第一篇:胡志翔“五五”普法优秀律师申报材料[本站推荐]
“五五”普法胡志翔先进个人事迹
“让法律走进百姓,让律师服务基层”,是胡志翔律师一直践行的工作理念。“五五”普法期间胡志翔律师通过各种方式对社会各界进行普法宣传,进到社区(乡村)、学校、企业等开展公益法制宣传和服务,深受广大群众欢迎。“五五”普法期间,他还率先垂范带动全所律师广泛开展各类法律知识培训和青少年维权等活动;发动、组织全所律师编写普法材料并免费发放;积极应邀与多家媒体合作,以律师点评的方式讲解法律;主动参与街道社区民事调解,息诉纠纷,其工作体现在普法宣传教育的各个方面,为普法事业做出了突出贡献。
一、在向企业普法宣传方面主要体现,在“五五”普法刚开始的第一年即2006年5月就为兵团三运司及新疆八一粮油集团公司、喀什大众集团公司等大型企业的全体职工进行了“五五”普法专题法律知识讲座。重点学习了与整顿和规范社会主义市场经济秩序相关的基本法律制度,与企业经营相关的合同、招投标、广告等法律制度,与企业内部管理相关的财务、用工、安全生产、劳动保障、养老等法律制度。二是围绕企业生产经营管理的各个环节,如何开展依法治企活动。进一步加强了企业规章制度建设,完善和规范企业运行机制,企业的法治化管理水平不断提高。通过“法治进企业”活动的开展,企业经营者依法管理企业的水平得到了大大提高。
二、深入学校进行法制宣传教育活动。胡志翔律师自2008年受聘担任喀什二中法制副校长以来,每年对喀什二中的全体师生进行不 少于四场专题法律知识讲座,以及对喀什市的其他各个学校进行了多场法制讲座,着力提高青少年法律素质,增强未成年人依法维权和自我保护意识,为预防青少年违法犯罪、构建和谐喀什和全面建设小康社会营造良好的法治环境。
三、经常深入到乡村和社区进行法律知识宣传,发放与他们相关的法律知识宣传单达5000多份。如2009年受喀什东湖社区、纺织厂社区、汇城社区的邀请为社区的居民进行了《物权法》、《物业管理条例》及《物业服务收费管理办法》等专题讲座。提高了对社区居民和社区内流动人口的法制教育,并免费为居民提供法律服务咨询,解决实际问题。
四、到各类行政事业单位开展法律知识专题讲座,宣传与行政机关相关的法律知识。在2006年至2010年期间胡志翔律师分别受喀什地区气象局、喀什地区通信管理局、叶城公路局、喀什市地方税务局、喀什地区公安局等行政单位邀请分别做了主题为《行政机关如何依法行政》、《税务执法的风险防范》、《行政处罚应当注意的问题》等。提高了单位领导依法决策、依法管理的能力,增强了广大干部职工依法履行职责、依法承担责任的意识。有效地解决了部分单位干部职工法律素质不高、服务意识淡薄、办事效率低下等问题。
以上只是胡志翔律师在普法宣传教育工作中的一部分,他所做的各类法制宣传教育工作得到了社会各界的高度评价和赞扬,在喀什地区的法制宣传教育工作中取得卓越的成就。
第二篇:优秀律师胡志翔先进事迹
胡志翔律师先进事迹材料
胡志翔,男,汉族,1975年12月生,中共党员,现任新疆正嘉律师事务所主任、喀什地区律师协会副会长。兼任喀什律师协会联合党支部副书记,喀什地区人大工作委员会法律咨询专家组成员、中国钦州仲裁委员会仲裁员、喀什二中法制副校长、地区“五五普法”讲师团讲师等。1997年援疆到新疆从事警察工作。2000年考取全国律师资格,从事律师职业至今。2008年成功开办了喀什首家个人律师事务所--新疆正嘉律师事务所,2010年8月被评为“新疆维吾尔自治区优秀共产党员律师”。作为一名年轻的优秀律师其主要事迹如下:
一、政治素质高、忠于宪法和法律,顾全大局,恪守职业道德的优秀律师代表,是当事人信任的好律师。
胡志翔同志作为一名优秀青年律师,忠于职守,正确履行职责,切实拥护党的领导、拥护社会主义制度、拥护宪法,积极维护当事人合法权益、维护法律正确实施、维护社会公平和正义,拥护党的路线方针,自觉维护社会稳定、民族团结,始终在政治思想上与党中央保持高度一致。在执业中,胡志翔律师严格遵守律师职业道德,坚持以事实为依据,以法律为准绳,认真履行工作职责,竭力虔心为委托人提供法律服务。达到对法律负责、对社会负责、对当事人负责的统一。胡志翔同志在思想上和工作上积极要求进步,为维护法律的正确实施、维护法律的公平和正义,尽职尽责,在律师执业期间没有受到过任何当事人的投诉和不良反映。自觉服从、接受司法行政机关和律师协会的管理、监督、指导,积 1
极参加行业活动。正派的执业形象,赢得了当事人的信任和赞许,受到当事人一致好评,是当事人信任的好律师。
二、立足法律实践,法律专业技能精湛,办案质量高,律师工作成绩显著。
在诉讼领域胡志翔律师承办了大量社会影响较大的案件,包括在刑事辩护方面如:2006年弗朗西斯〃拉比汗(FRANCIS LEBOHANG〃SENOKO,莱索托王国国籍)在我国因涉嫌犯走私毒品罪在喀什地区中级人民法院受审。由于案情复杂,而且是外国人员在我国犯罪,如果法院认定该罪名成立,应判处死刑,喀什地区中级人民法院根据相关的法律规定指派胡志翔律师作为弗朗西斯〃拉比汗的辩护律师,胡志翔律师全面了解案情及细致研究相关案卷资料,抓住案件中证明运输毒品的证据不足这一细节,对弗朗西斯〃拉比汗犯走私毒品罪进行了无罪辩护。新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院依法审理此案后,采纳胡志翔律师的辩护意见,认定弗朗西斯〃拉比汗犯走私毒品罪的罪名不成立,最终弗朗西斯〃拉比汗涉嫌走私毒品一案以新疆维吾尔自治区喀什地区人民检察院喀什分院撤回控诉结案。2008年的在喀什发生的影响到中外“8.4”案件,在司法行政机关的指导监督下为其中一名被告人担任辩护人,达到了预期的社会效果。同时胡志翔律师为王某绑架案、张某挪用公款案等成功做了无罪辩护,始终保持出色的执业记录,深受社会的肯定。
在民事诉讼方面胡志翔律师就2010年承办的标的额在1000万元以上的达4件,标的额在100万元以上的诉讼案件达8件。胜诉率高达86%。
在非诉业务领域,胡志翔律师也取得骄人的成绩。
胡志翔律师在喀什率先倡导律师最终的成功是以非诉讼为主导业务,占领法律服务市场,应用精湛的法律知识,维护政府依法执政,维护企业正常迅速发展,为其保驾护航。
截止到2010年底,胡志翔的顾问单位已达20余家,包括政府和大中型企事业单位,如聘请胡志翔担任的知名企业法律顾问有:喀什大众集团公司其下属包括8家独立法人机构公司、新疆八一粮油公司、喀什奥都实业集团公司下有6家独立法人机构公司包括环疆购物广场及新建的国际购物广场等、喀什金利达国际物流中心有限公司、新疆和谐矿业公司等,行政事业单位聘请胡志翔担任法律顾问的有:喀什地区气象局、自治区公路局叶城公路总段、叶尔羌报社、历届喀什地区行政公署主办的中亚南亚商品交易会总法律顾问等。
胡志翔律师在业务上追求尽善尽美,精益求精,无论是在诉讼领域还是非诉讼领域都取得重大成就,对商业环境和商业规则具有深入、独到的理解,多次为客户提供构思精巧、贴切可行的法律解决方案,为当事人挽回无数的经济损失。
三、积极参加各项社会实践活动及法律援助事业,关注弱势群体切身利益,热心社会公益事业。
胡志翔同志积极参政议政,参与信访接待工作,2010年4月被聘为喀什地区人大工作委员会法律咨询专家组成员。
胡志翔同志积极支持普法工作的具体实施,免费为广大群众答疑解惑,积极为农民工、下岗职工、困难企业、贫困当事人等弱势群体提供法律帮助。如:农民工玉赛因在棉花加工过程中被机器切断左臂,失去手臂的玉赛因多次找到加工厂要求工伤赔偿无果,玉赛因找到胡志翔律师,胡志翔律
师调查了解了基本情况之后,免费为玉赛因代理了该案,经过多方努力,胡志翔律师最终帮玉赛因争得了相应的补偿。2009年3月农民工胡某拖着病退,一瘸一拐的找到胡志翔律师,胡某在施工中受伤经司法鉴定所鉴定为七级伤残。胡某多次找老板赔偿老板不予理睬,后经胡志翔律师免费为其协调和诉讼,最终获得了8万余元赔偿。2009年张某被派遣到国外工作时因工受伤,造成右腿股骨粉碎性骨折,要求公司赔偿,但公司始终不予理会,无奈之下的张某找到胡志翔律师,胡志翔律师与喀什地区某公路桥梁工程有限责任公司进行协商。经过数次调解,最终以该公司向张某支付15万元的赔偿金顺利结案。胡志翔律师自执业以来免费承办了多起关乎社会弱势群体切身利益的案件,维护了他们的合法权益。
同时胡志翔十分热心公益事业,5.12汶川大地震中捐款3000元,在青海玉树地震中也积极捐款捐物。2010年6月,通过西南政法大学向贫困学子捐款1000元。
胡志翔律师为提高普通民众的法制意识,在《叶尔羌报》上作为特邀作者进行定期法律知识讲解,发表过多篇稿件,受到一致好评。关心和热爱教育事业,还于2008年8月受聘于喀什二中法制副校长,经常为喀什二中的师生们解析法律知识,为预防青少年犯罪做好法律知识的普及教育工作。
四、理念先进、管理规范的律师事务所主任。胡志翔律师不仅是一位优秀的律师,更是一位出色的律师事务所管理者。新疆正嘉律师事务所是由胡志翔律师发起设立的一个年轻的律师事务所,在胡志翔律师主持下,该所从设立起就以高起点、高标准来要求自己,坚持走“规范
化、专业化”的发展道路。胡志翔律师还十分注重律师事务所的文化建设。在创正嘉律师品牌方面取得了明显成效,为适应新形势对律师的要求,新疆正嘉律师事务所在胡志翔律师的带领下,本着高起点、上档次、上规格的目标,在开展非诉讼法律服务和律师事务所软硬件建设上狠下功夫,走在了全地区的前列。同时他还能想方设法调动人力资源和物力资源,最大限度的保证了律师事务所人尽其才,物尽其用。
五、强化理论学习,精心钻研律师业务理论,精通律师业务专业知识,争作专家型律师。
胡志翔律师从未停止过学习的脚步。2001年,为了增强业务能力,胡志翔律师选择了继续深造,于2001年9月至2003年7月在中国政法大学攻读在职法学硕士研究生并以优秀成绩毕业,在攻读研究生期间获得 “优秀学生”,“优秀班干部”等荣誉称号。胡志翔律师在工作之余还考取了高级企业培训师资格、中级经济师资格、心理咨询师等资格。从事律师职业以来,胡志翔律师不断积极进取并孜孜不倦钻研法务,在律师业务专业化发展方面有独到的见解。执业9年来,始终自觉履行律协会员义务,在今年当选为喀什地区律师协会副会长。为促进喀什经济开发区法制建设,目前胡志翔律师正在研究特区建设的法制方面相关问题,并与兰州大学刘光华教授撰写《新疆内陆特区建设的法制和政策保障》论文。
“沉稳、高效、睿智、谦逊”,这是胡志翔律师的座右铭。胡志翔律师坚信,通过睿智的战略构想,深具亲和的人格魅力,坚韧不拔的创新精神,诚信务实的执业风范,一定能在律师的执业生涯中创造更加辉煌的明天。
第三篇:新疆优秀律师胡志翔先进事迹2016.3
新疆优秀律师胡志翔先进事迹材料
胡志翔律师,男,汉族,1975年12月出生,中共党员,毕业于兰州大学法律硕士专业,高级经济师。现任喀什地区律师协会会长、中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁员、喀什大学法学院兼职教授、喀什地区行政公署法律顾问、特邀执法监督员等职务。2008年创办新疆正嘉律师事务所以来,先后荣获新疆律师行业“优秀共产党员律师”、“新疆律师业参政议政先进律师”、“全国律师行业创先争优先进律师”、新疆“专项刑事案件辩护工作先进个人”、新疆司法厅授予三等功等荣誉称号,他曾在全国性刊物上发表论文多篇。执业期间,胡志翔始终坚持专业化发展和做专家型律师的理念,忠于事实、忠于法律,热心公益事业,执业为民,追求公平正义,以扎实的法学理论功底和锐意进取的拼搏精神,探索出了一条法学理论和律师实务相结合的路子,成功地办理了一系列在全地区以及其他省市有影响的诉讼和非诉讼法律事务,取得了良好的社会及经济效益。作为一名优秀律师其主要事迹如下:
一、政治素质高、忠于宪法和法律,顾全大局,恪守职业道德的优秀律师代表,是当事人信任的好律师。
胡志翔同志作为一名优秀律师,忠于职守,正确履行职责,切实拥护党的领导、拥护社会主义制度、拥护宪法,积极维护当事人合法权益、维护法律正确实施、维护社会公平和正义,拥护党的路线方针,自觉维护社会稳定、民族团结,始终在政治思想上与党中央保持高度一致。在执业中,胡志翔律师严格遵守律师职业道德,坚持以事实为 1
依据,以法律为准绳,认真履行工作职责,竭力虔心为委托人提供法律服务。达到对法律负责、对社会负责、对当事人负责的统一。胡志翔同志在思想上和工作上积极要求进步,为维护法律的正确实施、维护法律的公平和正义,尽职尽责,在律师执业期间没有受到过任何当事人的投诉和不良反映。自觉服从、接受司法行政机关和律师协会的管理、监督、指导,积极参加行业活动。正派的执业形象,赢得了当事人的信任和赞许,受到当事人及同行一致好评,是当事人信任的好律师。
二、发挥自己作为一名律师的积极作用,为维护新疆社会稳定和长治久安贡献微薄之力。
按照自治区司法厅、喀什地委等安排部署,他积极支持严厉打击暴力恐怖专项活动,多次参与专项刑事案件辩护、代理,及时带领律师团进入乡(镇)村(社区)开展“去极端化”法律服务宣讲活动,用身边人说身边事,在法律宣讲教育活动中始终脚踏实地、默默奉献。让律师在维护喀什乃至新疆社会稳定和长治久安中发挥重要作用,使各族群众进一步认清宗教极端思想的现实危害,增强各族群众的法律意识、抵御宗教极端思想和暴恐音视频渗透的能力,以自己实际行动维护民族团结、维护社会稳定。喀什“7•30”、“7•31”、巴楚“4•23”、叶城“2•28”,特别是莎车“7•28”暴恐案件发生后,作为喀什律师协会会长,他亲自率领喀什律师团队走进农村、深入群众开展面对面宣讲,向群众宣讲案件事实真相,揭批暴恐分子的险恶用心和暴恐案件造成的危害,向老百姓宣传法律知识,弘扬社会正能量。针对青少年极易受到宗教极端思想渗透和“三股势力”拉拢利用的现 2
实紧迫,他积极组织律师编写了《喀什地区“去极端化”法制宣讲》系列教材,并组织36名律师深入各学校进行宣讲,取得了良好的社会效果。自2015年5月至11月期间,他就组织喀什地区237名律师深入到全地区171个乡镇1613个村、160社区开展了1613场法律宣讲,受教育群众达1796247人,法律咨询20776人次。
三、立足法律实践,法律专业技能精湛,办案质量高,律师工作成绩显著。
胡志翔律师在业务上追求尽善尽美,精益求精,无论是在诉讼领域还是非诉讼领域都取得重大成就,对商业环境和商业规则具有深入、独到的理解,多次为客户提供构思精巧、贴切可行的法律解决方案,为当事人挽回无数的经济损失。
在诉讼领域胡志翔律师承办了大量社会影响较大的案件,在刑事辩护方面如曾为非州的佛郎西斯在我国贩卖毒品一案、谭某敲诈勒索案、龙某诽谤案、王某绑架案、张某挪用公款案、肖某过失致人死亡案等成功做了无罪辩护。期间还办理了其他多起社会重大影响的刑事案件如某市市委副书记受贿案、肖某贩卖毒品3公斤案、陈某职务侵占800万一案等均取得良好的效果。在民事诉讼方面胡志翔律师从2011年至今办理了各类民事讼诉案件达500多件,其中标的额在1000万元以上的达50多件,胜诉率高达87%以上。始终保持出色的执业记录,深受社会的肯定。
在非诉业务领域,胡志翔律师也取得骄人的成绩。胡志翔律师在喀什率先倡导律师最终的成功是以非诉讼为主导业务,占领法律服务市场,应用精湛的法律知识,维护政府依法行政,维护企业正常迅速 3
发展,为其保驾护航。
其中,担任政府及行政机关法律顾问6家,而且持续时间均在3年以上。主要有喀什地区行政公署、英吉沙县人民政府、疏附县人民政府、疏勒县人民政府、喀什地区地方税务局、武警交通四支队、历届行署主办的中亚南亚商品交易会总法律顾问等。担任大中型企事业单位顾问达20多家,如华西集团公司、新疆喀春粮油有限公司、喀什鑫宇小额贷款有限公司、新疆尔雅机械公司、英吉沙县泽兰水泥厂、喀什奥都实业集团公司及旗下有6家独立法人机构公司、治区公路局克州公路局、喀什泰和房地产公司、新疆雅戈尔棉纺织有限公司等。2011年以来为政府及相关企业审查各类经济合同达2500件,出具各类法律意见书达300多件,并参加喀什市人民政府及喀什地区其他县政府的多部规范性文件的起草和修订工作。
三、积极参加各项社会实践活动及法律援助事业,关注弱势群体切身利益,热心社会公益事业。
2014年担任马航客机MH370失联事件中国律师团成员,负责当地失联家属的协调和安抚工作,期间与当地失联家属做了多次沟通协调,做好他们的思想工作,最后家属采纳律师意见与马航达成了相关赔偿协议,没有出现信访或闹访行为,得到家属的高度认可和评价。
2013年6月,年仅20多岁的山东小伙成磊磊在喀什工作期间因喝酒与朋友发生争吵,后报警受喀什市公安局留置期间导致脑出血,变成植物人事件,提供了法律帮助,并提了相关资金帮助。该事件受到国内外媒体高度关注。当时其家人接到成磊磊受伤的消息后,4
成磊磊的60多岁的父亲成家勤找到本所称其儿子在公安局受伤现在在医院重症监护室不省人事请求律师提供法律帮助,胡志翔律师初步了解案情后,马上与远从山东过来成磊磊的父亲到公安机关了解案情,公安机关认为此事与公安机关无关系,在万般无奈的情况下,及时代理其向喀什市检察院申诉控告,后检察机关反渎职局启动相关侦查程序,案件得以侦破,最终法院将涉案的辖区派出所所长及两位干警以玩忽职守罪判处有期徒刑。刑事案件判决生效后胡志翔律师代理其向涉案的喀什市公安机局申请国家赔偿,该局认为不符合国家赔偿条件决定不予赔偿,胡志翔律师在规定期限内向喀什市人民法院提起行政诉讼,喀什市人民法院于2015年11元判决喀什市公安局赔偿受害人成磊磊各项损失260万元,其家属感激万分。
胡志翔律师免费为广大群众答疑解惑,积极为农民工、下岗职工、困难企业、贫困当事人等弱势群体提供法律援助。免费承办了多起关乎社会弱势群体切身利益的案件,维护了他们的合法权益。每逢年过节,胡志翔律师组织本所购买面粉、清油、给付现金等方式慰问社区的贫困家庭,为社会平困学生捐款捐物等。多次深入校园为学生解析法律知识,为预防青少年犯罪做好法律知识的普及教育工作,同时还深入社区进行多场法制讲座。
四、理念先进、管理规范的律师事务所主任。
胡志翔律师不仅是一位优秀的律师,更是一位出色的律师事务所管理者。新疆正嘉律师事务所是由胡志翔律师发起设立的律师事务所,在胡志翔律师主持下,该所从设立起就以高起点、高标准建所理 5
念,坚持走“规范化、专业化”的发展道路。胡志翔律师还十分注重律师事务所的文化建设和党支部建设。在创正嘉律师品牌方面取得了明显成效,为适应新形势对律师的要求,新疆正嘉律师事务所在胡志翔主任的带领下,本着高起点、上档次、上规格的目标,在开展非诉讼法律服务和律师事务所软硬件建设上狠下功夫,走在了全地区的前列。
出资400百万元在喀什明升国际广场购置600平方米写字楼用于律师事务所办公。他为了打造一流律师事务所及律师所事务所品牌化,将律师事务所提上一个新台阶在喀什市中心最繁华的地段购买600平方米写字楼用于律师事务所办公,这在当地尚属首家。同时他还能想方设法调动人力资源和物力资源,最大限度的保证了律师事务所人尽其才,物尽其用。胡志翔律师每年召集党员积极开展各种形式的党组织活动,并于2012年成立新疆正嘉律师事务所党支部,成为喀什地区律师行业首家有独立党支部的律师事务所,更进一步增强了所里律师的凝聚力和奋发力。
五、强化理论学习,精心钻研律师业务理论,精通律师业务专业知识,争作专家型律师。
胡志翔律师从执业至今从未停止过学习的脚步,一值不断强化和提升自己专业理论和实务学习,每年积极参加各类法律培训班学习。胡志翔律师在工作之余还考取了高级企业培训师资格、高级经济师资格、全国企业法律顾问等资格。2010年通过考试选拔成为中国国际经济贸易委员会仲裁员,2014年受聘担任喀什大学法学院兼职 6
教授等。从事律师职业以来,胡志翔律师不断积极进取并孜孜不倦钻研法务,在律师业务专业化发展方面有独到的见解。执业14年来,始终自觉履行律协会员义务,在律师界取得了优秀成果。
综上所述,胡志翔律师政治坚定,职业道德优良,理论基础扎实,业务能力强,其执业中的专业精神和诚信品格有力地促进了整个行业的诚信建设,提高了律师行业的社会公信力。同时在维护新疆社会稳定和长治久安贡献其自身的微薄之力。我们希望他在专业化服务的路上越走越远,越走越好,力争成为展示当代律师风采的真正典范。
第四篇:英吉沙县人民政府聘请胡志翔律师担任法律顾问
法制办关于英吉沙县人民政府聘请胡志翔律师担任法律顾问新闻
为贯彻落实国务院《全面推进依法行政实施纲要》,充分发挥专业法律服务机构的辅政职能,推进依法行政,建设“和谐政府、法制政府”,英吉沙县人民政府经多方考察、比较,决定正式聘请新疆正嘉律师事务所胡志翔主任律师担任英吉沙县人民政府常年法律顾问。
新疆正嘉律师事务所及受聘律师将充分发挥专业律师的辅政功能,为英吉沙县人民政府的重大决策及重要行政行为提供系统、全面的法律支持,为依法管理和建设政府组织机构建言献策,并代理县政府的诉讼、执行、仲裁及各种非诉讼法律事务,为区域内其他重大、疑难事项的依法处理提供法律意见,担当好政府科学决策的智囊、依法执政的助力器,为建设“和谐政府、法制政府”做出应有的贡献。
第五篇:银行卡被盗刷案件代理词胡志翔
代 理 词
银行存款被盗转,银行是否应当承担责任 新疆正嘉律师事务所胡志翔.主任律师
尊敬的审判长、审判员:
新疆正嘉律师事务所接受被告李亚明的委托,代理李亚明诉中国工商银行股份有限公司喀什分行(以下简称“银行”)储蓄存款合同纠纷一案,指派胡志翔律师作为李亚明的代理人。本律师接受指派后,认真查阅当事人提交的证据材料,听取当事人对案件事实的陈述,参加今天的法庭调查,现就本案事实与法律适用问题发表如下代理词,供合议庭参考。
一、本案属于储蓄存款合同纠纷,根据合同法和民法通则等规定,被告应当依据其与原告签订的储蓄存款合同履行其付款义务。原告到被告银行处办理银行卡之日起,原被告之间就形成了储蓄存款合同关系,银行作为银行卡的发行机关,应当保证卡内资金的安全,应当对银行卡的真伪承担实质审查的义务。2016年1月15日原告到被告银行查询自己理财产品是否到账,发现自己持有的尾号为10108 银行卡密码已经被篡改,原告当即在被告处办理密码重置,后查询得知该卡存款 54438元去向不明,在被告处进一步查询并询问被告银行工作人员得知原告的存款54438元于2016年1月14日在异地广东深圳市被他人通过网银转账以及POS机上刷卡消费的方式盗取,而且原告留存在被告处的收取该卡信息的手机号***被篡改成他人的手机号***。在原告重置密码及报案后,20161 年1月19日原告银行卡卡内的余额再次被盗刷149元整。本案原告在银行卡被盗刷、盗转时人在新疆喀什市,银行卡仍在原告手中,人卡均未离开过喀什市。原告在被告处发现银行卡密码被篡改及时办理了“密码重置”,同时原告及时报警,履行了相应义务,原告不存在任何过错。
本案中,原告并未遗失其银行卡及密码,也未委托他人使用,不存在泄露存款信息和密码行为。是被告银行对来自外部的不法侵害不能及时发现并制止危害继续发生,导致原告作为储户利益受损,根据《商业银行法》第六条规定:“商业银行应当保障存款人的合法权益不受任何单位和个人的侵犯。”及第二十九条规定“ 商业银行办理个人储蓄存款业务,应当遵循存款自愿、取款自由、存款有息、为存款人保密的原则。”及《合同法》第一百零七条规定:“ 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”故银行必须按照储蓄合同的约定无条件向原告赔偿存款损失54587元及利息764.21。
二、依据合同的相对性原则,被告不得借口第三方的不法行为减免自己的付款及赔偿义务,被告不得借口公安尚未破案或还有赖公安机关的侦查结果等来推脱责任。
首先,被告银行作为储蓄机构,应当向储户支付存款的义务并不因案外人的盗窃行为而免除。根据《合同法》第121条规定:“当事人一方因第三人的原因造成违约的,应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷,依照法律规定或按照约定解决。”被告2 银行方在赔偿了储户损失之后,可在破案后向犯罪嫌疑人求偿。
其次,被告不得以公安机关尚未破案或还有赖公安机关的侦查结果来推脱责任。最高人民法院《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第一条规定:“同一公民、法人或者其他经济组织因不同的法律事实,分别涉及经济纠纷和经济犯罪嫌疑的,经济纠纷案件和经济犯罪嫌疑案件应当分开审理。”这一规定从法律制度上澄清和解决了长期以来人们普遍认为当出现经济纠纷和经济犯罪交叉时,应当一概将经济纠纷和经济犯罪予以移送的误区和问题。本案中,原被告之间是合同关系,被告与盗刷人之间是犯罪侵权,因不同的法律事实,分别涉及经济纠纷和经济犯罪嫌疑,法院应当坚持民刑分别审理原则,而不能“以刑事对抗民事”拒绝依法保护当事人的民事权益,致使民商事审判工作不能规范有序进行。
再次,本案出现银行卡被盗刷盗转,履行报警义务的实际上是银行,而非原告,是否破案是银行与第三人侵害人之间的关系。因为货币属于种类物而非特定物,储户依据存款合同将钱存入银行,其所有权就转移给银行,由银行占有、支配和使用,银行给付利息,当储户要求银行支付存款时,银行应无条件支付存款。当银行卡里的钱被盗刷时,实际上侵犯的是银行的财产权。故当银行卡被盗刷应当由银行履行报警义务,而非由原告履行此项义务,但实际生活中银行往往并不履行此项义务,而是让储户自己履行报警义务。储户将钱存入银行被盗刷,相对于储户来说,第一责任人应当是银行,银行应当先履行对储户的付款义务后,再由储户配合银行及公安机关破案,而非将3 责任一味推给储户承担。根据合同的相对性可知,被告银行方应当先向储户承担违约责任。银行方在赔偿了储户损失之后,可在破案后向犯罪嫌疑人求偿。
三、储蓄合同中的“凡使用密码进行的交易,被告均视为原告的本人所为”条款是霸王条款、格式条款,应为无效。
银行作为交易参与方应当承担识别交易相对方身份的义务,仅以密码核对正确即视为原告本人之行为,显然于法无据。根据《合同法》第五十三条规定:“合同中的下列免责条款无效:
(一)造成对方人身伤害的;
(二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的”。那么本案被告储蓄合同中“凡使用密码进行的交易,被告均视为存款人的本人所为”的说法不成立。该条款为格式条款、霸王条款,免除银行在交易中保证银行卡交易安全的义务,加重了原告的交易风险,该格式条款显失公平应当认定无效,故银行不能因此减免付款义务,由于他人的不法行为导致储户存款被盗取的,被告仍应向原告承担赔偿责任。
众所周知,密码不仅记忆在储户的大脑中,也储存在被告银行的计算机系统里。银行计算机系统管理员监守自盗,黑客入侵,计算机系统设计漏洞,信息在系统内传输中被截取等都可能造成泄密。银行设备问题,如假门禁,假提示,假吞卡,盗码器,被监控,被破解等,也可能造成密码泄漏。依据【中国银监会】《电子银行业务管理办法》第89条的规定 “金融机构在提供电子银行服务时,因电子银行系统存在安全隐患、金融机构内部违规操作和其他非客户原因等造成损失4 的,金融机构应当承担相应责任。”如果被告不能证明原告有意泄密,被告就不能免于承担法律责任。
犯罪分子利用伪卡实施犯罪过程有三个步骤:犯罪分子偷到用户的账号和密码;利用“造卡程序”造假卡;用假卡从银行取走钱;用“克隆”卡提走现金,此三步缺一不可。在这第2、3步中,技术缺陷在于造卡程序问题和银行卡识别问题,各个银行写卡的“编码规则”只有银行内部掌握,因此账户上的钱丢了,银行肯定有责任。银行拥有强大资金和技术优势,未能识别假卡,未尽到确保资金安全,应承担责任。无论卡的信息是在刷卡消费时还是ATM机取款时或网银转账中被复制或密码被盗取,均应由被告银行承担责任。
四、本案作为储蓄存款合同纠纷,归责原则应当适用严格责任原则。
严格责任是《合同法》第107条即“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”明确了违约责任归责原则,在严格责任的归责体系下,违约行为的构成要件是单一的,即客观上的违约行为,而无需违约方是否具有过错这一要件。所以本案被告承担责任无需被告必须存在过失或过错,只要该行为发生未能向原告支付存款或存款短少被告均需向原告承担赔偿或支付责任。
五、关于本案的举证责任。
本案原告只要提交证据证明存款的数目以及银行卡没有丢失,就完成了举证责任,至于案发时原告是否去过异地取款,由被告银行负5 责举证。本案原告所举证证据已经超过自己的举证范围,被告已将存款数目、卡被盗刷的第二天被告本人到银行办理查询及密码重置的凭证、同时期间还用该卡在被告处存款100元银行凭证、结合原告单位出具证明证明期间未离开过喀什的证明等证据,已经充分证明原告所持被告银行卡存款数目,以及该卡未丢失或借给他人使用,同时亦可以充分证明原告本人不具备2016年1月14日到异地转账的时间和条件。本案因被告技术、设备等原因被人异地盗刷。根据【最高人民法院民一他字[2003]第16号《关于天津市邮政局与焦长年存单纠纷一案中如何分配举证责任问题的函复》的通知】规定,原告的举证责任已经完成并证据充分确凿。
综上所述,本案事实清楚,证据充分,在原告无过失和过错的情况下,被告未尽到保障原告储户存款安全的义务,监管不力造成他人更换了原告银行卡密码和银行卡关联的手机号码,伪卡盗刷了李亚明的存款,根据相关法律规定,被告应承担违约赔偿责任,赔偿原告的存款损失。以上代理意见,请法院予以参考和采纳。
此致 喀什市人民法院
代理人:新疆正嘉律师事务所胡志翔律师
2016年4月14 日