第一篇:公安机关不履行或不完全履行
公安机关不履行或不完全履行、拖延履行法定职责的行为,导致公安机关行政不作为、引起行政诉讼,公安机关负有举证责任。
$e公安机关,行政不作为,可诉范围,举证责任 $f
一、公安行政不作为的可诉范围 行政诉讼的可诉范围,包括行政行为和行政不作为的可诉范围。因为行政行为与行政不作为都是行政行为理论体系的重要组成部分,由于行政不作为所固有的消极性、隐蔽性等属性使得这种行为常被人们所轻视、忽略,导致行政立法上不够重视。行政执法轻视、行政司法上不够主动。因此,我们必须从理论上、实践上关注和探讨行政不作为,这不仅有利于构建科学行政行为体系,而且有利于从立法和执法(司法)上健全和完善有关行政法规。加强和改善行政执行工作,切实保护个人利益和公共利益。同样地,我们必须明确公安机关行政不作为的可诉范围,才能避免和减少由于行政不作为引起的诉讼案件,更加自觉地严格依法行政,切实地维护公民的合法权益,确保社会治安的稳定。
(一)公安行政不作为的界定
现代行政法治要求国家必须建立相应的法律救济机构。对公安行政不作为案件提起行政诉讼,就是保护公民和公共权益的有效的法律救济措施、明确公安机关行政不作为的可诉范围,必须首先界定公安行政不作为。
公安行政不作为的概念。公安行政不作为是与行政作为相对应的一种行政行为类型。公安行政不作为是指公安机关负有某种行政作为的法定义务,并且具有作为的可能性而在程序上逾期有所不为的行为。公安行政不作为就是具有行政管理权能的公安机关消极放弃行政权力的行为。它包括公安机关不履行或不完全履行或拖延履行法定职责的行为。这一概念表明公安行政不作为,既有别于刑事、民事的不作为行为,又与公安行政行为有许多不同点。公安机关行政不作为主要有以下特点:
1.专属性。公安行政不作为的主体只能是行使自家行政权力的公安机关,其他国家行政机关。国家立法机关、司法机关和国家军事机关都不能构成此类行为,且公安机关行使国家刑事侦查行为也不构成这类行为。
2.具体性。公安行政不作为是指没有履行法定职责的具体行为。国家法律赋予公安机关进行各项专门行政管理的职权。如果公安机关故意放弃履行法定的具体行政行为,就构成公安行政不作为。这种具体行政行为,必须有法定的义务来源和具体的根据。如公安机关接到火灾报警或请求解救危难群众而不去履行,就是一种失职的表现,一种行政不作为。因为解救危难群众和采取果断措施处置火灾险情是《人民警察法》和专门行政管理法规规定公安机关必须履行的具体职责,也是人民群众提出合法请求而必须承担的行为义务。
3.程序性。公安机关的行政不作为是一种程序的不作为、如公安机关对公民提出办理《治安许可证》不予理睬,或虽已受理、审查,但拖延不作出决定,而不是指程序上“为”而实体上不为,如公安机关受理公民提出办理户口迁移的请求,但因为公民的请求不符合户口迁移政策,故公安机关作出不予批准户口迁移仍然是一种行政行为。如果程序上、实体上均“不为”,当然是不作为;如果程序上“为”而实体“不为”,只不过是一种否定性作为,仍然是一种行政作为。行政不作为中的程序不为也包括行政主体没有完成一系列的程序行为,尤其是具有实质性的最后行为。这是一种末至终了的行政不作为。如上所述,公安机关受理了公民的户口迁移请求,但仅停留在受理、审查阶段,迟迟不予答复办理。
4.复杂性。任何行政行为都表现为程序行为和实体行为,行政行为和行政不作为往往都是依法职责,当事人申请和依职权性行政而产生的,且行政法律规范文件往往把行政实体和行政程序内容合为一体,因此,行政实体和行政程序、行政作为与行政不作为常常交织在一起,难以区分、例如,公安机关对于接报的违反治安管理行为,不予受理或受理后不作相应处置或处罚或作不正确处罚,可能构成不作为行为。也可能构成行政不正确行为。
(二)公安机关行政不作为的可诉范围 根据《行政诉讼法》中关于受案范围的规定和人民法院受理公安机关行政不作为案件的实际情况,公安机关行政不作为可诉范围主要体现在《行政诉讼法》的第11条第一款第四、五项规定的内容中,即构成可诉的公安机关的具体行政不作为内容有三个方面:一是公安机关不履行颁发许可证和执照(包括办理户籍证明等)的职责;二是公安机关不履行保护行政相对人的人身权的职责;三是公安机关不履行保护行政相对人的财产权的职责。在实际工作中,公安机关如有下列行为,将构成不作为,列入可诉的范围:
1.不积极履行接报警、解救危难群众和查处治安案件等的职责行为。当前,社会治安形势严峻,危害社会治安因素大量存在,公民权益和公共利益常遭到歹徒和治安灾害等因素的侵害,因此必须救助于人民警察。公安机关及其公安干警必须本着对人民负责,对法律负责的精神,做到“有警必按,有难必帮,有险必救,有求必应”,积极接报警、出警,自觉履行人民公安机关的职责,那种“见死不救”的,是一种典型的行政不作为,是一种读职犯罪。如汪某诉某县公安局案中,原告汪某在其女被拐卖至某乡范某为妻后,请求被告某县公安局解救,但时过两年未得到被告的任何答复,遂诉到法院。又如赵某诉某区公安分局案中,原告赵某在举报他人赌博后身份暴露,并受到参赌者的恐吓和威胁、请求被告某区公安分局保护、被告未采取有效保护措施,致使原告受到参赌者的报复。原告送起诉于法院、法院确认被告不履行法定职责的行为违法,判决被告承担赔偿责任。
2.不履行或不积极颁发许可证和执照。公安机关承担着大量的治安行政管理工作,对涉及社会治安的人、地、物、事,通过颁发许可证和执照,实施有效的管理。例如,通过颁发《特种行业治安许可证》,对刻字业、旅馆业、印刷业、旧货业特种行业进行治安管理;通过颁发户口簿和居民身份证(临时身份证)、暂住证等,对中国境内的中国公民进行有效管理,以保护公民参加社会经济、政治、文化教育等活动的合法权益,服务社会主义市场经济建设,为公安机关提供发现、制止各种违法犯罪的大量有价值的线索等。颁发许可证照,是公安机关必须履行的法定职责,也是进行治安行政管理的有效手段。如果放弃履行或消极履行法定职责,将会使社会治安遭受危害,人民权益受损。例如,某公安派出所拒不出具年龄证明,广东省雷州市企水镇八户农家学子失去中考资格。
3.不在规定的时间内履行行政复议的职责。公安机关对当事人不服行政处罚申请复议必须在规定的时间内进行。这是公安机关履行法定职责的体现,也是对相对人给予法律救济的措施。如果公安机关逾期不履行复议职责,则构成行政不作为,当事人依照法律法规直接向人民法院提起诉讼。例如,某区公安分局某派出所以“打架斗殴”为由对李某予以行政警告,李某不服,向某区公安分局申请复议,某区公安分局逾期未作答复、李某遂起诉至法院。法院受理了起诉。
(三)界定可诉的公安机关行政不作为时应注意的几个问题
1.分清公安机关的行政行为与刑事侦查行为的区别。只有公安机关的行政行为,才有可能构成可诉的公安行政不作为。但是公安机关是具有刑事司法和治安行政管理双重职能的机关,因而在实际中必须要分清公安机关的行政行为与刑事侦查行为的区别。根据行政诉讼法的规定,公安机关依照刑诉法的明确授权实施的对刑事案件的侦查、拘留。执行逮捕、预审的行为不属于行政诉讼的受案范围。一般情况下,公安机关行政行为与刑事侦查行为有着明显的区别,不难认定,但在有些情况下易发生交叉混合或竟会、例如,刑事案件的立案侦查,从打击犯罪角度看是司法性质,但从受害方要求保护公民合法权益角度看,公安机关既然是具有保护公民人身财产权职责,因而立案侦查是一公安机关运用行政救助权作出行政行为,具有行政性。如果公安机关消极放弃行政救助权,即构成不履行行政职责,是一种行政不作为。
2.确定公安机关行政不作为期限的认定。无论是迟延不作为、行为起因性不作为,还是纯粹不作为都有一个明确的期限、否则很难确定行政不作为。如果法定期限届满而“为”,则是迟延作为。行政不作为期限应当是法律、法规规定的时限即法定期限或者根据实际情况确定的合理时限。认定公安机关行政不作为期限,可分四种情况:
(1)一般期限为60日,即最高人民法院《关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释》第39条规定:“公民、法人或者其他组织申请行政机关履行法定职责,行政机关在接到申请之日起加日不履行的,公民、法人或者其他组织向人民法院提起诉讼,人民法院应当依法受理。”
(2)法律、法规、规章和其他规范性文件规定的期限,公安机关行政管理涉及社会治安管理的方方面面的内容,都制定了相应的法律规范文件,大部分法律规范文件都确定了履行法定职责的期限,例如《中华人民共和国出境入境管理法实施细则》第5条规定:“市、县公安局对出境申请应当在30天内,地处偏僻、交通不便的应当在60天作出批准或者不批准的决定,通知申请人。”
(3)实际时限,即在没有法定时限或者没有参考时限的情况下,以公安机关习惯处理同类事项实际所需和社会对此类事务的通常认识水准所需的时间,确定合理时限。
(4)紧急时限。对于公民、法人或其他组织在紧急情况下请求公安机关履行保护其人身权、财产权的法定职责,公安机关的履行期限不受限制,而实行紧急时限。例如,公安机关接到报警应迅速赶赴现场,组织扑救火灾或抢救危难群众。这里值得注意的是,在法律、法规、规章和其他规范性的规定期限中,仍然应当优先考虑法律、法规规定的期限,在法律、法规没有规定的情况下,以规章和其他规范性文件规定的期限作为认定标准。
3.公安机关行政不作为必须以行政管理相对人确实提出过申请而公安机关置若罔闻、不理不睬的态度来认定。因为如果没有行政管理相对人的提出(可以书面,也可以是口头,但应有证据),就不存在公安机关对原告的申请不予答复或拖延履行这两种不作为行政行为形式的发生。同样,公安机关对行政相对人提出申请的确实态度是如何,也影响着行政不作为认定。如果明确表示不予批准,则属已作出行为;如果对申请人的申请明确表示不予理睬或者一时拖延搪塞的态度(如表示经过商量才定而一直没有定,表示已在处理而一直没有结果)则属于行政不作为。
二、公安机关行政不作为案件诉讼的学证责任
公安机关行政不作为诉讼案件也和行政作为诉讼件一样、都是适用被告承担举证责任的原则。么安机关作为行政行为是依职权主动作出的,而不作为行政行为往往是在相对人提出申请后行政机关没有依法定职权作出反应的行为。因此,在审查公安行政不作为案件中,要突出审查行政行为合法性的原则,作为先决条件,也要审查相对人申请的适用性或受到侵害的情况。《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》中第26条规定了被告承担举证责任,在第对条第二项中又明确规定。在起诉被告不作为的案件中,原告要承担证明其提出申请的事实和举证责任。具体地说,公安机关应当对原告的申请是否属于法定职责、是否已履行法定职责、是否未超过法定履行期限、不予答复或拖延履行的理由是否合法等方面加以举证。作为原告,可以在诉讼中对自己曾向被告提出申请和被告不予答复或拖延履行的事实,以及被告不履行法定职责违法的有关事实和理由提供必要的证据。
第二篇:不完全履行法定职责的司法认定
不完全履行法定职责的司法认定
——江西赣州中院判决任志沪诉于都县城乡规划建设局不履行法定职责案
(2013年6月6日人民法院报 案例指导)
裁判要旨
行政机关受理申请人要求其履行法定职责的申请后,其具体行政行为未完全符合法律法规对其职责的规定,致使公民、法人或者其他组织的合法权益受到侵害,仍属于不完全履行法定职责,应判决其履行法定职责。
案情
巫五陀向江西省于都县城乡规划建设局(下称城建局)申请拆旧建新,城建局于2011年7月21日给巫五陀颁发了《建设用地规划许可证》。任志沪的房屋与巫五陀拆旧建新的房屋相邻。因巫五陀违法超面积施工,任志沪要求被告履行法定职责。城建局于同年9月22日向巫五陀送达了《责令整改通知书》,要求:1.违法超面积部分立即停止施工;2.于2011年9月25日前严格按城乡规划建设局审定的图纸整改到位。但第三人未进行整改,仍继续施工。2011年12月15日,于都县城乡规划建设局工作人员到现场调查,随后又向巫五陀送达《责令整改通知书》,要求:1.违法超面积超层部分立即停止施工;
2.严格按照我局审定的图纸整改到位。2011年12月26日,城建局向巫五陀送达《限期拆除告知书》,要求在2011年12月28日前自行
1拆除违法建筑物。任志沪认为巫五陀违法建房,因主管部门坐视不管,任由违法建房,已严重影响其正常生活,诉请于都县人民法院,要求确认城建局不履行法定职责违法,并责令城建局强制拆除第三人违法超面积和超层部分及封堵第三人违反规划设计条件的东西两侧门窗。裁判
于都县人民法院认为,对第三人的违法建房行为,被告已依法及时作出了查处,对责令整改、限期拆除等措施,法律没有具体时间的要求,因此,原告诉被告不履行法定职责的理由不成立。于都县人民法院判决:驳回原告任志沪的诉讼请求。
任志沪不服,向赣州市中级人民法院提出上诉。
赣州中院认为,对原审第三人违反规划许可的建设行为,虽然被上诉人于都县城乡规划建设局多次作出责令整改通知和限期拆除通知,但原审第三人均未按通知要求进行整改,原审第三人明显的违法行为应当并通过有效措施即时予以制止。被上诉人虽对第三人的违法行为作出了书面的整改通知,但未积极采取措施保证整改到位。被上诉人在本案履行查处违反规划许可违法行为职责中的行为不完全,构成不作为,应判决其依法履行法定职责。一审以被上诉人已对违法行为进行查处且整改措施没有时间要求为由认为被上诉人已尽责不构成不作为的理由不成立。
赣州中院终审判决:撤销于都县人民法院作出的(2012)于行初字第2号行政判决;由被上诉人于都县城乡规划建设局依法履行规划监管职责。
评析
行政机关对行政相对人要求其履行法定职责的申请受理后,行政机关或其工作人员做出具体行政行为,但该具体行政行为只部分满足了申请人的请求,如果未满足的部分,也属于法律法规明确规定行政机关应当履行的职责,行政机关则构成不完全履行法定职责,法院应判决行政机关履行法定职责。认定行政机关不完全履行法定职责应符合以下条件:
一是行政机关或其工作人员针对行政相对人要求履行法定职责的申请做出具体行政行为。行政机关对行政相对人的申请已积极做出具体行政行为,行政机关或其工作人员不存在消极不去实施自己应当实施的行为,也不属于拒绝受理或者完全拒绝做出拒绝或不予答复的典型不履行法定职责形式。申请人对行政机关所做出的具体行政行为并不持异议,而是强调行政机关的具体行政行为未全部满足其申请。双方因此引发诉讼。
二是行政机关负有法律法规明确规定的法定职责。本案中,根据城乡规划法第六十八条规定,城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后,当事人不停止建设或者逾期不拆除的,建设工
程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。由此可知,城乡规划主管部门对做出责令停止建设或者限期拆除的具体行政行为后,对违法行为人不履行的情形,城乡规划主管部门还应负有向县级以上地方人民政府报告的职责,由县人民政府责成有关部门对违法行为采取强制措施。
三是行政机关已做出的具体行政行为不能实现行政相对人要求其履行法定职责维护其合法权益的需要。本案中,虽然于都县城乡规划局对第三人的违法行为做出了具体行政行为,但第三人违法行为并没有停止,致使原告的合法权益受到侵害。故对被上诉人属于不完全履行法律规定职责。
本案案号:(2012)于行初字第2号;(2012)赣中行终字第52号
案例编写人:江西省赣州市中级人民法院曾照旭
第三篇:不履行离婚协议
不履行离婚协议
不履行离婚协议1
当夫妻感情破裂或因各种原因导致离婚时,越来越多的人选择了友好分手,即协议离婚,这表明社会文明的进步。毕竟一旦为离婚上到法庭,不仅容易加剧双方原有的矛盾,尚存的一点“温存”也许就荡然无存,等于在原有的“伤痕”上再撒上一把“盐”,而且由此造成对孩子的伤害更大。还有一个重要的方面就是诉讼所耗费的时间和财力也相对较大。因此协议离婚应是离婚的首选方式。只有无法达成协议时,不得已才诉至法院。 按照我国《婚姻法》和《婚姻登记条例》的规定,协议离婚须是当事人达成离婚协议,主要内容是对离婚财产的分割及补偿、债务的分担和子女的抚养及费用的分担等事项达成一致意见,然后签名表示认可。因此,离婚协议的签订实际上也是一份“合同”的订立,意思表示真实、合法有效的离婚协议依法对双方产生法律约束力,应予遵守,全面履行。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第8条明确规定:“离婚协议中关于财产分割的条款或者当事人因离婚就财产分割达成的协议,对男女双方具有法律约束力。当事人因履行上述财产分割协议发生纠纷提起诉讼的`,人民法院应当受理。”但如果一方不履行离婚达成的财产分割协议,即使另一方的权益受到损害,依法也不能要求法院强制执行,还必须依法向法院起诉,由法院依法判决确认生效后,才能按规定申请强制执行。法院在审查时,只要认定双方原签订的离婚协议不存在欺诈、胁迫等情形的,都会依法确认离婚协议的合法和有效。 本案争讼涉及到一个重要问题是,究竟是以达成离婚协议时的约定(20xx年7月16日)为准,还是以签订离婚协议(7月19日)为准。因为双方均承认7月16日男方转了4万元给女方,这是否就是《离婚协议书》约定的4万元分割财产的补偿款。按照规定,办理离婚登记前达成的协议并无法定的效力,离婚协议书的法律效力在于申请办理离婚登记时双方确认之时,在办理离婚登记手续后产生法律效力。因此,对于协议书的理解应当是以登记时双方确认的离婚协议书为准。即使在此之前有双方签名的离婚协议书,也必须是以办理离婚登记时再次确认为有效,否则无效。这样理解自然就不难判断双方争议的4万元补偿款是否实际履行。
不履行离婚协议2
原告:_________________姓名,性别,民族,出生于__________年__________月__________日,住址:__________________;联系电话:_____________。
被告:_________________姓名,性别,民族,出生于__________年__________月__________日,住址:__________________;联系电话:_____________。
诉讼请求:_________________
1、判决被告履行离婚协议的义务,即________(离婚协议上约定的内容);
2、本案诉讼费用全部由被告承担。
事实与理由:_________________
(一般情况下,需要说明:_________________原被告结婚、离婚的.过程,签订离婚协议书的过程,离婚协议上的内容,还可以说明原告多次催被告履行都遭到拒绝。)
综上所述,原告认为,被告不履行离婚协议义务的行为,已经严重侵犯了原告的合法权益,现根据相关的法律规定,特提起诉讼,请法院依法判决!
具状人:_________________
__________年__________月__________日
不履行离婚协议3
王女士和李先生曾是夫妻,20xx年10月经双方协商一致同意离婚,并签订了离婚协议书。其中一条约定:男方名下位于x区x路的房屋归女方所有,在离婚后2个月内,男方配合女方过户房屋产权。
离婚协议书生效后,李先生不履行离婚协议,不配合王女士过户房屋产权。因此,王女士将李先生告上法庭。起诉请求法院判决李先生配合王女士将x区x路的房屋产权过户给王女士。
庭审中,李先生辩称,他自己只有一套住房,如果过户给王女士的'话,自己就什么都没有了,也无家可归了。所以如果非要把房子给王女士,他要求王女士向其支付20万的补偿款。
法院经审理认为,原、被告在民政局备案的离婚协议书系双方当事人真实意思表示,协议对原、被告双方具有法律约束力,双方应按协议书约定履行自己的义务。被告李先生认为,房屋过户需王女士支付20万补偿,属于增加的附条件,不是在离婚协议书中的约定,故该抗辩理由不予采信。
综上,法院作出一审判决,10日内李先生配合王女士过户房屋产权。
不履行离婚协议4
一、不履行离婚协议的后果如何
离婚协议书是男女双方关于人身关系、财产分割、子女抚养的合意,如果没有欺诈、胁迫等行为,且双方都是完全民事行为能力人,则离婚协议可以认定为双方真实意思的表示,具有法律效力。双方应当按照诚实信用的原则,履行各自的义务。法院强制执行是人民法院的司法行为,必须严格依法进行。哪些法律文书具有强制执行力,也必须有法律规定。因此,有法律效力的文件不一定有强制执行力,也就是说,虽然经婚姻登记管理机关备案的离婚协议书具有法律效力,但是离婚协议没有强制执行力,当事人不能直接根据协议内容,请求法院对不履约一方的财产采取强制措施。对于离婚协议书的'履行问题,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第八条规定:“离婚协议中关于财产分割的条款或者当事人因离婚就财产分割达成的协议,对男女双方具有法律约束力。当事人因履行上述财产分割协议发生纠纷提起诉讼的,人民法院应当受理。”即是说,由于履行协议发生的争议,当事人可以起诉至人民法院要求对方履行协议内容,人民法院应当受理。如果法院查明协议是在当事人无民事行为能力,或在欺诈、胁迫的情况下签订的,则会撤销离婚协议,否则,会判决另一方按照协议的约定履行自己的义务。
二、一方不履行离婚协议怎么办
一方当事人不按离婚协议约定履行义务的,另一方应当向法院提起民事诉讼,要求确认离婚协议合法有效,并依法判决有履行义务的一方承担责任。因此夫妻一方不履行离婚协议时,另一方可以向法院起诉。当事人可起诉至法院要求其履行离婚协议中约定的内容,经人民法院审理并判决后,当事人依生效法律文书再向人民法院申请强制执行。但就孩子抚养费、教育费、医疗费的支付、增加、减少等纠纷起诉至法院的,应列未成年子女为原告,直接抚养子女的父或母作为法定代理人参加诉讼。根据《婚姻法解释二》第九条,“男女双方协议离婚后一年内就财产分割问题反悔,请求变更或者撤销财产分割协议的,人民法院应当受理。人民法院审理后,未发现订立财产分割协议时存在欺诈、胁迫等情形的,应当依法驳回当事人的诉讼请求。”经过判决的财产分割以及子女抚养费等问题,就可以申请法院的强制执行。
综上所述,离婚协议虽然有法律效力,但是并不具有强制执行力,因此离婚协议不履行的后果就是不能申请法院强制执行,只能进行民事诉讼。
以上就是有关不履行离婚协议的后果如何,一方不履行离婚协议怎么办的具体情况,希望能帮您解决您的问题。对司法实践中因离婚问题引发的纠纷,如果需要走诉讼程序,建议最好是事先咨询相关的婚姻法专家律师,以少走弯路,更好地解决自己所面临的问题。
不履行离婚协议5
原告:
住址:
联系电话:
被告:
住址:
联系电话:
诉讼请求:
1、判决被告支付原告______万元;
2、本案诉讼费用全部由被告承担。
事实与理由:
原、被告自愿于_____年____月____日签署《离婚协议书》协议离婚,并协议约定:双方在共同生活期间购买的`登记产权人为被告之位于________的商品房(含家具家电等)归原告所有;被告补偿原告人民币______万元,于双方办理离婚登记当日支付。
_____年____月____日,原、被告共同华龙区民政局婚姻处办理了离婚登记。虽经多次催索,被告仍拒绝按双方约定向原告支付______万元补偿款。
此致
________人民法院
具状人:_________
_____年____月____日
附:
起诉状副本____份;
证据材料副本____份。
第四篇:监护人不履行监护职责
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监护人不履行监护职责
监护人不履行监护职责,或者侵害了被监护人的合法权益,民法通则第十六条、第十七条规定的其他有监护资格的人或者单位向人民法院起诉要求监护人承担民事责任的,按照普通程序审理;要求变更监护关系的,按照特别程序审理;既要求承担民事责任,又要求变更监护关系的,分别审理。
补充规定:
一、监护人概念:
监护人是指对无行为能力或限制行为能力的人的人身、财产和其它一切合法权益负有监督和保护责任的人。一般来说,未成年人、精神病患者及其他有严重精神障碍的人,都应设置监护人。我国《民法通则》规定的监护人有以下三种情况:被监护人的近亲属,包括父母、成年子女、配偶、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。
关系密切的其他亲属和朋友。这些人虽然与近亲属不同,没有必须担
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任监护人的法律上的义务,但是,有些是自愿承担监护责任的,经所在单位或者居委会、村委会同意,可以担任监护人。
如果没有上述监护人,则由社会和国家负责,由所在单位或者居委会、村委会或者民政部门担任监护人。
二、适格监护人
1、未成年人的法定监护人:首先应当由其父母担任,如父母死亡或者无监护能力的,按下列顺序由以下人员担任:①祖父母、外祖父母;②成年的兄、姐;③未成年人父母所在单位或未成年人住所地的居民委员会、村民委员或者民政部门。
2、精神病人的法定监护人:按照下列顺序由以下人员担任:①配偶;②父母;③成年子女;④其他近亲属;⑤精神病人所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会。此外,精神病人的其他亲属、朋友愿意担任监护责任,经有关单位同意的,出可以担任监护人。
3、未成年人或者精神病人没有上述范围的近亲属或近亲属丧失监护能力的,有关单位或居委会、村委会可以从愿意承担监护责任的其他近亲属、朋友中指定监护人。当近亲属对于由谁担任监护人发生争议时,有关单位、组织可以进行调解并从他们中间指定监护人。
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4、法定监护人或指定监护人因故暂时无法行使监护权,可将监护职责部分或全部委托他人承担。受委托担任监护人的人为委托监护人。在此情形下,除有特别规定之外,被监护人致人损害的民事责任仍由法定监护人或指定监护人承担,但委托监护人对此确有过错的,应承担连带责任。
三、监护人的消极资格
由于监护人负有监护职责,对于限制民事行为能力人和无民事行为能力人的权益关系重大,有较多的立法例通常都规定了不得担任监护人的消极资格。不得作为监护人的人主要包括:
(1)禁治产人、准禁治产人。禁治产人是指因心神丧失或精神耗弱不能处理自己事务,经申请由法院宣告为无民事行为能力或者限制民事行为能力人。准禁治产人是指因心神耗弱、聋、哑、盲、浪费人经申请宣告为限制民事行为能力人。禁治产人、准禁治产人的范围各国立法有差异,有些国家之规定了禁治产人,如法国、德国;有些国家既规定了禁治产人又规定了准禁治产人,如日本、意大利。我国《民法通则》未规定禁治产人和准禁治产人。
(2)被判处刑罚的人、失踪人。法国民法规定,被判处刑罚的人排除其任监护职务,已任职责当然解除。日本民法规定,行踪不明不得担
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任监护人。
(3)破产人。日本民法规定,破产人丧失监护资格,但我国民国时期的民法规定,破产不为丧失监护资格的事由,但破产人因无支付能力,在监护人的指定和选定时,应慎加选择。
(4)外国人。日本民法和法国民法规定,外国人不得为监护人。但法国民法又规定,有亲属关系的外国人有监护资格。我国民国时期的民法、《民法通则》对此未规定。但依《民法通则》第8条规定,应解释为外国人不妨碍其为监护人。
(5)法人。一般认为,法人不得担任监护人,但依《民法通则》规定,精神病人所在单位、未成年人的父母所在单位以及未成年人、精神病人所在地的居民委员会、村民委员会可作为监护人。
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应明确债权转让的生效条件
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第五篇:学生不履行承诺检讨书
尊敬的学校领导:
您好!很抱歉,我答应去你们学校读书却没有去,虽然远远很复杂,但是我没有遵守承诺是事实,我没有树立强烈的诚信意识,很对不起。
也就是说,我在没有想清楚的情况下就做出了错误的选择,导致了这次错误的发生。我的错误是显而易见的,是明显的错误。
经过一番深思熟虑,我决心要向您表示歉意。我觉得自己真的是做错了,我真的很对不起您。今后一段时间,我必须深刻反省错误。
在此,我向您做出保证:我会努力弥补错误带来的影响。