信用证的欺诈与防范论文

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第一篇:信用证的欺诈与防范论文

毕业论文(设计)

题 目 信用证的欺诈与防范

学生姓名 学号 专业班级

指导教师 系 别 经济贸易系

信用证的欺诈与防范

摘要:论文首先简单阐述了信用证在国际贸易中的使用情况及信用证欺诈的现状,说明防范信用证欺诈的重要性。其次阐明了信用证欺诈的概念及特点,分析了信用证欺诈的成因,并对信用证欺诈进行了分类。最后,提出了对于信用证欺诈的防范措施。信用证欺诈的成因、种类和方式的研究,对在实务中如何防范信用证欺诈起着积极的作用。

关键词:信用证 欺诈 防范

随着我国加入世界贸易组织,国内市场开放的步伐越来越快,外贸经营的门槛也逐渐降低,更多的企业享有自营进出口权,国际贸易日益活跃,而作为一种支付工具和融资工具,信用证在交易中被广泛使用。与此同时,信用证欺诈现象在国际贸易货款收付中也越来越多地发生,给进出口企业造成了较大的损失。因此,针对信用证欺诈问题,研究各有关方的防范措施,具有重大的实践意义。

一、信用证欺诈的概念及特点

(一)信用证欺诈的概念

信用证欺诈可以从广义上和狭义上作两种理解,广义上的信用证欺诈形式复杂,种类繁多,可以泛指一切涉及信用证交易的欺诈行为;而狭义上的信用证欺诈是指受益人实施的欺诈行为。本文对信用证欺诈采用的是广义上的理解,认为信用证欺诈是在国际贸易信用证支付(包括信用证交易和基础交易)中,一方当事人故意制造假象或蒙蔽事实真相,诱使其他当事人陷于错误认识,并依赖于该认识而为意思表示,从而失去属于自己的财产或放弃某项法律权利,以达到从中获取一定不当利益的目的而为的行为。

一般认为,信用证欺诈的构成应具备以下条件:1.信用证一个或几个当事人主观上是出于故意;2.客观上欺诈的一方有积极的欺诈行为;3.受欺诈人基于错误认识做了某种显然使自己处于不利地位的行为。

(二)信用证欺诈的特点

1、国际性

信用证支付是国际贸易支付的主要方式之一。国际贸易是在世界各国间进行

的,跨洋越界,涉及的范围极为广泛,一般都涉及两个以上国家。由此发生的信用证诈骗案件自然也会涉及两个或两个以上国家,而且行骗者和受害者往往处于不同国度,诉讼必然带有涉外因素,涉及到国家间法律冲突与司法协助问题。

2、复杂性

信用证业务不仅涉及到众多处于不同国家的当事人,而且涉及到众多的环节以及国际惯例、法律和复杂的专业技术知识。而且随着电讯技术的飞速发展,诈骗手段也不断更换翻新,且时常各种手段交织在一起,更具隐蔽性、多样性和复杂性,给防范和侦查增加了难度,调查处理更为艰难。

3、多重非法性

通常,信用证诈骗都具有一定的贸易背景,发生在国际贸易过程中。信用证诈骗不仅具有犯罪性质,而且具有民商法意义上的违约和侵权性质,构成多重的非法性。

二、信用证欺诈的成因

(一)信用证制度本身的缺陷使得犯罪分子有机可乘。信用证交易遵循两大基本原则:独立抽象性原则和严格相符原则。独立性原则,指跟单信用证独立于其赖以存在的基础合同,不受合同内容的约束。开证行负有 造。基于信用证的交易原则,信用证针对的是单证文件而非货物,在印刷技术发达的今天,伪造的文件完全可以达到与真正的文件难以分辨的程度,不是专家很难辨认。

(四)国际贸易中中间商的大量存在和可转让信用证的大量使用,增加了欺诈的可能性。国际贸易中的买方对于货源、市场等信息未必有足够的了解,往往需要借助中间商的帮助完成交易,中间商在经营进口业务时,出于保护自身利益的目的,一般不会将货源透露给买方,而是要求买方开立可转让信用证,以作为取得货源的信用工具。这样中间商就可以不必动用自己的资金从两者的差价中赚取利润。这就给恶意或虚假卖方从事欺诈活动提供了便利。

(五)从事国际贸易的业务人员素质低和被欺诈人防范意识差、知识缺乏也是信用证欺诈屡屡得手的原因之一。从事信用证欺诈活动的人一般都是具有比较丰富的国际贸易经验,整个欺诈过程都会经过详细周密的计划,对于普通的缺少经验和相关知识的业务人员而言,往往是无法识别的。

三、信用证欺诈的分类

(一)假冒信用证。

假冒信用证一般有以下特点:无密押电开信用证;电开证使用 单。一般情况下除非信用证明确规定可接受不清洁提单,否则是不可能议付的。卖方为了避免损失,便与承运人互相勾结,以保函形式换取承运人的清洁提单,诈骗收货人。

(四)软条款信用证。

信用证中含有可能导致开证行或开证人单方面解除或撤消付款责任条款的信用证,亦称“软条款”信用证。这种信用证的实质就是将不可能撤消信用证变为可撤消信用证,使银行信用变为商业信用。实践中常见的软条款有:

1、暂不生效条款;

2、FOB条件下,规定货物装载于买方指定的船只,但具体细节后告之,或不规定买方的派船时间;

3、规定检验条款,如货物出口前须经开证人派员检验合格,开证人出具的品质证明作为议付单据;

4、规定采用进口国的检验标准,由进口国出具质检证书;

5、设置不明确的保证付款条款;

6、在信用证中设置相互矛盾的条款或卖方无法做到的陷阱条款。

四、信用证欺诈的防范

(一)选择有诚信、资信好的商人,此乃国际贸易中规避交易风险之首要。因为信用证表面相符便议付,单证不符无法结汇是有其局限性的,信用证重形式、轻内容的天生弱点,使信用证易产生风险和诈骗,防微杜渐,选择诚信的交易伙伴乃治本之策。加强信用风险管理,重视资信调查。外贸企业应建立客户信息档案,定期或不定期客观分析客户资信情况。在交易前通过一些具有独立性的调查机构仔细审查客户的基本情况,进行必要的调查评议,选择资信良好的客户作为自己的贸易伙伴。

(二)努力提高业务人员素质,保持高度的警惕性。外贸业务人员应认真学习专业知识,不断提高业务水平,是防止风险的关键。随着竞争的日趋激烈,瞬息万变的市场对业务人员提出更多更高的要求。从业人员不仅要有相当程度的经贸知识,而且必须对相关领域如海关、法律等有深入的了解,企业应当尽可能培训自己的员工,增强企业防范风险的能力。

(三)预先在买卖合同中明确信用证的内容。买卖合同是信用证的基础,出

口商日后收到的信用证其内容如何,可预先在买卖合同里作出明确规定。出口商有权依照合同修改信用证条款,若进口商不按其要求修改,出口商有权提出损害赔偿。

(四)信用证业务的特点决定了单据对整笔业务完成的重要性。“单单相符,单证相符”是信用证的基本要求,正确交单议付则是最后结算的基础。信用证是一种单据业务,一种单据买卖。对于银行或进口方来说,单证表面一致,表面相符即能得到议付,得到付款,顺利结汇。所以对于出口方来说,能否确保单证一致,单单一致,成为出口方是否能够顺利结汇的关键所在。作为进口方,可在信用证中加列自我保护条款,可要求出口商提供由权威机构出具检验证书,也可派人亲自验货并监督装船,以保证获得满意的进口货物。另外,作为受益人,加强催证、审证、改证工作,认真审核信用证,仔细研究信用证条款可否接受,并向客户提出改证要求。在制单过程中,必须严格遵守“单单相符,单证相符”原则,以防产生不符点,影响安全收汇。

(五)慎重安排信用证的开发方式及条件。在信用证交易中,卖方必领严格按照信用证规定的条件去装船交单,才能取得款项。因此,卖方在订立买卖契约时,对于有关信用证的开发及其条件,必须作慎重的安排与选择,尽可能做到按自己认为满意的方式来安排信用证的开发,并对所接受的信用证条件都有绝对的把握履行,对于没有把握履行的条件不要订立或要求修改。

(六)认真审查信用证。出口方及银行均需对信用证进行认真审查,审查范围及内容主要有两个方面:首先,核对信用证的内容与买卖合同是否一致,发现有出入的内容及无法执行的条款必须迅速要求进口商改证,而且只有收到开证行的改证通知书后方能装运货物,万不可轻信客户的允诺。其次,审查信用证的可靠性。如信用证的真伪、开证行的信用、信用证的种类、信用证的生效等。

(七)开证行应认真审查开证申请人的付款能力,严格控制授信额度,对资信不高的申请人要提高保证金比例,落实有效担保。通知行应认真核对信用证的密押或印签,鉴别其真伪。议付行应认真仔细审核议付单证,确保安全及时收汇。

(八)由于信用证是一种典型的跨国欺诈活动,国际社会的有效合作对预防和控制信用证欺诈是有巨大意义的,通过加强各国之间的信息交流和统一单

据的格式等一些措施可以有效地预防信用证欺诈。

五、小结

信用证在国际贸易结算中广泛使用,并起着越来越重要的作用。信用证虽然有银行信用作为卖方收汇的保证,但它不能与规避风险划等号。在信用证业务的开展中应当严格遵循信用证的交易原则,与此同时进出口当事人应当规范信用证操作,熟知信用证欺诈的种类方式,进而采取有效的防范措施,遏制信用证欺诈的发生。

致谢

在此感谢XX老师给予我的专业指导。

参考文献

书籍:[1]《进出口贸易实务教程》吴百福主编 上海人民出版社 2006年1月

[2]《国际贸易诈骗与防范(案例启示)》顾民编著 中国对外经济贸易出版社1993年12月 [3]《中国信用证法律和重要案例点评》 金赛波编著 对外经济贸易大学出版社 2002年

第二篇:信用证欺诈及其防范

信用证欺诈及其防范

【摘要】:信用证是一种常见的结算工具,它既可以用于国内贸易,更广泛地用于国际贸易,素有“国际贸易的血液”之美誉。信用证的最大特点就是银行通过为买方开立信用证的方式,将银行信用介入到买卖双方中,以银行信用代替了商业信用,从而解决了买卖双方互不信任的问题。但由于信用证体制不完善,也使信用证欺诈情况很严重。研究信用证支付方式的漏洞,总结信用证欺诈的表现形式,分析信用证欺诈存在的原因,制定不同的防范对策,使这种支付方式更好地维护当事人的利益,促进国际贸易和世界经济的发展。【关键词】:信用证、欺诈、防范

一、信用证欺诈的成因及其特点

(一)信用证欺诈的成因

1、信用证自身存在的问题

信用证的独立性原则和严格相符原则是产生信用证欺诈的主要原因。信用证的独立性原则和严格相符原则是长久以来以UCP为代表的国际惯例所确立的两条基本原则。基于信用证的独立性原则,信用证独立于买卖双方的货物买卖合同,银行只对单据本身的合格承担责任,而对于国际货物买卖合同履行中的事情,如货物的品质、数量、价值以及发货人、承运人、保险人等的诚信与否、清偿能力、资信情况等概不负责。

基于信用证的严格相符原则,银行有义务合理小心地审核一切单据,以确定单据表面上是否符合信用证条款,但严格,符原则仅要求而且也只能要求单据在表面上与信用证相符。显然,这种规定给一些不法外商提供了利用假单据进行欺诈的可乘之机,他们可以伪造有关单据使其与信用证表面相符,从而取得货款。开证行因受信用证这一规定的约束而不去追查出口商是否真的提供了货物或者货物是否与买卖合同相符。1

2、打击信用证欺诈行为的国际立法薄弱

关于信用证欺诈问题,目前国际立法相当薄弱。国际贸易公约至今还没有出现关于信用证欺诈方面的条款。国际贸易惯例虽然涉及到一些,但已有的规定相当的软弱无力,没有强力的约束作用,远远不足以打击信用证欺诈。国际商会作为一个民间非政府组织又无法对银行做出强制性的规定,虽然其制定的“跟单信用证统一惯例”在解决国际贸易争议中起着重大的作用。但多次的更新仍然不能改变信用证的本质特征,让不法分子仍然有机可乘。2

3、高科技的发展使得信用证欺诈更加容易发生

参见陈洋:《信用证中的欺诈形式及防范措施研究》安徽农业大学经济管理学院毕业论文

参见狄俊峰,刘凤兰:《浅谈信用证欺诈及其防范》金融经济,2008,(08)国际贸易的程序复杂繁多,涉及到银行、海关、保险、港口、商检等方方面面。现代高新技术的发展,使得伪造单据及信用证非常容易和逼真。国际贸易中买卖双方相隔较远,难以了解交易对方的履约能力和信誉,再加上国际买卖合同的履约时间长,这些都给不法分子伪造单据提供了有利的条件。

4、当事人缺乏防范意识和有效的防范措施

相当一部分信用证欺诈的发生源于受害的当事人自身的问题,他们对信用证缺乏深刻地理解,认为信用证交易就是绝对安全的,没有防范意识。还有一部分受害者对信用证欺诈有防范意识,对信用证交易也有一定深刻的认识,但是对于一些手段高明、隐蔽性极强的欺诈无法防范。3

5、信用证的软条款问题

信用证的软条款,是指在开立信用证时附带的限制性条款,这种条款可以使得开证行随时免除其付款责任或者将开证行的独立的、第一性的付款责任归于申请人的控制下。所以这些软条款的存在使受益人很可能会遭遇拒付货款的风险。这种软条款产生的初衷是为了维护申请人和开证行利益的,但后来也成为了不法分子诈骗受益人的最好工具之一。目前,中国的银行界和贸易界部分人士亦将软条款信用证视为一种信用证欺诈行为。

(二)信用证欺诈的特点

1、国际性

信用证支付是国际贸易支付的主要方式之一。国际贸易是在世界各国间进行的,跨洋越界,涉及的范围极为广泛,一般都涉及两个以上国家。由此发生的信用证诈骗案件自然也会涉及两个或两个以上国家,而且行骗者和受害者往往处于不同国度,诉讼必然带有涉外因素,涉及到国家间法律冲突与司法协助问题。

2、复杂性

信用证业务不仅涉及到众多处于不同国家的当事人,而且涉及到众多的环节以及国际惯例、法律和复杂的专业技术知识。而且随着电讯技术的飞速发展,诈骗手段也不断更换翻新,且时常各种手段交织在一起,更具隐蔽性、多样性和复杂性,给防范和侦查增加了难度,调查处理更为艰难。

3、多重非法性

通常,信用证诈骗都具有一定的贸易背景,发生在国际贸易过程中。信用证诈骗不仅具有犯 3参见郑丽娜:《信用证诈骗的原因、危害及防范》.法制与社会,2009,(1).罪性质,而且具有民商法意义上的违约和侵权性质,构成多重的非法性。4

二、信用证欺诈的类型

(一)适用伪造、变造的信用证或者附随的单据、文件。5

该种行为最重要的特征就是虚假性。也就是说其信用证和单据是假的。假冒的信用证一般有以下特点:无密押电开信用证;电开证使用第三家银行密押,而第三家银行确认没有加押;信用证的签字无从核对;信用证随付印鉴式样是假冒的;开证行名称、地点不明;单据要求寄往第三家银行,而第三家收单行是不存在的。6这是进口商引诱出口商发货骗取货物的方式,即对出口商不利。

而伪造的单据作为信用证诈骗中最常见的一种方式,是因为银行处理的只是单据,与合同、货物无关,没有保证单据真实性的责任,导致中间环节出现错误。进口商向银行付款后才发现无货可提或提取的是假货。这种欺诈侵害的是进口商的利益。

(二)使用作废的信用证

信用证存在自身的时效性,一旦过了相应的期限,那么信用正就不再具有有效性,行为人适用已经过期或者无效的信用证来骗取财物,是不符合信用证要求的,这是一种欺诈行为,不具有法律效力。

(三)托运人和承运人相互勾结的共同欺诈

如果卖方发运的货物有重大缺陷,有可能已被船长批注,提单成为不清洁提单。一般情况下除非信用证明确规定可接受不清洁提单,否则是不可能议付的。卖方为了避免损失,便与承运人互相勾结,以保函形式换取承运人的清洁提单,诈骗收货人。

(四)以其他方法进行信用证诈骗活动的

主要是指利用“软条款”信用证进行金融诈骗的行为。软条款就是指开证申请人在申请开立信用证时,故意设置一些隐蔽性的“陷阱”条款,以便在交易中将受益人处于不能主动解决意外的境地,而开证申请人或开证行就可以以这种隐蔽性的条款为由,拒付款项。

三、如何防范信用证欺诈

(一)欺诈例外

信用证欺诈一直是困扰信用证业务的一大世界性难题。为了遏制和应对信用证欺诈,美国法院首先确立了欺诈例外原则。其后很快就被世界各国法院所普遍接受和遵循。4

57参见顾民:《国际贸易诈骗与防范(案例启示)》中国对外经济贸易出版社1993年12月 参见谢岚平:《国际贸易中信用证诈骗与防范》.时代经贸,2006年11月.6参见顾民:《国际贸易诈骗与防范(案例启示)》中国对外经济贸易出版社1993年12月 7参见张芳:《论国际贸易中的信用证诈骗》商业文化 2012年6月 所谓“欺诈例外”,是指在肯定独立抽象性原则的前提下,允许银行在存在欺诈的情况下,不予付款或承兑汇票,法院亦可颁发禁止支付令对银行的付款或承兑予以禁止。欺诈例外即是对独立抽象性原则的一种限制或修正,即在出现受益人欺诈的情况下,该一般性原则不再适用。欺诈例外之“欺诈”的构成要件如下:

1、欺诈一般应是受益人的行为。它包括受益人本人实施的行为,也包括受益人之受托人或受雇人实施的行为,还包括受益人与其他人的共谋行为。受益人进行欺诈主要有伪造单据或在单据中作虚假陈述或记载。

2、欺诈应达到实质性的程度。在给予欺诈例外的救济时应从严掌握,不能以“只要虚假即构成欺诈”为依据,而应视单据上的虚假陈述是否会剥夺申请人的基本合同利益。

3、欺诈必须是有充分证据证明已经实际发生的行为,即欺诈已经成立并被证实,而不仅仅是怀疑或声称。8

(二)当事人的防范对策

1、开证申请人的防范对策

在交易之前要仔细做好对交易对象的资信、信誉等方面的调查,尽量掌握对方的信息,特别是对对方的信誉问题要认真的调查。

选择安全、合适的贸易术语。贸易术语规定了买卖双方的权利和义务,选择何种贸易术语对自己来说是最安全、最合适的,要看具体的情况,若对出口商没有安全感,则需要尽量使用F组贸易术语,这样对船公司、银行和保险公司的选择权就可以归于自己的控制之下。

明确订立信用证条款,付款前严格审核相关单据,仔细鉴别单据的真伪,防止出口商恶意欺诈。此外,如果可能的话,可以亲自或委托可靠的代理人到装运港当场验货并监督装船,这样同样可以避免出口方用所谓的“货物”进行欺诈。9

2、受益人的防范对策

受益人要仔细审核货物买卖合同中的信用证条款。收到信用证后,要认真审核,严格遵守“单单一致,单证一致”,发现不对的地方时要及时修改,在修改信用证条款式应当慎重,仔细斟酌,最大程度避免潜在的风险。

选择安全、合适的贸易术语。根据实际情况,出于自身利益和安全的考虑,可以使用CIF术语,力争自己对船公司、银行和保险公司的选择权。

使用保兑信用证。保兑行充当和承担第一付款人的责任,受益人便可不用担心遭拒付的 89参见陈安:《国际经济法学(第四版)》北京大学出版社 2009年5月 参见郑丽娜:《信用证诈骗的原因、危害及防范》法制与社会,2009, 风险。

3、银行的防范对策

银行在处理信用证业务时,要明确自身的责任和义务,为客户提供有效、周到的服务;树立付款责任的风险意识,提高内部员工的业务素质;加强对开证环节的审核,加强对企业客户资信的调查;选择资信良好的银行作为业务伙伴等。

(二)完善信用证体制

信用证应该具有统一格式并和纸币一样具有有效的防伪措施,其他的相关单据也要有可靠的防伪措施,避免不法分子伪造单据;审货是信用证流程缺失的一点,所以银行有必要拓宽服务范围,让审单和审货都成为自己的义务,进口方可以将货物的规格、样品图片等资料提供给银行,银行代其行使审查权。

(三)完善信用证的相关法规,加强国际合作

信用证业务具有国际性和复杂性,不仅涉及不同国家的不同当事人,而且还涉及到众多的环节及国际惯例、法律和复杂的专业知识,各国法律对信用证欺诈的态度也不统一,解决这一问题需要各国的密切合作、团结一致,这涉及到每个国家的利益。各国的法律由于法系和各自文化的不同,而国际惯例虽然受到各国的广泛认可,但缺乏强制力和约束力。鉴于这一点,国际惯例的效力有必要上升到法律效力的高度,同时各国协调各自不同的利益需要,在现有的法律、公约、惯例基础上制定出一套相对完善的、适合各国的国际贸易法律。

(四)规避信用证软条款导致的欺诈

首先,要认真审证。国际商会有一套标准的信用证范本,可以要求开征申请人据此标准开立信用证,对信用证中的各项条款仔细审阅,尽量拒绝使用软条款信用证。其次,对开证申请人的资质进行深入的调查,对开证行的选择做出限定,这主要是防止申请人和开证行的合谋欺诈。最后,寻求专业人士帮助。信用证软条款欺诈本来就十分隐蔽、防不胜防,千虑难免一失,有经验的专业人士参与审证,不法分子的欺诈很难成功。10

(五)司法保全要保证度

目前世界各国基本上是把对信用证的司法保全作为遏制和消除信用证欺诈的主要手段。尽管司法保全是遏制信用证欺诈的一种有效手段,但必须掌握一个适当的度。保持度所需要的条件有:

1、必须有充分证据证明实质性欺诈成立。

2、必须有可能造成难以挽回的损害。申请人必须证明,由于缺乏其它合适的法律救济手段,10狄俊峰,刘凤兰:《浅谈信用证欺诈及其防范》 金融经济 2008 如果不颁发禁付令将给其造成难以挽回的损失。

3、必须只能针对实施欺诈或对欺诈负有责任的人采取司法保全。1

1参考文献

书籍:

[1]吴百福:《进出口贸易实务教程》 上海人民出版社 2006年1月

[2]顾民:《国际贸易诈骗与防范(案例启示)》 中对外经济贸易出版社 1993年12月 [3]金赛波:《中国信用证法律和重要案例点评》 对外经济贸易大学出版社 2002年第一版 [4]黎孝先:《国际贸易实务》北京对外经济贸易出版社 2007年 [5]陈治东:《国际贸易法》北京高等教育出版社 2009年 [6]梁琦:《国际结算》北京高等教育出版社 2009年 期刊

[1]余皓洁:.《信用证“欺诈例外”原则适用的局限性及改进》商业时代,2008 [2]郑丽娜:《信用证欺骗的原因、危害及防范》法制与社会 2009 [3]狄俊峰,刘凤兰:《浅谈信用证欺诈及其防范》 金融经济 2008 [4]石冬莲:《信用证欺诈及出口企业的风险防范》 商业现代化 2005 [5]薛静:《信用证欺诈及其防范》 中国期刊网 1008-5645(2007)-0028-04

11参见陈安:《国际经济法学(第四版)》北京大学出版社 2009年5月

第三篇:关于国际贸易中信用证欺诈风险与防范

关于国际贸易中信用证欺诈风险与防范

论文摘要:信用证支付方式对国际贸易的开展带来了便利,也为不法分子欺诈提供了可乘之机。熟悉国际惯例在国际商务中的应用,提高警觉,防范各式各样欺诈手段和方法,以确保交易安全。

论文关键词:信用证;欺诈手段;风险防范

一、序言

信用证是指银行(开证行)根据买方(开证申请人)的要求和指示向卖方(受益人)开立的在一定金额内,在规定的期限里,凭规定的单据付款的书面承诺。

信用证业务中的风险与现行信用证交易原则是密不可分的。也就是说,现行的原则给信用证欺诈者提供了可以利用的间隙。信用证交易三原则为:(1)开证行为第一付款人;(2)信用证自治;(3)表面严格相符。任何信用证风险的出现都是因为在信用证交易中违背了这三个原则或钻了三个原则的空子。

信用证与其他结算方式(汇付、托收)相比,最大的好处就在于:它将本由进口商履行的支付货款的义务,转到银行身上,由银行来履行此项义务,从而保证了出口商能迅速安全地收回货款,进口商也能按时收到货运单据并及时提取货物。因其以银行信誉向出口商提供付款保证,所以比一般的商业信用更为可靠,从事国际贸易的买卖双方以及作为付款人的银行也都由此获得方便。因此,自其诞生以来,日益受到各国贸易商的青睐,甚至被誉为“国际商业的生命液”。

这一付款方式并非尽善尽美,由于信用证适用领域的跨国性及银行审单时强调的是信用与基础贸易分离的书面形式上的认证,银行的付款与买方的收货在信用证交易中是两个毫无瓜葛的环节,因而暴露了信用证特征下存在的明显局限性。这就给不法分子以可乘之际。据统计,世界上每年因信用证受诈骗而无法收回的货款,约占总额的2%~5%,金额高达200多亿美元,在我国对外贸易中,每年因欺诈造成的经济损失数目也极其庞大,严重影响了我国经济秩序的安定。

信用证自治原则为一些不法商人留下了可乘之机。“UCP500”中所示:“就性质而言,信用汪与其作为其依据的销售合同是独立的交易,即使信用证中有对该合同的任何援引,银行与该合同无关,且不受其约束。因此,一家银行作出付款,承兑并支付汇票或议付及/或履行信用证下其他义务的承诺,不受制于申请人与开证行或与受益人之间在已有关系下产生的索偿或抗辩。”“在信用证业务中,各有关当事方所处理的只是单据,而不是单据所涉及的货物、服务或其他行为。

表面严格相符原则要求信用证与单据之间一致,即所谓“单单一致”。卖方只要提供了符合信用证规定的单据,银行就得付款。

二、信用证欺诈风险的形式

l、假信用证。欺诈者伪造信用征,骗取货款。如电开证无押密,信用证签字伪造,开证行行名/地址不详或者为骗取银行抵押贷款而盗用银行名义开立的信用证等。典型例子:我南方某市鱼网公司收到尼日利亚客商寄来的信用证,其金额为6万美元,开汪行为标准渣打银行,通知行为国民西敏寺银行。经过详细审证和分析,我方银行人员发现有许多疑点,如信用证的签字和印签十分模糊,无法核对其真实性;信用证仍沿用渣打银行的旧名称和旧格式。根据经验,尼日

利亚不法商人常常利用伪造信用证骗取我方货物。经过我银行结算人员与上述两家银行联系,证明该信用证是假的。

2、假货真单。不法商人在货物名称或质量上大做文章,弄虚作假,以旧充新,以不实货物骗取货款。在我国发生的著名烟草案,广东和上海的有关公司共损失了500万美元。我有关公司想购买仰光一级烟草,并与港商签订了一份合同,港商拿到合同后到处打听烟草货源,最后找到一印度商人并签订了合同。中方以该印商为受益人开出了信用证。货到港后打开一看,里边竟是烂货。等我方追查到该商人的帐户,除少量钱外,大多转到了瑞士银行。

3、假单据欺诈。“UCP500”规定:“银行对于任何单据的形式,完整性、准确性、真实性、伪造或法律效力或单据中规定的或附加的一股或特殊条件该不负责”。不法商人利用银行信用i止高度自治原则,要么出具根本没有货物的假单据,要么内外勾结,利用假合同,假提单骗取外汇,然后把非法所得向境外转移,逃避制裁。同时银行没有识别单证真假的义务,保险公司也不承担未上船货物的索赔,买主的损失往往很难挽回。l98年意大利一诈骗集团连续诈骗温州4个钢材合同。该集团对外挂两块牌子:一是钢铁贸易公司;另一是船运公司,利用这两个公司的名义伪造提单及其它单据,骗取温州方案值达l400万美兀。

4、陷阱信用证/软条款信用证欺诈。所谓“软条款”信用征就是开证申请人在信用证中对受益人作出的不符国际惯例或明显有失公平的规定。受益人对此条款不易执行或执行后存在很大的风险,开证行也易于解除其作为第一付款人的责任义务,具有较大的欺骗性和隐蔽性。比如:船运公司、船名目的港起运港、装运日期、装运指示等必须由开证行随后通知或改下、确认;受益人必须提交国外商检机构或开证申请人指定代表签字的检验证或收货收据;以开证行取得外汇,进口许可证的签发等作为信用证生效或开证行的付款条件;诸如此类的陷阱信用证往往给卖方顺利结汇带来困难,使卖方老是处于被动地位。举一例子:国内某公司与美方签订了一项花岗石供货合同总金额为1950万美元,美方在合同签订后第16天开立了信用证,但其中规定:“货物装运必须在收到申请人通过开证行发出的指定船名指示后才能进行”。我方收到信用证后,即向美方指定人交付了合同履行保汪金260万美圆,但后来一直未收到开证行的装运通知,无法按期履行合同,该保证金也无法收回。“软条款”信用汪诈骗不在于信用证本身的虚假,而是通过设置“陷阱”,使受益人不能如期发货,不能使用信用证或因单证不符,签字不符等理由遭开证行拒付。但货物或预付金、保证金已落入对方之手。

5、不法商人与开证行的不法职员串通行骗。主要有:(1)与开证行不法职员勾结,隐瞒真相,获得信任后让银行为其开立信用证;(2)勾结开证行经办人员,以假合同开立信用证并骗取银行给付信用证约定的款项;(3)与开证行勾结,制造信用证条款障碍行骗受益人与通知行;(4)开证申请人骗取银行为其开立备用信用证,然后凭其作担保骗取银行货款。典型案例:在1993年美籍华人李卓明,以引资为诱饵,与湖北省农行两名工作人员相勾结。该农行开立了200份以巴拿马投资公司为受益人的备用信用证,总面值一亿美元,然后以备用信用证为担保向受益人贷款,使我国蒙受了重大损失。因为开证行的参与,此类诈骗潜在的危害性大,而且不易防范,骗局在得手前不易识破。

6、买卖双方串通诈骗。这种诈骗诱使银行陷入某种交易,使银行蒙受重大损失。

三、开证行倒闭破产的风险

在我国大陆,银行是实力的象征,资金实力很强大,似乎银行从来不会存在倒闭破产的风险。

但许多国家与地区则不然,比如巴拿马、印尼等国家,国家对银行的管理很松散,名不副实的银行很多。所以,特别在经济危机,国内政局不稳定的时候,银行就很有可能倒闭、整顿。比如重庆某钢铁进出口公司,l995年3月10日与香港渝丰贸易公司签订方钢出口合同。3月18日,中安国际有限公司向重钢开出了不可撤销跟单信用证,并载明开证行为香港国商银行,支付行为中国银行重庆分行。货物于6月3日交深圳远大航运公司承运,重钢取得了全套正本提单。之后,重钢向中行重庆分行作了出口押汇,取得货款,而重庆分行向香港国商银行索偿时,发现该行被香港政府强令停止,重庆分行只好收回了全套单据向重钢行使追索权。

四、结束语

信用证诈骗属高科技、高智商犯罪。世界上目前没有一项措施能防止信用证欺诈。但我们可以从以下两方面提高警惕:(1)银行从诈骗的方式人手审查:电开信用证密押特征及真伪;信用证有无签字或签字能否核对;印签是否相符;信用证纸张的质量、印刷的颜色是否正常;正副本是否相符;是否有必备条款及内容是否矛盾等。(2)贸易商应注重了解对方的资信情况,如公司是否存在、合同条款是否完备、是否存在无法履行的条款或限制其按期履行合同的条款(如有对方签字后才能装运货物)等。只要各方齐心协力,不急功近利、不委曲求全,共同营造和谐的贸易环境,是能够把信用让的风险降到最低限度的。

第四篇:信用证欺诈

信用证的特点与信用证欺诈

内容提要:信用证是目前国际贸易中使用最为广泛的结算方式,不同于托收、信托等其他国际支付方式,信用证具有其自身的特点。但在国际贸易实践中,信用证的使用总是伴随着信用证的各种欺诈方式进行的。本文仅从信用证的特点出发来探讨信用证欺诈出现的原因及其主要的防范对策。

关键词:信用证独立性表面相符信用证欺诈

任何一项交易,双方都关注如何顺利地实现其业务过程,两者的互动关系来自于对贸易利益的追求,对买方而言,何时能顺利地收到所需要的货物及其品质和数量等尤为重要,而卖方则关心能否及时地收到全部货款和最大限度地实现货币增值。这在简单的交易中,当事人双方能通过一手交钱,一手交货的方式来完成,可对于复杂的尤其是国际交易而言,风险很大,传统的交易方式常常使双方当事人不能达成目的,在实际中也难以操作,不同国家的外贸政策、外汇比率、外汇管制、国际收支变化等也会对一项跨国交易产生极大的影响。在此情况下,信用证基于其特殊的功能自19世纪80年代在英国孕育而生,并迅速普及到世界各地,目前以信用证方式结算的贸易额占世界贸易总额的90%,占目前我国对外贸易总额的80%以上,是现今国际贸易最主要的支付手段。信用证的产生带来了诸多便利,但作为一种融资工具,信用证方式本身并没消除国际贸易欺诈的各种成因,欺诈行为人的作案手段与情节往往超过一般诈骗活动,其司法救济的成本浩大,给国际贸易商造成极大的经济损失,并且严重阻碍了国际贸易的正常秩序。所以了解信用证的特点,探讨信用证欺诈的成因及其相关的对策有着非常重要的意义。

一、信用证梗概

信用证是由银行根据开证申请人(通常是进口方)的请求,向受益人(出口方)开出的一种文件,授权出口方按信用证规定的条件,签发以银行或其指定银行为付款人的汇票,并保证交付符合信用证规定的一切单据和有关文件,银行必

须付款。①简单地说,信用证是一种银行开立的有条件的承诺付款的书面文件,即银行根据开证申请人的请求,向受益人开具的有一定金额、并在一定期限内凭规定的单据承诺付款的书面文件,属于银行信用,是迄今为止国际贸易中使用最为广泛的一种结算方式。

信用证以不同的标准可以进行不同的分类。光票信用证仅是银行承诺无条件付款的汇票,与是否接受单据无关,不是国际贸易中支付的工具,与所说的跟单信用证存在本质的区别。本文仅从跟单信用证来讨论其特点及欺诈问题。

信用证方式以银行的信用而不是买方的商业信用作出担保,较之单纯以商业信用为保障的汇付、托收等方式具有不可比拟的优势,:采用汇付进行预期付款,买方处于不利地位,而进行迟期付款则使卖方处于不利地位;采用托收方式,即使是即期交单付款方式,对卖方来说,也是一种迟期付款,因为卖方必须在装运后,才能获得全套收款的单据,一旦买方拒付货款,即使货物的所有权还在卖方手里,卖方的损失还是难以避免的;而信用证方式则为买卖双方均提供了可靠的保障,解决了双方互不信任的矛盾。对出口方而言,由于开立的通常是不可撤销的信用证,使之能够避开对方的外汇管制及其它的外贸政策的变化,而顺利地收回货款,利于资金周转,而且能融通资金,降低交易成本;对进口方而言,能借助信用证条款促使对方当事人按期、按质、按量地履行合同,并在付款后肯定地取得符合规定的货运单据,从而有效地控制货物;对银行而言,有利于其自身拓展业务。但银行承担的是有条件付款的责任,否则银行可能会卷入基础合同的纠纷,破坏信用证的体系。

二、信用证的特点

信用证是在银行与金融机构参与国际贸易结算过程中逐步形成的,其主要特点是:

1、信用证的独立性(AutonomyofCredit)

信用证的开立是以买卖双方订立的基础合同为基础的,其目的是为了履行合同,而银行开立信用证并承诺付款则是基于开证申请人的申请,其目的是为了履行与申请人订立的合同,这是两种不同的合同。而受益人在请求付款时,必先向①陈安编《国际贸易法》厦门鹭江出版社1987年版

银行提示单据,要求银行履行付款义务,这种权利不是基于买卖双方的基础合同,也不是基于开证行和开证申请人之间的合同,而是一种特殊的契约,被称为信用证交易,信用证一经开出,就完全独立于基础合同,不受其约束,这就是信用证最为特殊之处,也涉及到信用证交易中一项重要的原则——独立性原则,这在英国判例中被认为是商品交易的“生命线”。②此原则源于英美1958年的判例,当时法官判决:银行不能因受益人违约,或买方有权拒收货物而拒付卖方的汇票,即使买方因卖方的违约已解除合同是亦然。③

合同的相对性原则决定了买卖合同只对订约方有约束力,而无法约束开证银行。信用证则是开证行与受益人或其他当事人的合同,开证行只对信用证负责,只受信用证的各项条款的制约,即使开证申请人具有一项针对受益人基础合同项下的抗辩,开证行也不得据此拒绝付款。《跟单信用证统一惯例》第3条:“信用证和合同就其性质而言,(a)信用证与可能作为其依据的销售合同或其他合同,使相互独立的交易。即是信用证中提及该合同,银行亦与该合同完全无关,且不受其约束。因此,一家银行作出付款、承兑并支付汇票或议付及/或旅行信用证项下其他义务的承诺,不受申请人与开证行或与受益人之间在已经有关系下产生索偿或抗辩的制约。(b)受益人在任何情况下,不得利用银行之间或申请人与开证之间的契约关系”。④这项规定充分体现了信用证的独立性原则,较好地保护了信用证交易的稳定性和安全性。由于银行是根据所提交的单据付款,所以进口方要维护自己在贸易合同项下的权利,就必须在申请开证的指示中列明出口商提交的能证明其已经完全履行合同的各种单据与文件,否则银行只以信用证条款为据,而不按合同约定审核凭证,买方可能冒被欺诈的风险。

2、银行信用

银行在信用证业务中负第一性的付款责任,虽然银行是应开证申请人的要求开立信用证,但如前所述,开证行与基础合同不存在关联性,只要卖方能提供符合信用证条件的各项单据,银行就负有承兑并付款的责任,而不论单据本身真实与否,也不论基础合同当事人是否违反合同义务。信用证支付方式是一种银行信用,由开证行以自已的信用作出付款保证,开证行提供的是信用而不是资金,其②

③杨良宜编著:《外贸及海运诈骗货物索赔新发展》,大连海运学院出版社1994年版,第32页。《国际跟单信用证交易中买方的开证责任》郭国汀 高子才著《国际经济贸易法律与律师实务》中国政法大学出版社1995年出版

④ 宇航出版社《法律法规汇编》2003年出版

特点是在符合信用证规定的条件下,首先由开证行承担付款的责任。卖方无需直接向买方请求付款,除非开证行倒闭或丧失支付能力,这区别于银行信用中的一般银行担保业务如银行保函。《跟单信用证统一惯例》第2条明确规定,信用证是一项约定,根据此约定,开证行依照开证申请人的要求和指示,在规定的单据符合信用证条款的情况下,向受益人或其指定人进行付款,或支付或承兑受益人开立的汇票;也可授权另一银行进行该项付款,或支付、承兑或议付该汇票。这后一种情况并不能改变开证行作为第一性付款人的责任。但银行并不负绝对的付款责任,除非卖方明示或默示同意这样做。正因此,卖方提示单据后,银行如果拒绝付款,卖方除转卖货物、向买方索赔外,还可以直接起诉银行,如果银行接收单据后在汇票到期日前拒绝付款,此时银行已经从买方处获得价款,那么卖方可以起诉银行,如果银行资不抵债或者破产,则卖方可以起诉买方,总而言之,信用证的使用使得银行介入,有利于卖方获得一个及时收回货款的机会。

3、信用证是单据交易

《跟单信用证统一惯例》第4条明确规定:“在信用证业务中各有关方面处理的是单据,而不是与单据有关的货物、服务及/或其他行为。”可见,信用证业务是一种纯粹的凭单据付款的业务。该惯例在第15条、第16条及第17条对此作了进一步的规定和说明,就是说,只要单据与单据相符(单单相符)、单据与信用证相符(单证相符),只要能确定单据在“表面上”符合信用证条款,银行就得凭单付款。这就是信用证中有名的严格相符原则。因此,单据成为银行付款的唯一依据,即银行只认单据是否与信用证相符,而“对于任何单据的形式、完整性、准确性、真实性、伪造或法律效力,或单据上规定的或附加的一般及/或特 殊条件,概不负责任”,对于货物的品质、包装是否完好,数(重)量是否完整等涉及到基础合同的所有争议事项,也不负责任。所以,在使用信用证支付的条件下,受益人要想安全、及时收到货款,必须做到“单单一致”、“单证一致”,提交完全符合信用证条款的单据与文件。

有一个很好的案例可以说明严格相符原则的重要性.1942年英国法院审理了一宗有关此原则的案件,买卖双方签订了一份关于买卖花生的合同,英语中有两个单词均表示花生的含义:peanut 和groundnut,信用证所载的货物的名称是groundnut,但卖方的发票中则是peanut,银行一单证不符拒绝付款,接着卖

方起诉至法院,援引著名词典的解释说明两词指的是同一含义即“花生”,最终法院认为银行有权拒付⑤。这一案例充分说明信用证业务处理的是单据。在这种情况下,即使所交的货物与合同相符,而所交的单据与信用证不符,也可能遭到银行的拒付。

三、信用证欺诈的部分问题探讨

如前所述,信用证不仅是目前流行的支付结算工具,还是一种有效的融资与担保方式,在国际贸易中广为运用,也正是由于信用证的以上特点,在具体的实际中,利用信用证进行欺诈的现象层出不穷,鉴于篇幅所限,本文仅从信用证的特点出发来探讨一下信用证欺诈现象的原因和防范对策。

1、信用证欺诈及其成因

“欺诈”的含义莫衷一是,根据1979年版的《布莱克法律辞典》的解释,所谓“欺诈”是指有意地曲解真相以便诱使他人依赖该曲解而从他人处获得本不属于自己的有价值的事物或某种法律上的权利。通过语言或行为,说谎或错误行为,隐瞒应披露的事实,虚假的陈述事实,使别人据此行动从而造成法律上的损失,有时与恶意同义。对于怎样的行为构成欺诈,《美国统一商法典》有这样的规定:开证申请人提出,该信用证所要求提交的单据是伪造的或重大欺诈性的或兑付此单据对开证行或开证申请人有重大欺诈性的。在实践中,信用证欺诈频频得手,其原因何在呢?造成欺诈的原因多种多样,但我们在详细了解信用证特点后不难发现,信用证制度本身的缺陷是造成欺诈的主要原因所在:

严格相符原则。严格相符原则(StrictCompliance)是指受益人向银行提交各种单据,请银行依信用证付款时,这些单据从表面上必须严格符合信用证的要求,银行才予付款,银行有权拒收哪怕只是细小的背离的单据⑥。信用证交易只指向单据,开证行无需对基础合同的真实性与否进行审查,对双方的资信以及基础合同的履行情况,银行也没有了解的义务。这种支付环节与基础合同履行环节相互独立的制度虽然能够保证银行在付款时的独立地位,但也在一定程度上给欺诈行为留下了太多的空间。独立抽象性原则。正如前所述,独立性原则有“生命线”之称,银行据此原则不卷入贸易纠纷,因为一旦银行善意地截留款项,则违⑤

⑥ 钟建华《国际货物买卖合同中的法律问题》人民法院出版社1995年版左晓东《信用证法律研究与实务》警官教育出版社1993年出版

反了《跟单信用证统一惯例》的规定而陷入争议与纠纷,面临败诉的风险,遵循此原则在法律上有力地保护了银行自身的利益。

由于开证行仅以单据行事,对单据的真实性不负责任,也不对基础交易中的货物及交易行为负责,即使这些单据所代表的货物与合同规定不符,或者合同中有不同于信用证规定的条款,开证行也有付款的义务;开证行与申请人间的开证契约有瑕疵、信用证是由于申请人欺诈所开立、申请人破产等,都不能成为开证行拒付的正当理由;而且受益人也不能以开证行和申请人间的关系为由向开证行要求超出信用证约定的权利。如此以来,一些不法商人利用上述原则的缺陷,一方面,卖方不发货、少发货或以假货充当真货,却制造了一系列符合信用证条件的假单据,根据上述原则,只要单据“表面上”符合信用证规定,开证行即予付款,此时遭受损失的当数买方,并且唯有向卖方主张权利,而此时卖方早有准备,使得买方挽回损失的可能性小之又小。不仅如此,有时候买方在开证行付款之前已发现欺诈行径,要求开证行拒付,而银行只处理单据,则可能对这种请求置之不理;另一方面,买方在市场情况变化而又存在有利可图的情景之下,往往会在信用证中列入繁杂条款,或故意设置一些软条款(是否属于欺诈,存有争议,本文不予讨论)达到实际撤销合同的目的或对卖方提交的单据百般挑剔,以寻求拒付理由,会使卖方在发货后难于受到货款,等等。

2、信用证欺诈的防范对策

针对上述情况,英美国家确立了欺诈例外,即在信用证独立性原则的前提下,一个信用证所要求的单据与受益人必要保证条件不相符合,或者是伪造的、重大欺诈性的单据时,或基础合同存在欺诈,即使该单据表面与信用证条件相符,开征人可以拒绝兑付该信用证项下开立的汇票,也可以接受法院开出的禁令。这一原则于1941年由纽约最高法院在Sitein诉J.HenrySchroderBankingCorp一案中首先确立的, 认为:以垃圾货付款不是一个质量不合格的问题,而是欺诈问题,银行在付款前知道了这一欺诈,信用证下的银行责任独立原则不应延及到保护不道德的卖方,另外,即使单据是伪造的或欺诈性的,在得知卖方欺诈前银行在合理谨慎后支付货款,银行应受到保护。但这仅限于进口商因受欺诈情况下可申请法院实施禁令。⑦1958年该原则得到美国⑦江南《论跟单信用证交易中的欺诈例外原则的适用》《人民司法》2003年第4期

《统一商法典》的确认,但在具体操作中,其适用范围很窄,援用此例外请求法院的禁令,成功率也不高。设立此例外规定可以保证信用证的流通性,保护善意作出对价的信用证交易的参与人,并最终坚持信用证的独立性原则,也增加了对信用证欺诈行为的打击力度。

“欺诈例外”是对信用证欺诈的有效补救,不仅如此,对信用证欺进行有效防范,还必须做到以下几点:(1)谨慎地选择交易伙伴。尽量挑选一个可信赖的有偿付能力的付款人,挑选在国际上具有一定声望与信誉的大公司做交易。在签订合同之前要了解对方的经营能力、现有资本、资产负债及信誉等情况,切忌完全依赖中间商的调查。在调查的基础上进行评估,对信誉不良者拒绝从事交易,或采取其它支付方式如托收,或要求对方提供银行担保等,以避免信用证欺诈的发生。(2)谨慎地订立买卖合同和申请开立信用证。如果发现可疑之处,应及早采取预防措施。比如,可以要求使用FOB价格术语,因为绝大部分提单是在CIF或CFR的价格术语的情况下,是由卖方负责装运,这给卖方利用假提单进行欺诈提供的很好的机会,而在FOB下,由买方自行租船装运,货物及其装运都在买方的掌握之中,卖方再要想欺诈相对困难得多;在规定卖方提交单据时,除要求提供提单、保险单等一般性单据外,视卖方信用,可要求其提交公证报告,或规定在检验结果符合买卖契约规定的规格时,方予以承兑、付款;如果发现信用证中有不利之处,应及时提出修改,以免掉入对方有意制造的陷阱之中。(3)采用远期支付方式。在信用证条款中规定开立远期付款或承兑汇票,即使欺诈情形暴露,卖方仍未能获得支付,银行可以拒付或者法院也应买方的请求发出止付令。(4)注意的其他问题。严禁倒签提单议付;要慎重地办理出口押汇;合理谨慎地审核单据和信用证条款,等等。

以上所谈到的防范措施主要从信用证的特点出发,除此以外,还有其他的方式可以减少信用证欺诈现象的发生。信用证作为一种广为使用的支付方式,具有其无可比拟的优势,但从实际来看,我国却是信用证欺诈的受害国,这就要求我们树立防患于未然的意识,提高业务素质,增加对信用证欺诈的识别能力,维护受害者的利益。

第五篇:关于对外贸易中信用证的欺诈与防范的研究

关于对外贸易中信用证的欺诈与防范的研究

信用证,英文称为documentarycrdits(跟单信用证)lettersofcredit(信用证)或commercialcredits(商业信用证)。国际商会统一惯例(UCP)简单地称之为“credits"’。实际上他们都是指一种有银行应买方申请而向卖方(受益方)发出的由银行保证在收到符合要求的单证时支付货款的信用函件。实是一种付款的安排,也是当今国际贸易结算中使用最普遍的支付工具之一。

随着我国市场经济的发展,国际贸易逐渐繁荣,信用证结算的应用也日渐频繁。与之伴随而来的是信用证诈骗犯罪也不断增加,给国家和经济组织造成了巨大的经济损失,而且扰乱了金融市场秩序。众所周知“中国是外国卖方利用假证行骗的主要受害国”,所以对信用证诈骗的犯罪做出系统研究十分必要,以利于对其进行有效防范和打击。本文拟对此做出浅显的分析和探讨。

一、信用证诈骗犯罪的界定

关于对信用证诈骗犯罪的界定,学界并无太大分歧,学者较多的是将其核心内容界定为“利用信用证进行诈骗活动”或是“利用信用证进行诈骗活动的行为”。笔者认为,对信用证诈骗犯罪的界定应首先考虑刑法的相关规定,并以之为依据。我国《刑法》第195条规定“有以下情形之一,进行信用证诈骗活动„”,可见《刑法》基本是用“利用信用证进行诈骗活动”,与“进行信用证诈骗活动”意思是极为相似的。笔者认为二者有细微的差别仍需引起注意,“利用信用证”的前提是“有信用证”。无论其信用证是真是假,至少形式上是有信用证,然后才能谈到如何“利用”信用证。如果依照“利用信用证”的思路来界定信用证诈骗活动就有可能与《刑法》的相关规定发生冲突,比如:某一出口商谎称由买方需要的资源,骗的买方信用证,但没有利用此信用证去进行其他诈骗活动。此种情形是否属于信用证诈骗犯罪?显然是的因为我国《刑法》第195条规定的进行信用证诈骗活动的第三项便是“骗取信用证的”,所以通过诈骗取得信用证的行为本身就已是信用证诈骗犯罪行为。

而且,“利用信用证的诈骗活动”并不一定都是单纯的信用证诈骗犯罪。比如前述案例中出口商取得信用证后,又以此信用证为抵押去骗取银行的货款。那么其后一个骗取货款的行为是千真万确地“利用信用证”了,但很明显单看其后一个行为的话,应属“货款诈骗罪”,而非信用证诈骗罪。

可见,依“利用信用证”的思路来定义信用证诈骗罪是不够严密的。笔者认为,纯粹的信用证诈骗犯罪是,在信用证结算贸易中,单位或个人使用伪造、编造的信用证或其附随单据、文件的:使用作废的信用证、骗取信用证,或者以其他方式进行信用证诈骗活动。纯粹的信用证诈骗犯罪必须是在信用证结算贸易中进行的,至少表面上应该如此。也许并不存在真实的贸易,一切都是行为时所编造虚构的,但在形式上其应该是在进行信用证结算贸易的过程中。对于此问题下文中将详细讨论,在此不作过多阐释。必须注意的是笔者在此非常谨慎地用了“纯粹”一词,因为在此以外的情形下也可能出现与信用证有牵连的犯罪,但能否将其界定为信用证诈骗犯罪是值得研究的。

二、信用证诈骗犯罪的主要形式

依我国《刑法》第195条之规定进行信用证诈骗活动主要有以下几种形式:

(一)用伪造、变造的信用证或其附随单据文件

此种形式的犯罪变现为,行为人冒用银行名义,甚至以虚构的银行名义开据信用证。或是编造、更改信用证条款进行诈骗活动。也可以表现为伪造、变造的信用证或者其附随的单据的文件,用以骗取信用证下的款项。值得注意的是,必须是行为人使用了伪造、变造的信用证或其附随的单据、文件,才能构成信用证诈骗罪。笔者认为此议不妥,如果只有伪造、变造行为而无使用行为,也未指使、策划、参与他人的使用行为,应属于“伪造、变造金融票证罪”的范畴。其次,必须注意“使用”的范围。必须是用于结算过程中(至少形式上是)才能确定是纯粹的信用证诈骗罪。否则即使使用也不一定构成此罪,甚至不一定属于犯罪。例如,行为人对信用证进行挖补、描绘、复制等活动,将其用于工艺品制作或者纯粹是为了自我欣赏,显然不能视为其为犯罪行为。如果行为人伪造、变造信用证后送给他人或卖给他人,也不宜将其定为信用证诈骗罪。如果行为人没有“伪造、变造”行为而只有“使用”行为,而使用的范围有脱离了贸易结算过程,比如使用经过伪造、变造的信用证支抵押货款。这确定是诈骗行为,且与信用证有关,但此种行为与骗取信用证下款项的行为有较为明显的区别,且《刑法》对“货款诈骗罪”也已有专章规定,所以也不宜将其简单的归入信用证诈骗犯罪之中。

还应注意的一个问题是,若行为人不以真正的信用证为蓝本,而自行设计、制造出我国金融体系中根本存在的所谓“信用证”,用以实施骗取钱财的活动行为,则不能以伪造、变造信用证论处,也只能构成诈骗罪。0此种行为不能构成信用证诈骗罪是比较明显的。因为此时的所谓“信用证”根本不可能用于贸易结算过程中,到银行骗取货款也是不可能的。从实质上讲,此类型的案件根本与信用证无关,因而只能构成普通的诈骗罪。

(二)使用作废的信用证

作废的信用证,主要是指已过期的信用证、无效的信用证。有学者主张经他人涂改的信用证也归入作废的信用证,0笔者认为经他人涂改的信用证归入伪造、变造的信用证比较适宜。使用作废的信用证进行诈骗活动的是信用证诈骗犯罪的一种表现形式。

(三)骗取信用证

属于信用证诈骗犯罪的骗取信用证的行为主要有两类:一是虚构交易事实或隐瞒事实真相,欺骗银行,骗取银行为其开具信用证。此类行为主要是申请人在申请信用证时采取了欺负手段。另一类是作为卖方的行为人采用欺诈的手段,诱使他人开具自己为受益人的信用证行为。此种情况下的行为人大多以骗的信用证上的受益人身份为目的。从而利用信用证进行其他犯罪活动。如果脱离了贸易结算过程或者说行为人不是以贸易行为作为掩护,而在其他情形下骗取信用证,则不应将其界定为信用证诈骗罪了。例如,甲是信用证的受益人,在其持有信用证期间,乙用其他的欺诈手段取得了甲的信用证。乙的行为能否认为是信用证诈骗罪呢?笔者认为将其认定为~股诈骗行为较为适宜。

(四)其他方法进行信用证诈骗活动

其他形式的信用证诈骗活动主要是指申请人在开具信用证时设置“陷阱”,制造一些隐蔽性条款。是申请人或开证银行具有单方面的主动权,能够阻止信用证生效或能够阻挠基础合同的正常履行。这就是所谓的“软条款”信用证。利用“软条款”信用证大多以骗取保证金、佣金、双倍返还定金等为目的。

三、信用证诈骗犯罪的特征

(一)信用证诈骗犯罪的特征

首先,信用证诈骗犯行为侵犯了公私财产的所有权。作为诈骗犯罪的一种,行为人实施信用证诈骗的目的便是非法骗取公私财物。银行或公司、企业的财物被骗必将给国家、企业或个人的经济利益带来损失。所以其侵犯公私财物的所有权是无需多论的。

其次,信用证诈骗扰乱了国家金融管理秩序和国际贸易结算制度。信用证是银行开具的承诺付款的保证,实际是银行信用对商业信用的一种补充。其目的在于通过运用一个或多个银行的金融技能及信誉,加速国际间付款的进行。已经成为国际贸易中极为重要的付款方式,信用证诈骗活动使信用证本省的信誉受到破坏也就造成了对信用证结算这种支付方式的破坏。同时也有损银行信用和银行的正常业务程序和管理秩序。

(二)信用证诈骗犯罪主观上应为直接故意

有的学者主张应将“以非法占有为目的”作为信用证诈骗犯罪的主观要件,有的学者主张不必要行为人“以非法占有为目的”只需将直接故意作为其主观要件。笔者也支持有后一种观点。《刑法》中既然并未要求信用证诈骗犯罪的行为人“以非法占有为目的”,那么,只要其实直接故意地实施了信用证诈骗行为,就可以认定其构成本罪。至于其主观目的则完全不是罪与非罪的标准了。

四、关于信用证诈骗犯罪的防范的一点看法

信用证诈骗犯罪的社会危害性极大。信用证结算的金额都比较高,所以一旦被骗就要承受巨大的经济损失。而且信用证的结算发生在国际贸易中,所以一旦遭到诈骗就难以补救。因此说“这种不幸事件必然是预防胜于治疗”。

但信用证制度本身的特点就决定了,要从制度上防止信用证诈骗实际是不可能的。有些人错误地认为银行能在防止诈骗的问题上发挥作用,事实上却不是这样的。“银行对任何单据的形式、完整性、准确性、真实性、虚假性或法律效力,或对于单据中载明或附加的一般及特殊条件,概不负责:银行对任何单据中有关货物的描述或对货物发货人、承运人、保险人或其他任何人的诚信或行为或清偿能力、行为能力或资信状况,概不负责”所以要防范信用证诈骗犯罪只能依靠当事人自身。

首先,无论是买方还是卖方部应该注意提高自己的专业知识和业务水平。必须对信用证制度有准确地把握,有足够的航运知识,有可疑的情况下,能够利用航运技巧来避免风险。

其次,要注重收集信息,建立起便捷、时效的信息通道。尤其是对国际商会翻出的避开某些公司、某些货源的警告,以及与之交易的公司的资信状况或船舶公司的运营状况都必须收集到足够的及时的信息,并对之做出准确地分析。

最后,还必须要有足够的警惕性,防止因疏忽而给犯罪分子以可乘之机。

信用证制度,是一项比较复杂的结算制度,在法律适用上也比较复杂。信用证诈骗犯罪也因此更加难以防范。而其社会危害性又极大,因此有必要对信用证诈骗犯罪进行深入研究,以对其进行有效防范和打击。以期保护国际结算制度的健康发展,从而促进我国市场经济的繁荣。

2011.11.14

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