辽宁省高级人民法院

第一篇：辽宁省高级人民法院

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辽宁省高级人民法院

发布单位：辽宁省高级人民法院、辽宁省人民检察院

施行日期：2015-7-8

辽高法[2015]41号

为了进一步规范走私、贩卖、运输、制造毒品罪十五年有期徒刑以上刑罚和非法持有毒品罪无期徒刑的适用，根据法律、司法解释和《全国部分法院审理毒品犯罪案件座谈会纪要》（《大连会议纪要》）、《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（《武汉会议纪要》）的规定，结合司法实践，提出以下指导意见。一、一般规定

第一条 适用本意见量刑的案件必须事实清楚，证据确实、充分，定

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第二条 量刑应当综合考虑毒品数量、纯度、犯罪情节、危害后果、被告人的主观恶性、人身危险性等各种因素，坚持数量与情节并重，坚持严格控制、慎重适用死刑，坚持宽严相济刑事政策，坚持罪刑相适应原则，准确适用刑罚。

二、走私、贩卖、运输、制造毒品罪

第三条 走私、贩卖、制造海洛因或者甲基苯丙胺（冰毒）1800克以上、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）3600克以上（或其他数量相当毒品，下同），不具有从宽情节，或者虽然具有从宽情节，但不足以从宽处罚的，可以判处死刑。

第四条 走私、贩卖、制造海洛因或者甲基苯丙胺1500克以上不满1800克、甲基苯丙胺片剂3000克以上不满3600克，具有下列情形之一的，可以判处死刑：

（一）毒品犯罪集团首要分子，参与有组织的国际贩毒活动，武装掩护毒品犯罪，或者暴力抗拒检查、拘留、逮捕情节严重的；

（二）曾被判处三年有期徒刑以上刑罚的毒品再犯，在缓刑、假释、暂予监外执行期间又犯罪的毒品再犯，前罪因暴力犯罪被判处五年有

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（三）在戒毒监管场所或羁押场所实施毒品犯罪，国家工作人员利用职务便利实施毒品犯罪的；

（四）利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品，情节严重的；

（五）其他情节相当可以判处死刑的情形。

第五条 走私、贩卖、制造毒品数量刚超过第三条规定的数量标准，二名主犯的罪责均很突出，且均具有法定从重处罚情节的，判处二人死刑也要特别慎重。．尤其是家庭成员因共同实施毒品犯罪或者实施其他犯罪已被判处死刑的，判处二人死刑要更加慎重。涉案海洛因或者甲基苯丙胺6000克以上、甲基苯丙胺片剂12000克以上，二名以上主犯的罪责均很突出，或者罪责稍次的主犯具有法定、重大酌定从重处罚情节，判处二人以上死刑符合罪刑相适应原则，并有利于全案量刑平衡的，可以依法判处。

第六条 对于运输毒品犯罪的被告人适用死刑应当慎重。运输毒品达到第三条规定的数量标准，具有第四条情形之一，且不属于《武汉会

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赢了网s.yingle.com 议纪要》规定可以不判处死刑情形的，可以判处死刑。

第七条 走私、贩卖、运输、制造毒品数量虽然达到第三条规定的数量标准，但具有下列情形之一的，可以判处死缓：

（一）具有自首、立功等法定从宽情节，足以从宽处罚的；

（二）司法机关已掌握的毒品数量未达到数量标准，因到案后坦白尚未被司法机关掌握的其他毒品犯罪，累计数量超过数量标准，其坦白对定案起到实质性作用的；

（三）经鉴定毒品纯度明显低于同类毒品的正常纯度，或者有证据表明可能大量掺假但因故不能鉴定的；

（四）因特情引诱毒品数量才达到数量标准的；

（五）有吸毒情节的被告人，毒品数量刚达到数量标准的；

（六）毒品数量刚达到数量标准，确属初次犯罪即被查获，未造成严重危害后果的；

（七）毒品数量刚达到数量标准，但各共同犯罪人地位、作用相当，法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com 或者罪责难以区分的；

（八）罪责最大的主犯因客观原因不宜判处死刑，罪责明显次之的其他共同犯罪人；

（九）其他不是必须判处死刑的。

第八条 走私、贩卖、运输、制造海洛因或者甲基苯丙胺1000克以上不满1800克、甲基苯丙胺片剂2000克以上不满3600克，不具有从宽、从严情节的，可以判处死缓。

第九条 走私、贩卖、运输、制造海洛因或者甲基苯丙胺800克以上不满1000克、甲基苯丙胺片剂1600克以上不满2000克，具有下列情形之一的，可以判处死缓：

（一）毒品犯罪集团的组织者、领导者，参与有组织的国际贩毒活动，武装掩护毒品犯罪，或者暴力抗拒检查、拘留、逮捕的；

（二）累犯、毒品再犯，曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在缓刑、假释、暂予监外执行期间又犯罪，或者被采取强制措施期间又实施毒品犯罪的；

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（三）在戒毒监管场所或羁押场所实施毒品犯罪，国家工作人员利用职务便利实施毒品犯罪的；

（四）利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的；

（五）其他情节相当可以判处死缓的情形。

第十条 走私、贩卖、运输、制造毒品数量虽然达到第八条规定的死缓数量标准，但具有第七条第一项至第七项情形之一，或者其他不是必须判处死缓情形的，可以判处无期徒刑。

第十一条 走私、贩卖、运输、制造海洛因或者甲基苯丙胺400克以上不满1000克、甲基苯丙胺片剂800克以上不满2000克，不具有从宽、从严情节的，可以判处无期徒刑。

第十二条 走私、贩卖、运输、制造海洛因或者甲基苯丙胺300克以上不满400克、甲基苯丙胺片剂600克以上不满800克，具有第九条第一项至第四项情形之一，或者其他情节相当的，可以判处无期徒刑。

第十三条 走私、贩卖、运输、制造毒品数量虽然达到第十一条规定的无期数量标准，但具有第七条第一项至第七项情形之一，或者其他

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赢了网s.yingle.com 不是必须判处无期情形的，可以判处十五年有期徒刑。

第十四条 走私、贩卖、运输、制造海洛因或者甲基苯丙胺50克以上不满400克、甲基苯丙胺片剂50克以上不满800克，不具有从宽、从严情节的，可以判处十五年有期徒刑。

三、非法持有毒品罪

第十五条 非法持有海洛因或者甲基苯丙胺1000克以上、甲基苯丙胺片剂2000克以上，不具有从宽情节的，可以判处无期徒刑。

第十六条 非法持有海洛因或者甲基苯丙胺800克以上不满1000克、甲基苯丙胺片剂1600克以上不满2000克，具有下列情形之一的，可以判处无期徒刑：

（一）暴力抗拒检查、搜查毒品、拘留或者逮捕的；

（二）系累犯、毒品再犯，在缓刑、假释、暂予监外执行期间又非法持有毒品，或者被采取强制措施期间又非法持有毒品的；

（三）将毒品委托未成年人保管以实现自己间接持有的；

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（四）国家工作人员或戒毒医疗机构工作人员非法持有毒品的；

（五）在戒毒监管场所非法持有毒品的；

（六）其他情节相当可以判处无期徒刑的情形。

三、附则

第十七条 涉嫌为贩卖而运输、非法持有毒品，由于认定贩卖毒品的证据不足，因而认定为运输、非法持有毒品罪的，不同于单纯的受指使为他人运输毒品、非法持有毒品行为，其量刑标准应当与单纯的运输毒品、非法持有毒品行为有所区别，可以酌情从重处罚。

第十八条 具有法定、酌定情节从宽、从严处罚的，原则上应当在相邻刑格判处刑罚，在相邻刑格判处刑罚罪刑不相适应的，可以不受相邻刑格判处刑罚的限制。本条所指刑格，是指十五年有期徒、无期徒刑、死缓、死刑。具有法定减轻处罚情节，根据犯罪事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，在十五年有期徒刑以上量刑确实罪刑不相适应的，可以减轻处罚。

第十九条 对走私、贩卖、运输、制造毒品罪、非法持有毒品罪其他刑罚的适用及其他毒品犯罪刑罚的适用依照量刑规范化等相关规定处理。

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第二十条 本意见自印发之日起参照适用。本意见与法律、司法解释和具有司法解释性质的规范性文件相冲突的，按照其他规定执行。

 我国金融的反垄断法目标体现的方面 http://s.yingle.com/w/jj/662781.html

 反垄断法 条文解读|产融结

http://s.yingle.com/w/jj/662780.html

 医师多点执业与人才垄断

http://s.yingle.com/w/jj/662779.html

 网络传销尚未有明确法律界定

http://s.yingle.com/w/jj/662778.html

 关于修改（中华人民共和国专利法）的决定 http://s.yingle.com/w/jj/662777.html

 探析附赠式有奖销售的若干问题

http://s.yingle.com/w/jj/662776.html

 不正当低价销售法律特征的分析

http://s.yingle.com/w/jj/662775.html

 金山可牛合并金山毒霸将永久免费 http://s.yingle.com/w/jj/662774.html

 不正当竞争行为辨析

http://s.yingle.com/w/jj/662773.html

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赢了网s.yingle.com  中国反垄断法之滥用行政权力排除 http://s.yingle.com/w/jj/662772.html

 虚假表示与虚假宣传有什么区别

http://s.yingle.com/w/jj/662771.html

   低价销售损害谁 http://s.yingle.com/w/jj/662770.html 反垄断，从立法开始 http://s.yingle.com/w/jj/662769.html 冒充

专

利的处

罚

依

据

http://s.yingle.com/w/jj/662768.html

 信息不对称带来的寻租问题

http://s.yingle.com/w/jj/662767.html

 虚假宣传的一些法律问题探讨

http://s.yingle.com/w/jj/662766.html

 虚假表示与虚假宣传的区别

http://s.yingle.com/w/jj/662765.html

 跨国公司技术垄断对我国企业发展的负面 http://s.yingle.com/w/jj/662764.html

 深化垄断行业改革需要法律制度支持 http://s.yingle.com/w/jj/662763.html

 关于反垄断执法机构的调查权特点 http://s.yingle.com/w/jj/662762.html

 汾酒炮轰茅台五粮液虚假宣传

http://s.yingle.com/w/jj/662761.html

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赢了网s.yingle.com  行政垄断行为的类型

http://s.yingle.com/w/jj/662760.html

  中粮集团发布报告 http://s.yingle.com/w/jj/662759.html 中国反

垄

断

法的主

要

内

容

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 剖析商业秘密及其法律保护

http://s.yingle.com/w/jj/662757.html

 诺基亚和苹果之间的专利纠纷再次升级 http://s.yingle.com/w/jj/662756.html

 山西将严查楼霸暴力垄断行为

http://s.yingle.com/w/jj/662755.html

 关于传销与直销的问题

http://s.yingle.com/w/jj/662754.html

  垄断执法部门 http://s.yingle.com/w/jj/662753.html 反垄断

法

对

各

类

型

企

业

业

影

响

http://s.yingle.com/w/jj/662752.html

 张娜拉圈钱事件经过

http://s.yingle.com/w/jj/662751.html

 反不正当竞争法与反垄断法概述

http://s.yingle.com/w/jj/662750.html

 关于遏制虚假宣传的对策问题

http://s.yingle.com/w/jj/662749.html

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赢了网s.yingle.com  苹果今日反诉诺基亚公司侵权其13项专利 http://s.yingle.com/w/jj/662748.html

 补贴与反补贴协议的主要内容

http://s.yingle.com/w/jj/166252.html

 不正当巨额利诱性有奖销售行为

http://s.yingle.com/w/jj/662747.html

 外商直接投资人民币结算业务管理办法(2017年最新版)http://s.yingle.com/w/jj/163518.html

 职务发明创造的权利

http://s.yingle.com/w/jj/662746.html

  实施倾销的条件 http://s.yingle.com/w/jj/662745.html 不正当

竞

争

行

为的法

律

责

任

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 新中国工商行政管理工作成就

http://s.yingle.com/w/jj/662743.html

 软件专利保护的趋势

http://s.yingle.com/w/jj/662742.html

 关于经营者集中申报标准的规定

http://s.yingle.com/w/jj/662741.html

 反垄断法中的垄断行为问题

http://s.yingle.com/w/jj/662740.html

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赢了网s.yingle.com  反不正当竞争与知识产权

http://s.yingle.com/w/jj/662739.html

 反不正当竞争中的商业秘密权的概念 http://s.yingle.com/w/jj/662738.html

 商业秘密前不做透明人

http://s.yingle.com/w/jj/662737.html

 商业诋毁行为与虚假宣传行为的关系 http://s.yingle.com/w/jj/662736.html

 完善广告立法包括的内容

http://s.yingle.com/w/jj/662735.html

 论中国垄断行业的特色

http://s.yingle.com/w/jj/662734.html

 虚假宣传与商业诋毁行为

http://s.yingle.com/w/jj/662733.html

 欧盟有关微软反垄断案以消费者获胜 http://s.yingle.com/w/jj/662732.html

 世界各国反垄断立法概况

http://s.yingle.com/w/jj/662731.html

 完善（反不正当竞争法）以保护知识 http://s.yingle.com/w/jj/662730.html

 垄断竞争市场的评价

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赢了网s.yingle.com  海运服务业垄断局面的形成与现状 http://s.yingle.com/w/jj/662728.html

 金山毒霸永久免费需要勇气

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 解读金山毒霸2018技术亮点

http://s.yingle.com/w/jj/662726.html

 应诉反倾销需注重多方配合

http://s.yingle.com/w/jj/662725.html

 如何进行专利申请保护转让

http://s.yingle.com/w/jj/662724.html

 浅谈商业贿赂的特征

http://s.yingle.com/w/jj/662723.html

 反垄断法全文之推动经济发展

http://s.yingle.com/w/jj/662722.html

 营造公平市场环境具有重要意义

http://s.yingle.com/w/jj/662721.html

 解析医疗器械虚假宣传案的认定

http://s.yingle.com/w/jj/662720.html

 高额的附赠式有奖销售的危害性

http://s.yingle.com/w/jj/662719.html

 禁止有奖销售 http://s.yingle.com/w/jj/662718.html

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赢了网s.yingle.com  新（保健食品广告法）中的（反不正当竞争法）http://s.yingle.com/w/jj/662717.html

  怎样解释虚假广告 http://s.yingle.com/w/jj/662716.html 去年全国食品

安全创三

年来最低

http://s.yingle.com/w/jj/662715.html

 炒货店被罚20万只因广告带“最”字 http://s.yingle.com/w/jj/662714.html

 垄断行业实现有效竞争的基本政策思路 http://s.yingle.com/w/jj/662713.html

 药品广告审查发布标准(2018年)http://s.yingle.com/w/jj/662712.html

 反垄断法草案四大焦点的解决方案 http://s.yingle.com/w/jj/662711.html

 电子合同是如何订立的

http://s.yingle.com/w/jj/662710.html

  房地产广告法 http://s.yingle.com/w/jj/662709.html 关于办理环境污染刑事案件适用法律若干问题的解释 http://s.yingle.com/w/jj/662708.html

 有奖销售与有奖募捐的区别

http://s.yingle.com/w/jj/662707.html

  电力设施保护常识 http://s.yingle.com/w/jj/662706.html 专利权的行政保护 http://s.yingle.com/w/jj/662705.html

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赢了网s.yingle.com  严惩环境污染 两高解释支持

http://s.yingle.com/w/jj/662704.html

 虚假宣传广告认定的条件

http://s.yingle.com/w/jj/662703.html

 关于环境污染案件司法解释

http://s.yingle.com/w/jj/662702.html

 行政垄断与经济垄断并肩作战

http://s.yingle.com/w/jj/662701.html

 环境保护法常识政府在防治大气污染方面的基本职责 http://s.yingle.com/w/jj/662700.html

 浅谈法律不是反垄断的根本手段

http://s.yingle.com/w/jj/662699.html

 环境污染诉讼的特点

http://s.yingle.com/w/jj/662698.html

 域外公益诉讼的发展

http://s.yingle.com/w/jj/662697.html

 朋友圈打虚假广告小心被罚款

http://s.yingle.com/w/jj/662696.html

 反垄断法目的与竞争的关系

http://s.yingle.com/w/jj/662695.html

 电子签名是什么 http://s.yingle.com/w/jj/662694.html

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赢了网s.yingle.com  打破尼泊尔登山服务垄断格局

http://s.yingle.com/w/jj/662693.html

 电力监控系统安全防护规定(2018)http://s.yingle.com/w/jj/662692.html

 十堰市反价格欺诈和暴利行为的实 http://s.yingle.com/w/jj/662691.html

 破坏电力设备罪的死刑适用

http://s.yingle.com/w/jj/662690.html

 山河智能打破国外企业技术垄断首台混合动力挖掘机 http://s.yingle.com/w/jj/662689.html

 城镇排水与污水处理条例(2018http://s.yingle.com/w/jj/662688.html

最新)  法律责任 http://s.yingle.com/w/jj/662687.html 电网

运

行

规

则

（试

行）

http://s.yingle.com/w/jj/662686.html

 不视为侵犯专利权的行为

http://s.yingle.com/w/jj/662685.html

 环境保护法常识环境影响评价制度 http://s.yingle.com/w/jj/662684.html

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第二篇：辽宁省高级人民法院交通事故

辽宁省高级人民法院

辽宁省公安厅

关于印发辽宁省2008道路

交通事故损害赔偿标准有关数据的通知

辽高法[2008]97号

各中级、基层法院，大连海事法院，各市公安局、辽河公安局：

现将《辽宁省2008道路交通事故损害赔偿标准有关数据》印发给你们，请各地在审理、调解道路交通事故损害赔偿案件中参照执行。

二OO八年五月六日 辽宁省2008道路交通事故损害赔偿标准有关数据

根据辽宁省统计局、国家统计局辽宁调查总队公布的2007有关数据，确定辽宁省2008道路交通事故损害赔偿标准有关数据如下：

城镇居民人均可支配收入 12300.4元

农村居民人均纯收入

4773.43元

城镇居民人均消费性支出 9429.7元

农村居民人均年生活消费支出

3368.16元

在岗职工平均工资

23202元

丧葬费

11601元

注：统计局公布的数据中不包括丧葬费，该数据标准可以依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第二十七条确认。

分行业在岗职工平均工资：

行 业

平均 工 资

农、林、牧、渔业

7365元

采矿业

27512元

制造业 21683元

电力、燃气及水的生产和供应业 31381元

建筑业 17245元

交通运输、仓储及邮政业 25412元

信息传输、计算机服务和软件业 42041元

批发和零售业 19470元

住宿和餐饮业 14146元

金融业 38732元

房地产业 19108元

租赁和商务服务业 16593元

科学研究、技术服务和地质勘查业 31973元

水利、环境和公共设施管理业 15775元

居民服务和其他服务业 17167元

教育 26226元

卫生、社会保障和社会福利业 23904元

文化、体育和娱乐业

公共管理和社会组织 25211元

27947元

第三篇：辽宁省高级人民法院民事判决书

辽宁省高级人民法院

民事判决书

辽 宁 省 高 级 人 民 法 院

民 事 裁 定 书

(2011)辽审一民再申字第00058号

申请再审人（一审原告、二审被上诉人、原审原告）：赵忠兵，男，1974年7月4日生，汉族，农民，住北票市宝国老镇马达营 村石匠沟组。

被申请人（一审被告、二审上诉人、原审被告）：赵永富，男，1942年12月4日生，汉族，退休工人，住北票市宝国老镇马达营 村石匠沟组。

申请再审人赵忠兵因与被申请人赵永富相邻损害防免关系纠纷一案，不服朝阳市中级人民法院(2011)朝中民权再终字第00013号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。

本院认为，赵忠兵的再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九第一款第（二）项、第（六）项规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百八十一条第一款之规定，裁定如下：

一、本案由本院提审；

二、再审期间，中止原判决的执行。

辽 宁 省 高 级 人 民 法 院

民 事 判 决 书

(2011)辽审一民提字第103号

申请再审人（一审原告、二审被上诉人、原审原告）：赵忠兵，男，1974年7月4日生，汉族，农民，住北票市宝国老镇马达营村石匠沟组。

被申请人（一审被告、二审上诉人、原审被告）：赵永富，男，1942年1 2月4日生，汉族，退休工人，住北票市宝国老镇马达营村石匠沟组。

申请再审人赵忠兵因与被申请人赵永富相邻损害防免关系纠纷一案，不服朝阳市中级人民法院(2011)朝中民权再终字第00013号民事判决，向本院申请再审。本院于2011年11月15日作出(2011)辽审一民再申字第00058号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。

赵忠兵原审诉称，1995年1月1日，我同原北票市宝国老镇老西沟村民委员会签订耕地承包合同书，由于我是孤儿，承包后未从家中居住，现赵永富在通往我家的道路上栽了权，同时还在我承包的西山承包地上栽了树，侵犯了我的经营管理权，故请求法院判令赵永富铲除在通往我家路上及承包田内所栽的树木，恢复原状。

北票市人民法院(2006)北民权初字第744号民事判决查明，1995年1月1日赵忠兵与北票市宝国老镇老西沟村民委员会（现 合村后改名为马达营村民委员会）签订了耕地承包合同书，承包 期限30年，自1995年1月1日起至2024年12月31日止。赵忠 兵承包后，因当时家庭贫困，又是孤儿未在家中居住，2006年春 天回家发现其和村民上山拉庄稼的道被赵永富栽上树，无法行走，同时发现承包地的南边赵永富也栽上了树木。赵忠兵耕地承包合同书的四至为（争执地段西山）南至路、北至沟。本院和马达营村委会主任及原老西沟村干部现场勘验和指证了地界，现赵永富所堵的道路三米宽，是村民上山拉庄稼的道路，已形成二十几年的历史通道。现赵永富在赵忠兵承包地南河套处栽的树属赵忠兵1995年1月1日签订耕地承包合同范围使用权之内，赵永富持有的1 99 3年3月1 0日北票县人民政府发放的北林证字第5 3号山林权证，没有确定四至，无法证明赵忠兵承包耕地南河套边系赵永富持有的林权证使用范围内。

该判决认为，赵忠兵持有的耕地承包合同书合法有效。赵永富不应对赵忠兵耕地承包合同书规定使用范围内进行侵权，更不应将历史形成村民上山拉庄稼的通道堵死，赵永富持有的林权证合法有效，但未有四至，无法证明林权证的使用范围。赵永富提出赵忠兵持有的耕地合同书上的文字是后填写的公章是假的，但未能按规定的时间提出鉴定申请，视为放弃权利。一审判决：

一、赵永富将赵忠兵通行的道路（历史形成的道路宽三为）通开，恢复正常通行；

二、赵永富不得妨碍赵忠兵耕地承包合同书西山四至规定的范围内使用权和管理权，恢复原状（以上款项自本判决生效后十日内执行）；案件受理费5 0元，其他诉讼费 300元，勘验费 100元，合计 450元，由赵永富负担。

朝阳市中级人民法院(2006)朝中民二权终字第514号民事判决查明的事实与北票市人民法院(2006)北民权初字第744号民事判决认定的事实一致。

该判决认为，赵忠兵与北票市宝国老镇老西沟村民委员会签 订的耕地承包合同合法有效，赵忠兵依法享有对承包耕地占有、管理和使用权，其他单位和个人无权妨碍，赵永富妨碍赵忠兵对 承包地的经营管理无法律依据，将赵忠兵及村民上山拉庄稼用的历史形成通道占为已有，亦没有事实和法律依据。赵永富在本案争议的土地上种植了树木，未提供证据证实其享有合法土地使用权。据此判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费350元由赵永富承担。

2007年1月8日赵忠兵向北票市人民法院申请执行，该院对 判决书确定的第一项、第三项内容执行完毕，由于判决书第二项 执行内容无法确认，地界四至不清无法执行，该院终结执行。赵 忠兵不服提出异议，该院驳回异议。赵忠兵又向朝阳市中级人民 法院提出异议，被驳回。为此，赵忠兵申诉。朝阳市中级人民法 院审查后认为，因为赵忠兵的耕地承包合同书东侧界限没有填写，故其东侧方向的界址不清，法院无法判定赵永富是否侵犯赵忠兵 西山承包地的使用权和管理权，应由有关部门对该案土地界址不 清问题予以处理。经该院审判委员会讨论，对本案再审。

朝阳市中级人民法院(2011)朝中民权再终字第00013号民 事判决查明，1995年1月赵忠兵与原北票市宝国老镇老西沟村民 委员会签订《耕地承包合同书》，合同编号03025，赵忠兵共承包 四块耕地，面积5.6亩，双方争议地点是赵忠兵所承包的西山地 块，该承包地亩数为1亩，四至是东至（空白），西至（空白），南至坝沿，北至沟，承包期限30年，自1995年1月1日起至 2024年12月31日止。赵永富林地位于赵忠兵的承包地东侧。南侧是赵永富家院后，林地与其家之间为赵忠兵及村民上山的历 史通道，赵永富持有北票县人民政府1983年3月10日颁发的山 林权证，证号是北林证字第5 3号，四至东、西、南、北均为空 白，面积为空白。

该判决认为，赵忠兵与北票市宝国老镇老西沟村民委员会签 订的耕地承包合同东西四至未标明，双方所争议的土地权属不清。根据《中华人民共和国土地管理法》第十六条“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理”的规定，赵忠兵诉讼请求第二项内容不属法院管辖。据此判决：

一、维持本院(2006)朝中民二权终字第514号民事判决关于北票市人民法院(2006)北民权初字第744号民事判决第一项即赵永富将赵忠兵通行的道路（历史形成的道路宽三米）通开，恢复正常通行；

二、撤销本院(2006)朝中民二权终字第514号民事判决关于北票市人民法院(2006)北民权初字第744号民事判决第二项即赵永富不得妨碍赵忠兵耕地承包合同书西山四至规定的范围内使用权和管理权，恢复原状（以上款项自本判决生效后十日内执行）；

三、驳回赵忠兵要求法院判令赵永富铲除在赵忠兵承包田内所栽的树木，恢复原状的诉讼请求。案件受理费50元，其它诉讼费31 0元，勘验费1 00元，上诉费350元，合计800元，由赵忠兵负担400元，赵永富负担400元。

赵忠兵申请再审称，一、原一审判决认定争议地块的四至是清楚的，因为在审理过程中，北票市人民法院曾组织发包方村委会主任和1995年分地时的成员到现场指认了地界，明确了赵忠兵承包合同书未标明的东西界线，并且承包合同书中明确了南边的界线是路，而原再审判决错误地认定是坎沿，此事实没有证据支持。此案进入执行程序后，原一审法院组织有关部门召开执行听证会，并再次到现场指认了界线，原一审法院再以界线不清为由终结执行没有事实依据。

二、原再审判决对原一审法院组织的现场勘查地界没有分析论述，只是空洞地表述本争议界线不清，也是没有事实根据的。

三、现赵忠兵有发包方村委会出具的证明材料和1995年分地成员及大部分村名的联名材料，足以证明本案事实，并且赵永富所持有的林权证坐落的地点不是西山，没有四至。综上几点结合证据情况已经能够解决本案焦点问题。赵忠兵持有的承包合同书虽没有确切的界线，但经过原一审法院初审并组织了解真实情况的人到现场指认和原二审及现村委会出具的证明材料和分地成员的证明足以证明本案赵忠兵承包地的界线是清楚的，法院应当维护土地承包经营权人的合法权益，不应以《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定为由，驳回赵忠兵的诉讼请求，此适用法律错误。故赵忠兵依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条第一款第（一）项、第（二）项、第（六）项的规定申请再审，请求依法撤销原再审判决，判令赵永富铲除栽种在赵忠兵承包地上的树木，归还土地承包经营权，并承担全部诉讼费用。

本院再审查明的事实，除双方当事人争议的西山地块南至位置外，其他事实与朝阳市中级人民法院(2011)朝中民权再终字第00013号民事判决认定的事实一致。本院查明该争议地块南至路。

本院确认的上述事实有赵忠兵与原北票市宝国老镇老西沟村民委员会签订的编号为03025号《耕地承包合同书》在卷佐证，并经原审庭审质证，足以认定。

本院再审认为，朝阳市中级人民法院(2011)朝中民权再终字第00013号民事判决认定赵忠兵与原北票市宝国老镇老西沟村民委员会签订的编号03025号《耕地承包合同书》中涉及本案所争议的“西山”地块，南至坝沿。但该合同书记载争议地块南至路。故对朝阳市中级人民法院(2011)朝中民权再终字第00013号民事判决认定的上述事实应予更正。朝阳市中级人民法院(2011)朝中民权再终字第00013号民事判决认为双方争议的土地权属不清，赵忠兵诉讼请求的第二项内容，即请求法院判令赵永富铲除在赵忠兵承包地内所栽种的树木，不属法院管辖，据此判决驳回赵忠兵的诉讼请求。此处理结果不妥。根据《中华人民共和国土地管理法》第十六条：“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理”、《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》（试行）第96条：“因土地、山岭、森林、草原、荒地、滩涂、水面等自然资源的所有权或者使用权发生权属争议的，应当由有关行政部门处理。对行政处理不服的，当事人可以依据有关法律和行政法规的规定，向人民法院提起诉讼；因侵权纠纷起诉的，人民法院可以直接受理”以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十一条第（三）项：“依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决”的规定，本案双方当事人争议的土地权属不清，应驳回起诉，朝阳市中级人民法院(2011)朝中民权再终字第0001 3号民事判决驳回诉讼请求不妥，应予纠正。就本案双方当事人争议的地块权属问题，当事人可向土地管理机关申请解决。

综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百八十六条第一款、第一百五十三条第一款第（二）项、第（三）项之规定，判决如下：

一、维持朝阳市中级人民法院(2011)朝中民权再终字第00013号民事判决第一项，即：维持本院(2006)朝中民二权终字第514号民事判决关于北票市人民法院(2006)北民权初字第744号民事判决第一项即被告赵永富将原告赵忠兵通行的道路（历史形成的道路宽三米）通开，恢复正常通行；维持朝阳市中级人民法院(2011)朝中民权再终字第00013号民事判决第二项，即：撤销本院(2006)朝中民二权终字第514号民事判决关于北票市人民法院(2006)北民权初字第744号民事判决第二项即被告不得妨碍原告赵忠兵耕地承包合同书西山四至规定的范围内使用权和管理权，恢复原状；

二、撤销朝阳市中级人民法院(2011)朝中民权再终字第00013号民事判决第三项，即：驳回原审原告赵忠兵要求法院判令原审被告赵永富铲除在原审原告承包田内所栽的树要，恢复原状的诉讼请求；

三、驳回申请再审人赵忠兵要求法院判令被申请人赵永富铲除在申请再审人赵忠兵承包田内所栽的树木，恢复原状的起诉。

一审案件受理费50元、二审案件受理费35 0元、其他诉讼费300元、勘验费1 00元，合计800元，由申请再审人赵忠兵负担400元，被申请人赵永富负担400元。

本判决为终审判决。

第四篇：2013 辽宁省高级人民法院传统民事案件审判问题解答

辽宁省高级人民法院传统民事案件审判问题解答

阅读提示：传统民事案件部分，解答1－23，涉及道路交通事故损害赔偿、医疗责任损害赔偿、农村土地承包纠纷、婚姻家事纠纷以及民间借贷等法律适用具体问题。该解答发布时间是在2013年8月份。

第一部分 传统民事案件 问题1：

在道路交通事故损害赔偿案件中，如果车主就事故车辆维修后的价值贬损部分提出赔偿请求，法院是否应予支持？

参考意见：关于事故车辆维修后的价值贬损部分是否应予赔偿，现阶段在各级法院内部仍有争论，且尚未形成主流意见。

我们的倾向性意见是：事故车辆经维修后，如果起诉时原车主继续将其作为自有交通运输工具使用，其使用价值未受实质性影响，价值贬损部分尚未造成实际经济损失，车主关于价值贬损部分的赔偿请求不宜予以支持；如果起诉之前原车主已将事故车辆交易转让，且车辆的价值贬损部分已经造成原车主的实际经济损失，车主关于实际经济损失部分的赔偿请求应予支持。

问题2：

在道路交通事故损害赔偿案件中，如果被保险车辆的驾乘人员在事故发生时脱离了被保险车辆，是否能将其视为该机动车第三者责任强制保险中的“第三者”？在脱离本车后，又发生再次碾压或撞击受伤的情况如何处理？

参考意见：实践中，车辆驾乘人员在特殊情况下脱离本车，并受到本车碾压、挤压、撞击导致人身损害的情况确有发生。在此情形下，上述驾乘人员是否属于第三者责任强制保险意义上的“第三者”。应区别不同情况予以认定：

车辆乘用人员无论何种原因脱离本车后，相对于本车来说，均构成第三者责任强制保险意义上的“第三者”；

车辆驾驶人员脱离本车后，因外力作用于本车而造成驾驶人员受到本车伤害，相对于本车来说，该驾驶人员也应构成第三者责任强制保险意义上的“第三者”；

车辆驾驶人员脱离本车后，非因外力作用，而是出于该驾驶人员操控不当造成本人受到本车伤害，相对于本车来说，该驾驶人员不能构成第三者责任强制保险意义上的“第三者”；

本车驾乘人员遭受其他车辆造成的人身伤害，相对于致害车辆来说，均应构成第三者责任强制保险意义上的“第三者”。

问题3：

道路交通事故发生后，受害人不以责任方为被告提起侵权赔偿诉讼，只以保险公司为被告提起保险合同理赔诉讼，是否应当立案受理？

参考意见：如果当事人单独提起的保险合同理赔诉讼符合民事诉讼法规定的受理条件，应当以保险合同纠纷为案由立案受理。

在该保险合同纠纷案件的立案审查阶段，建议受诉法院向受害人释明，相关纠纷也可以通过向事故责任方提起侵权赔偿诉讼，同时通知相关保险公司参加诉讼的方式一并解决。如果释明后当事人坚持选择单独提起保险合同理赔诉讼，建议通知事故责任方以第三人的身份参加诉讼。

问题4：

同一起道路交通事故的多名受害人未能同时在同一法院起诉，导致交强险赔偿限额分配困难的，应当如何处理？是争取一案处理统一分配，还是分案处理保留份额？

参考意见：最高法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的理赔数额。

如果多个被侵权人分别向同一法院提起诉讼，建议合并审理。

如果多个被侵权人分别向不同法院提起诉讼，建议后受理的法院将案件移交最先受理的法院合并审理。

如果多个被侵权人未同时提起诉讼，建议最先受理的法院通知尚未提起诉讼的其他被侵权人参加诉讼；如果其他被侵权人治疗尚未终结，无法确定损失数额的，建议中止案件审理，或适当预留交强险理赔份额；如果其他被侵权人明确表示放弃权利、坚持不起诉，或者无法查明、无法通知其他受害人参加诉讼的，可不再为其预留交强险理赔份额。

问题5：

在医疗人身损害赔偿案件中，患方坚持要求做医疗过错鉴定，医方坚持要求做医疗事故鉴定，应当如何处理？

参考意见：如果患方坚持申请医疗过错鉴定，医方坚持申请医疗事故鉴定，建议尊重患方的请求权选择，委托进行医疗过错司法鉴定。同时建议向当事人释明，如果经鉴定不构成医疗过错，则不能再申请医疗事故鉴定。

问题6：

侵权责任法实施后，医疗机构对患者的医疗损害承担过错责任赔偿。在医患双方选择医疗事故鉴定的情况下，经过医学会鉴定构成医疗事故的，是按照人身损害司法解释规定的标准处理，还是按照医疗事故处理条例规定的标准处理？侵权责任法实施后是否还适用医疗事故处理条例规定的赔偿标准？

参考意见：在充分释明的前提下，如果患方主动选择了医疗事故鉴定，且经鉴定构成医疗事故的，应当适用《医疗事故处理条例》规定的赔偿标准。

问题7：

在医疗人身损害赔偿案件中，关于医疗机构有无过错及是否存在因果关系的举证责任应由哪一方承担？应承担举证责任而无力缴纳鉴定费用的一方，法院是否可以直接判其败诉？

参考意见：在医疗人身损害赔偿案件中，请求赔偿的患方应当举证证明其曾在被诉医疗机构接受过诊疗服务，同时应当举证证明其生命健康权受到了实际侵害。医疗机构诊疗行为无过错，或者过错行为与损害结果之间无因果关系的证明责任，应由被诉医疗机构承担。

如果被诉医疗机构不能证明其诊疗行为无过错，或者不能证明无因果关系，应当承担对其不利的诉讼结果。

问题8：

在人身损害赔偿案件中，被侵权人系农村户口，但只有经常居住地或主要收入来源地之一项在城镇，这种情况下，人身损害赔偿的数额应按农村标准还是按城镇标准计算？ 参考意见：按照最高法院的相关复函意见，经常居住地和主要收入来源地均为城镇的农村人口，可以适用城镇标准计算相应的人身损害赔偿数额，且该规则准用于计算被抚养人生活费。如果该农村人口只有经常居住地或主要收入来源地之一项在城镇，可以考虑适用农村标准和城镇标准的中间值来计算相应的人身损害赔偿数额。

问题9：

在人身损害赔偿案件中，残疾辅助器具费用应当如何确定？其最长赔偿年限如何确定？

参考意见：按照最高法院相关解释的规定，残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。

残疾辅助器具费的最长给付年限，建议参照残疾赔偿金给付年限计算，即一般按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。

超过确定的残疾辅助器具费给付年限，赔偿权利人起诉请求继续给付的，如果赔偿权利人确需继续配制残疾辅助器具，可判令赔偿义务人继续给付五至十年。

鉴于物价波动，被侵权人身体健康状况变化等不确定因素的存在，不建议确定过长的残疾辅助器具费赔偿年限。

问题10：

在农村土地承包合同纠纷案件中，承包经营户整户消亡后，其此前以转包或出租方式流转的土地承包经营权的剩余年限应当如何处理？该土地承包经营权应由集体经济组织收回，还是应由接受流转的主体继续经营至流转期限届满？

参考意见：农村集体土地家庭承包经营权的权利主体是农户。农户整户消亡后，相应的承包经营权即应消灭。该农户消亡前流转让渡的承包经营权，在整户消亡后应由农村集体经济组织收回；农村集体经济组织不主张收回或者收回确有困难的，也可由接受流转的主体继续经营至流转期限届满，但剩余年限的流转收益应归农村集体经济组织所有。

问题11：

在审理农村土地承包纠纷案件和集体土地征地补偿费分配纠纷案件中，应当如何掌握农村集体经济组织成员资格的认定标准？

参考意见：根据最高法院有关会议纪要精神，在审理土地补偿费分配纠纷中界定农村集体经济组织成员范围，要综合考虑当事人生产、生活状况、户口登记状况以及当事人基本生活保障等因素予以认定。如果当事人除了土地承包经营权以外没有获得其他替代性基本生活保障，一般不应认定其已经丧失了集体经济组织成员资格。

问题12：

在审理农村土地承包合同纠纷案件中，如果发包人以承包费价格大幅度上涨为由，请求变更合同条款提高承包费标准，法院可否适用情势变更原则来处理？

参考意见：适用情势变更原则处理合同纠纷案件，应当层报最高法院批准。此前适用情势变更原则处理农村土地承包经营合同纠纷的个案裁判方案报请最高法院后，最高法院未予批准。因此，不建议适用情势变更原则来处理农村土地承包经营合同纠纷中的承包费调整争议。

如果专业承包合同约定的承包费标准与市场价格出现过大差距，可以考虑适用等价有偿原则来处理相关纠纷。

问题13：

未经村民民主议定程序决定，村委会向本集体经济组织成员之外的主体发包了土地经营权，且合同已实际履行的，应当如何认定合同效力，损失处理处理？

参考意见：村集体向本集体经济组织以外的单位或个人发包土地，应当事先经村民民主议定程序通过。未经村民民主议定程序通过的，应当认定发包、承包合同无效。

认定合同无效后，村集体有权要求承包人返还土地。因合同无效造成的经济损失，应由过错方承担相应的赔偿责任。

问题14：

村委会主任代表村集体参与调解并达成的调解协议，是否需要经过村民民主议定程序通过才能生效？

参考意见：村委会主任代表村集体参与调解，如果达成的调解协议内容依法应当进行民主议定，该调解协议须经村民民主议定程序通过后方能生效。

问题15：

《村民委员会组织法》中规定的民主议定原则属于效力性强制性规定还是管理性强制性规定？

参考意见：依法应当经过村民民主议定程序讨论通过的事项，村委会未经村民民主议定程序讨论通过即作出的民事行为，应当认定为无效的民事行为。

问题16：

在离婚案件中，婚姻关系当事人之外的民事主体，例如男方父母，就财产分割问题要求以第三人身份参加诉讼，是否应当准许？

参考意见：就离婚案件中的财产争议，婚姻关系当事人之外的民事主体，可以申请以第三人的身份参加诉讼，也可以以有独立请求权第三人的身份提出独立请求。

问题17：

《婚姻法司法解释

（三）》对夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，以其个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后共同还贷，但不动产登记在首付款支付方名下的，离婚时如何处理做出来规定。但对婚后夫妻共同还贷的款项是否包含利息应如何理解？

参考意见：按照最高法院民一庭的相关意见，适用《婚姻法司法解释

（三）》中的上述规则计算婚姻关系存续期间夫妻双方共同还贷的款项及其相对应的财产增值部分，均应考虑贷款利息。即，婚姻关系存续期间双方共同还贷的款项，包括共同偿还的贷款本金及利息；购买该房屋的总价款，包括首付款以及偿还贷款过程中已经支付和应当继续支付的全部贷款本金和利息。

问题18：

婚姻关系存续期间，夫妻一方以个人名义对外所负债务，是否认定为夫妻共同债务？

参考意见：按照《婚姻法司法解释

（二）》第二十四条的规定，婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务，债权人主张权利的，按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明债权人事先知道夫妻之间存在个人财产约定的除外。

审判实践中，应当特别注意夫妻一方与第三人恶意串通，虚拟大额债务损害另一方利益的情形。如果出现债权人与债务人均主张系夫妻共同债务，非债务人的夫妻一方主张恶意串通，且债务数额较大、债权凭证简单、债权人与债务人之间存在亲属等特点关系的情形，建议着重审查债权债务关系的形成过程、非债务人夫妻一方是否知情、非债务人夫妻一方或者家庭生活、家庭经营是否受益等方面的证据。如果能够认定债权债务关系真实存在，按夫妻共同债务处理；如果不能认定债权债务关系真实存在，则应驳回债权人的诉讼请求；如果证明债权债务关系存在的证据不充分，但债务人夫妻一方坚持自认，可考虑判令债务人夫妻一方以个人财产清偿。

问题19：

在离婚案件中，夫妻一方因企业改制等原因获得的“工龄买断款”能否按夫妻共同财产处理？

参考意见：“工龄买断款”可以比照《婚姻法司法解释

（二）》第十四条关于军人复员费、自主择业费的处理原则来处理。

问题20：

失踪人的近亲属之间就失踪人财产的代管问题发生争议的，应当如何处理？

参考意见：根据《民法通则》第二十一条之规定，失踪人的财产由他的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友代管。代管有争议的，由人民法院指定的人代管。

失踪人近亲属之间因财产代管问题发生争议，提起诉讼，人民法院应当立案受理，并应按照有利于保护失踪人财产的原则指定财产代管人。

问题21：

诈骗、非法集资等侵财型刑事犯罪案件的受害人，在未经刑事追缴或追缴额不足以弥补实际损失的情况下，另行提起民事诉讼，应否立案审理？

参考意见：最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十九条规定，“被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。追缴、退赔的情况，可以作为量刑情节考虑。”参照以上规定，我们倾向认为，被告人非法占有、处置被害人财产的侵财型犯罪，被害人的经济损失应当通过刑事诉讼程序中的追缴、退赔来解决，不能或不能全部追缴、退赔的情况作为量刑情节使用。被害人提起刑事附带民事诉讼的，不予受理。被害人另行提起民事诉讼的，同样不应予以受理。

问题22：

在民间借贷纠纷案件中，对于已经履行完毕的高于同期银行贷款利息四倍的部分利息，当事人请求返还或主张冲抵未履行部分本息的，应否予以支持？

参考意见：最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》（1991年7月2日）第六条规定，民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，但最高不得超过银行同类借款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。根据以上规定，我们倾向认为，当事人起诉主张四倍以上利息的，不应予以支持。但如果当事人自愿支付四倍以上利息后，请求返还或主张的冲抵未履行部分本息的，亦不应予以支持。否则，既不利于交易安全和社会稳定，也不利于控制和减少诉讼案件。

问题23：

在合同纠纷案件中，一方当事人依据合同法第九十六条或第九十九条的规定要求解除合同或抵销债务，并已通知对方当事人的，如果对方当事人未在三个月内提出异议，而是在诉讼中提出对方没有解除权或抵销权，法院应否对是否存在解除权、抵销权进行审查？如经审理，发现发出通知的一方当事人没有合同解除权或抵销权，该通知是否因对方未提出异议而产生解除合同或抵销债务的后果？

参考意见：《合同法司法解释

（二）》第二十四条规定：当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。

根据以上规定，我们倾向认为，当事人在诉讼中提出的对方没有解除权或抵销权的主张，就是其应当在约定或法定期限内提出的异议的内容。当事人在约定或法定期限内没有提出，在诉讼期间提出的，不应予以支持。

辽宁省高级人民法院传统民事案件审判问题解答（第二部分）

第二部分 劳动人事争议及劳务纠纷案件 问题24：

《劳动争议司法解释

（四）》第十二条规定，建立了工会组织的用人单位，解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条的规定，但未按劳动合同法第四十三条的规定事先通知工会的，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求支付赔偿金的，应予支持。但如果劳动者没有主动提出相关主张，法院是否应当依职权适用或向劳动者进行释明？如果劳动者不请求支付赔偿金，只要求继续履行劳动合同，是否应予支持？

参考意见：按照上述司法解释的规定，如果用人单位在起诉前已经补正了通知工会的程序，劳动者关于支付赔偿金的请求不应予以支持。

如果劳动者未提出相关请求，不建议法院依职权适用或主动向劳动者释明。劳动者不请求支付赔偿金，坚持要求继续履行劳动合同的，如果用人单位解除劳动合同的行为除未通知工会的程序瑕疵外均符合相关法律规定，对继续履行劳动合同的请求不应予以支持。

问题25：

《劳动争议司法解释

（三）》第一条规定，用人单位未给劳动者开立社会保险账户，无法补办的，赔偿损失。对于未缴纳养老保险所造成的损失应当如何计算？

参考意见：用人单位未为劳动者办理社会保险手续、缴纳社会保险费用所造成的劳动者损失，应为正常办理社会保险手续、缴纳社会保险费用条件下劳动者应当享受的经济利益额度，但应扣除劳动者本人应当承担的保险费用额度。

上述经济利益额度无法计算的，可以比照用人单位应当缴纳承担的社会保险费用额度计算损失。

问题26：（1）《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。审判实践如何掌握二倍工资的起算点？

参考意见：《劳动合同法》第十条第二款规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。根据该项规定，未订立书面劳动合同的二倍工资应当自用人单位用工的首月起算，计算至书面劳动合同签订时止，但不能超过一年。

（2）如果先期签订的劳动合同到期后，双方未再签订劳动合同，但劳动者继续在该用人单位工作，后双方发生纠纷，劳动者要求用人单位支付未签订书面劳动合同的双倍工资，法院应否支持？

参考意见：《劳动争议司法解释

（一）》第十六条规定，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。根据该项规定，劳动者在此条件下请求支付未签订劳动合同的双倍工资的，不应予以支持。

问题27：

劳动者要求用人单位支付未签订书面劳动合同双倍工资的，是否受仲裁时效限制？

参考意见：《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受仲裁时效期间的限制。根据该项规定，在劳动关系存续期间，劳动者主张未签订书面劳动合同的双倍工资，不受仲裁时效限制。

问题28：

《劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。那么结合本法第八十二条第二款的规定，用人单位是否还应自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍工资？

参考意见：按照上述法律规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同，已视为双方订立了无固定期限劳动合同，故劳动者再以应当订立而未订立无固定期限劳动合同为由请求支付二倍工资，不应予以支持。

问题29：

《劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄后，劳动合同终止。《社会保险法》规定，达到法定退休年龄后仍可继续缴纳养老保险至最低年限，再办理退休。对于虽然达到法定退休年龄但未领取养老金的劳动者，是否确认与用人单位存在劳动关系？

参考意见：《社会保险法》第十六条第二款规定，参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的，可以缴费至满十五年，按月领取基本养老金；也可以转入新型农村社会养老保险或城镇居民社会养老保险，按照国务院规定享受相应的养老保险待遇。根据该项规定，达到法定退休年龄的劳动者补缴养老保险费用至十五年的规定年限，指的是缴费年限，而非劳动关系存续年限。其与劳动者达到法定退休年龄劳动合同终止的相关规则不存在冲突。

问题30：

《侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务受到人身损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。上述两项规定，应当如何衔接？ 参考意见：个人之间形成劳务关系，比例家政服务、住宅装修等，提供劳务一方因劳务受到人身损害的，应当适用《侵权责任法》的相关规定，根据双方各自的过错承担相应的责任。

实践中，雇主个人出于经营行为需要而与雇员个人形成的雇佣合同，一般情况下仍然建议按照相关司法解释规定雇主责任来处理。

问题31：

2011年7月1日施行的《社会保险法》第三十条规定，应当由第三人负担的医疗费用，不纳入基本医疗保险基金支付范围。第三人不支付或者无法确定第三人的，由基本医疗保险基金先行支付。基本医疗保险基金先行支付后，有权向第三人追偿；第四十二条规定，由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。上述规则施行后，处理医疗和工伤等社会保险责任与侵权赔偿责任的竞合，是否仍可沿用“兼得”的思路？

参考意见：《社会保险法》关于医疗费用先行支付及有权追偿的规则实施后，在医疗费用的处理问题上继续沿用“兼得”的思路便会遇到法律障碍。

我们的倾向性意见是：如果出现侵权赔偿责任与社会保险责任竞合的情形，应优先判决侵权责任人承担医疗费用的赔偿责任。只有在侵权责任人无法确定、无力承担或者拒绝支付医疗费用的情况下，才能判决社会保险基金先行支付并明确其追偿权。如果社会保险基金先行支付后明显表示放弃其追偿权，仍应判决侵权责任人赔偿医疗费用。

除医疗费用以外的其他赔偿项目，仍可继续沿用“兼得”的思路。问题32：

劳动者根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”的规定，请求确定其与发包方之间存在劳动关系，能否支持？

参考意见：人民法院审理民事案件，应当适用法律和行政法规，可以参照地方法规和部门规章。鉴于现阶段建设工程施工和矿产资源开采领域违法转包、分包，大量招用农民工的情况普遍存在，在司法实践中将“承担用工主体责任”简单解释为“可以确认劳动关系成立”有可能造成较大的负面影响。因此，在上述情况下，发包方承担用工主体责任的范围应当限定于劳动安全卫生和劳动报酬支付方面，不建议简单确认劳动关系成立。

问题33:

在建设工程施工合同纠纷案件中，作为发包方的开发商通常会把工程发包给承包方即建筑商，承包方又转包给实际施工人，实际施工人再雇佣劳动者具体施工。如果劳动者在施工过程中受伤，起诉到法院要求发包方承担连带责任的，应如何界定发包人？

参考意见：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。根据该项规定，认定应当承担连带责任的发包人、分包人，应以该发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件为标准。司法实践中，应当承担连带责任的发包人、分包人通常是（但不限于）向实际施工人转包、分包工程的工程承包人，即建筑公司。

问题34：

关于带薪年休假和加班费的请求有无时效限制？如果符合休假条件的职工未主动提出休假，或用人单位要求劳动者休假而劳动者未休假，劳动者关于工资或经济赔偿的请求，是否还应予支持？

参考意见：带薪年休假属福利待遇，其相关请求应受仲裁时效期间限制；加班费属劳动报酬，劳动者在劳动关系存续期间内提出相关请求，不受仲裁时效期间的限制。

如果用人单位为劳动者安排了带薪年休假而劳动者拒绝休假，劳动者的相关请求不应予以支持；如果劳动者未主动提出休假要求，用人单位也未安排带薪年休假，则劳动者的相关请求仍应予以支持。

问题35：

劳动合同约定的工时超过了法定工时，劳动者没有在合同签订时提出异议。如果劳动者在劳动合同解除后又要求支付加班费的，应该如何处理？加班费的计算基数应该如何确定，能否以基本工资作为计算基数？

参考意见：按照《劳动法》第四章关于工作时间和休息休假的规定，如果劳动合同约定的工作时间超过了法定工作时间，用人单位应当依法支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬。

劳动者加班费的计算基数为劳动者正常工作时间的应发工资收入，包括计时工资或者计件工资以及津贴、补贴、固定性奖金等货币性收入，不能简单地以基本工资作为加班费计算基数。用人单位与劳动者明确约定加班费计算基数的，从其约定，但约定的加班费基数低于当地小时或日最低工资标准的，以小时或日最低工资标准作为加班费计算基数。

问题36：

劳动者因刑事犯罪被追究刑事责任，刑满释放后要求用人单位为其补办基本养老保险等社会统筹手续及赔偿应得收入，应否受理？

参考意见：劳动者因刑事犯罪被追究刑事责任的，用人单位可以依照《劳动法》、《劳动合同法》的有关规定解除劳动合同。劳动者刑满释放后，就劳动关系存续期间和劳动关系解除所产生的争议申请仲裁、提起诉讼，符合劳动争议案件受理范围的，应予受理。

问题37：

用人单位未依法给劳动者建立社保关系、缴纳社会保险费，劳动者起诉要求用人单位依法建立社保关系、缴纳社会保险费的，法院是否应予受理？

参考意见：《劳动争议司法解释

（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。根据该项规定，下列涉及社会保险的争议不应纳入人民法院的受案范围：

（1）用人单位未为劳动者办理社会保险手续，劳动者要求办理的；

（2）已经办理了社会保险手续，但用人单位不按规定为劳动者交纳社会保险金，劳动者要求交纳的；

（3）用人单位与劳动者就社会保险金的缴费基数、缴费年限发生的争议。问题38：

劳动者与用人单位因独生子女费等计划生育政策项下待遇发生的争议，是否属于劳动争议受案范围？

参考意见：劳动者与用人单位因计划生育政策项下的待遇发生的争议，不属于劳动争议案件的受理范围，已经受理的，应裁定驳回起诉。

问题39：

劳动者要求用人单位为其办理特殊工种退休的，应当如何处理？

参考意见：劳动者与用人单位因办理特殊工种退休发生的争议，不属于劳动争议案件受理范围，已经受理的，应裁定驳回起诉。

问题40：

对于劳动者是否属于劳务派遣性质的员工，应当如何掌握认定标准？ 参考意见：《劳动合同法》第五十八条第二款规定，劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立两年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬。根据该项规定，认定劳务派遣一般按照以下标准掌握：一是劳务派遣单位与劳动者签订了劳动合同；二是劳动者的劳动报酬由劳务派遣单位直接支付；三是用工单位与劳务派遣单位签订了劳务派遣合同；四是劳动者依据其与劳务派遣单位的劳动合同、劳务派遣单位与用工单位的劳务派遣合同在用工单位工作。

如果被诉单位主张劳动者系劳务派遣性质的员工并提供了与派遣公司签订的派遣协议，但其所主张的派遣单位未与劳动者签订劳动合同，劳动者否认派遣事实的，一般对劳务派遣关系不予认定，扔应将该被诉单位作为用人单位。

问题41：

用人单位以劳动者“严重违反用人单位的规章制度”为由解除劳动合同，如何认定该解除劳动合同决定的效力？

参考意见：最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出解除劳动合同的决定发生的劳动争议，用人单位负举证责任。因此，就劳动者“严重违反规章制度”的争议事实，应由用人单位承担举证责任。

如果劳动者严重违反本单位规章制度的事实成立，还需要从制定程序和实质内容两方面对相关规章制度进行合法性审查。

问题42：

劳动者和用人单位均不服仲裁委的非终局裁决，分别向人民法院起诉的，判决书应如何表述？

参考意见：劳动者和用人单位均不服仲裁委的非终局裁决，分别向法院起诉的，应当并案审理。双方当事人互为原告和被告，先起诉的一方当事人称为：原告（并案被告），后起诉的一方当事人称为：被告（并案原告）。此类案件应作出一份判决，如已分别立两案号，两案号可在一份判决中并列列出。如果双方当事人均不服一审判决提出上诉，一审法院应按一案报送上诉手续，二审法院立案庭应按一案立案。

对于同一非终局裁决，劳动者和用人单位分别向不同法院起诉的，后受理的法院应将案件移送到先受理的法院并案审理。

问题43：

审判实践中应如何把握劳动合同延续的几种特殊情形？ 参考意见：劳动合同的延续一般包括以下五种情形：（1）《工会法》第十八条规定，基层工会专职主席、副主席或者委员自任职之日起，其劳动合同期限自动延长，延长期限相当于其任职期间；非专职主席、副主席或者委员自任职之日起，其尚未履行的劳动合同期限短于任期的，劳动合同期限自动延长至任期期满。但是任职期间个人严重过失或者达到法定退休年龄的除外。

（2）职工因公致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系至达到退休年龄并办理退休，而无论劳动合同期限是否届满。五至六级伤残的，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作，难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。

（3）职业病防治法（2002年5月1日施行）第三十二条规定，“对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。”第四十九条第二款“用人单位应当及时安排疑似职业病病人进行诊断，在疑似职业病病人诊断或者医学观察期间，不得解除或者终止与其订立的劳动合同。”该种情况合同顺延至该情形消失时终止。但如果是前述1至6级伤残等级情形的，按前述处理。

（4）根据《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》（1995年1月1日），医疗期是指企业职工因患病或非因公负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的期限。企业职工患病或非因公负伤医疗期为3个月—24个月。企业职工在医疗期内，其病假工资、疾病救济费和医疗待遇按照有关规定执行。但是企业职工非因公致残和经医生或者医疗机构认定患有难以治疗的疾病，在医疗期内医疗终结，不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的工作的，应当由劳动鉴定委员会参照工作和职业病致残程度鉴定标准进行劳动能力鉴定。被鉴定为一至四级的，应当退出劳动岗位，终止劳动关系，办理退休、退职手续，享受退休、退职待遇；被鉴定为五至十级的，医疗期内不得解除劳动合同。

（5）劳动部《关于贯彻执行中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》第34条“除劳动法第二十五条规定的情形外，劳动者在医疗期、孕期、产期和哺乳期内，劳动合同期限届满时，用人单位不得终止劳动合同。劳动合同的期限应自动延续至医疗期、孕期、产期和哺乳期满为止。”

问题44：

法院受理人事争议的收案范围如何确定？

参考意见：人民法院受理的人事争议案件可按以下范围界定：国家机关、事业单位、群团组织、社会团体与其属于事业编制的工作人员之间，因辞职、辞退及履行聘用合同所产生的争议；上述主体之间因职称、职级、职务、考核、奖惩以及经行政机关批准作出的按自动离职处理等决定产生的争议，不属人民法院受理人事争议案件的范围。

人事争议经人事争议仲裁机构裁决后，当事人对裁决不服，自收到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院提起诉讼。人事争议由用人单位所在地或聘用合同履行地的基层人民法院管辖，适用《中华人民共和国劳动法》相关程序和人事方面的法律法规审理。

问题45：

个人购买的车辆挂靠其他单位经营，车辆实际所有人聘用的司机与挂靠单位直接是否形成劳动关系？

参考意见：《最高人民法院行政审判庭关于车辆挂靠其他单位经营实际所有人聘用的司机工作中伤亡能否认定为工伤问题的答复》规定：个人购买的车辆挂靠其他单位且以挂靠单位的名义对外经营的，其聘用的司机与挂靠单位之间形成了事实劳动关系，在车辆运营中伤亡的，应当适用《劳动法》和《工伤保险条例》的有关规定认定是否构成工伤。

相关问题经请示最高法院民一庭，答复意见为，应当按照上述最高法院行政庭的《答复》意见执行。

《劳动争议司法解释

（三）》第五条规定：未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位，以挂靠等方式借用他人营业执照经营的，应当将用人单位和营业执照出借方列为当事人。

问题46：

未经工伤认定的工伤保险待遇案件，以未经有权机构进行工伤认定为由裁定不予受理或驳回起诉，是否妥当？

参考意见：《劳动争议司法解释

（二）》第六条规定，劳动者因为工伤、职业病，请求用人单位依法承担给予工伤保险待遇的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。根据该项规定，劳动者请求用人单位依法承担给予工伤保险待遇的争议，应当立案受理；因用人单位原因导致未能进行工伤认定，且已无法补办，劳动者请求用人单位赔偿相应经济损失的，应予支持；因劳动者自身原因导致未能进行工伤认定，且已无法补办，劳动者请求用人单位给予工伤保险待遇的，不应予以支持。

问题47：

用人单位因劳动者在工作中的故意或过失遭受经济损失的，若用人单位以劳动者为被告提起赔偿诉讼，应当如何处理？

参考意见：根据劳动法相关规定，除竞业限制、保密义务两项劳动者需承担责任外，并无明确法律依据由劳动者承担赔偿责任。但，如果劳动者在工作中故意造成用人单位财产损失，用人单位提起财产损害赔偿诉讼，请求赔偿的，应予支持。

问题48：

劳动争议案件由用人单位所在地或劳动合同履行地基层人民法院管辖。用人单位登记注册地与实际营业或办公地点不一致，可否以实际营业或办公地点为用人单位所在地？劳动者在不同时期曾在不同地点工作，应如何确定劳动合同履行地？

参考意见：用人单位实际营业或办公地点与登记注册地不一致的，可以实际营业地或主要办事机构所在地为用人单位所在地；劳动者曾在不同工作地点工作的，应以纠纷发生期间的工作地点作为劳动合同履行地。

问题49：

双倍工资、工资报酬、单位未依法缴纳而个人自行垫付的社会保险费等劳动债权能否继承，是否属劳动争议案件的审理范围？

参考意见：《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国继承法>若干问题的意见》第3条规定，公民可继承的其他合法财产包括有价证券和履行标的为财物的债权等。根据该项规定，上述劳动债权应属遗产范围，可以继承。

继承人之间就劳动债权的继承问题发生的争议，属继承案件。已经继承了上述劳动债权的继承人与被继承人用人单位之间发生的劳动债权争议，属劳动争议案件。

问题50： 公益性岗位从业人员与用人单位之间是否属于劳动关系？

参考意见：认定公益性岗位从业人员与相关用人单位之间是否形成劳动关系，应具体考察用人单位与劳动者之间基于该公益性岗位而形成的权利义务关系内容。如果公益性岗位从业人员的工作报酬来源于政府拨款，用人单位不承担其工资及社会保险费等，则不宜认定劳动关系成立。

问题51：

经审查认为符合终局裁决的条件，但裁决未注明系终局裁决，当事人不服该裁决诉至基层法院，能否告知当事人按照终局裁决向中级法院起诉，或主动将该案移送至中级法院。

参考意见：根据《劳动争议调解仲裁法》第四十七条的规定，属于终局裁决的案件，即使仲裁裁决书未注明系终局裁决，亦应按照终局裁决的有关规定处理。用人单位不服该终局裁决向基层人民法院提起诉讼的，不应予以受理。同时可告知用人单位，其可以依据《劳动争议调解仲裁法》第四十九条的规定向仲裁机构所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决。但不宜直接移送有关中级人民法院。

问题52：

劳动者与用人单位之间因社会保险手续的办理、社会保险费用的缴纳等问题发生争议，是否属于劳动争议案件受理范围？

参考意见：下列涉及社会保险的争议不应纳入人民法院劳动争议案件的受理范围：一是，用人单位未为劳动者办理社会保险手续，劳动者要求办理的；二是，已经办理了社会保险手续，但用人单位不按规定为劳动者缴纳社会保险金，劳动者要求缴纳的；三是，用人单位与劳动者就社会保险金的缴费基数、缴费年限发生的争议。因此，劳动者与用人单位就社会保险手续办理、保险费用缴纳问题产生的争议，人民法院不应立案受理。

问题53：

劳动者与个体工商户之间、与未办理工商登记的用人单位之间发生的劳动用工争议，是否属于劳动争议？是否适用劳动合同法？

参考意见：《劳动争议司法解释

（二）》第九条规定，劳动者与起有字号的个体工商户产生的劳动争议诉讼，应当以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号业主的自然情况；该司法解释第七条第（五）项规定，个体工匠与帮工、学徒之间的纠纷，不属于劳动争议。因此，审理涉及个体经营者的相关纠纷，首先应当注意甄别该纠纷是否属于劳动争议案件。我们的倾向性意见是，如果个体经营者未经工商注册登记为个体工商户，则不宜将该纠纷定义为劳动争议。如果相关纠纷属于劳动争议，则应适用劳动合同法的有关规定。

《劳动争议司法解释

（三）》第四条、第五条规定，劳动者与未办理营业执照的用人单位发生争议，应将用人单位或者出资人列为当事人；未办理营业执照的用人单位以挂靠等方式借用他人营业执照经营的，应将用人单位和营业执照出借方列为当事人。根据该项规定，劳动者与未办理营业执照的用人单位之间发生的劳动用工纠纷，属于劳动争议，也应当适用劳动合同法的有关规定。

问题54：

地方性整体拖欠合同工资的争议，这种现象普遍事业单位，其工资由地方财政拨付和事业单位自筹共同支付，此类案件应否受理？

参考意见：事业单位与其工作人员之间因履行聘用合同所发生的争议属于人事争议的受案范围。但地方性整体拖欠事业单位人员合同工资所引发的群体性人事争议，应以依靠地方党委、政府协调解决更为妥当。

因政策性历史遗留问题等因素引发的，具有较大社会影响的群体性劳动人事争议纠纷，基层法院应当慎重收案、妥善调处。决定立案前，应向同级党委和上级法院汇报情况，并征求地方政府意见。

问题55：

农村户口的劳动者如果在农村已参加农村居民养老保险和新型农村居民合作医疗保险，在城镇企业就业的，可否再判用人单位按城镇职工为劳动者补缴保险。

参考意见：总体上看，进场务工农民作为劳动者与用人单位建立劳动关系的，其劳动者权益应当按照相关法律规定执行。其在农村享有的土地承包经营权和农村居民社会保险权益不应作为劳动者合法权益的替代因素考量。但，题中所涉社会保险费用缴纳争议，不属人民法院劳动争议案件的受案范围。

问题56：

确认双重劳动关系后，新的用人单位如果未签劳动合同是否应向劳动者支付双倍工资差额，新用人单位无法定理由解除劳动关系是否应判决其支付赔偿金。

参考意见：《劳动合同法》第三十九条规定，劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出拒不改正的，用人单位可以解除劳动合同。第九十条规定，劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。第九十一条规定，用人单位招用与其他用人单位尚未解除或终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。《劳动争议司法解释

（三）》第八条规定，企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法提起诉讼的，应按劳动关系处理。

参考以上规定，我们的倾向性意见是，劳动者在未解除原劳动合同的情况下与新的用人单位建立劳动关系，或者用人单位招用与其他用人单位尚未解除或终止劳动合同的劳动者，均系违反劳动合同法的违法行为。如果新的用人单位未与劳动者签订书面劳动合同，不应承担相应的法律责任。新的用人单位解除后顺位劳动关系，亦不应承担相应的法律责任。但是，如果先顺位劳动合同已经解除，或者劳动者符合《劳动争议司法解释

（三）》第八条规定的四种情形，则后顺位劳动合同的用人单位应当承担相应的法律责任。

问题57：

人事争议的辞退、劳动争议的除名，用人单位未书面送达，但当事人知道辞退、除名的事实，时效的起算点如何认定？如当事人否认知道辞退、除名的事实，时效的起算点如何认定？

参考意见：《劳动争议司法解释

（二）》第二条第（二）项规定，因解除或终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。根据该项规定，结合审判实践，我们的倾向性意见是，如果用人单位能够证明其已通知劳动者领取或接受书面通知，劳动者拒绝领取或接受，且劳动者已经知道辞退、除名事实的，应以劳动者知道辞退、除名事实之日为劳动争议发生日。用人单位仅以劳动者已经知道辞退、除名事实为由主张劳动争议发生日的，不应予以支持。

问题58： 劳动者长期未在单位从事劳动，但档案在单位保管，长期与单位无联系，后向单位主张养老保险、工资等，主张工资是否支持，主张生活费是否支持，主张社会保险是否支持？

参考意见：如果；劳动者没有法定事由长期不在单位从事劳动，用人单位也未按照法律规定解除其劳动关系的，用人单位应当按照最低工资标准承担该劳动者的生活费和相应的社会保险费用。

问题59：

职工起诉报销取暖费的，是否受理？如果受理，是否受仲裁时效限制？单位因自身效益原因制定的报销政策（全体职工均在执行）与政府报销标准不一致时，如何处理？

参考意见：劳动者与用人单位之间就住房公积金、采暖费报销问题发生的争议不属劳动争议案件的受案范围。

第五篇：辽宁省高级人民法院《全省房地产案件专题研讨会纪要》

辽宁省高级人民法院《全省房地产案件专题研讨会纪要》

辽高法[2 0 0 3)1 6 4号

全省房地产案件专题研讨会纪要会议主要内容纪要如下：

一、关于房地产纠纷案件的受案范围问题

确定人民法院受理的民事房地产纠纷案件的范围，应以最高人民法院《关于房地产案件受理问题的通知》为依据。

作为民事案件立案受理的房地产纠纷，必须符合民事纠纷的一般条件，即该项纠纷产生于平等主体之间的财产关系之中。

因落实政策、行政指令，单位内部建房、分房，房改政策等非民事法律关系而产生的房地产纠纷，不在民事案件的受案范围之内。

因涉及军队房地产腾退，拆迁安置而引起的纠纷，不属于人民法院受理的民事案件。

村民与村民委员会之间因国家建设征用集体土地而产生的征地补偿费(不包括地上附着物补偿费)和安置补助费的分配、使用问题产生的纠纷，原则上不应作为民事案件受理。

二、关于公有房屋承租使用权的交易流转问题

公有房屋的承租使用权属用益物权。在不违背法律规定的条件下厂原则上可以在民事体之间合法流转。但公有房屋承租使用权的交易(含买卖、交换和差价交换)须经房屋所有权人同意。

因夫妻关系存续而形成的公有房屋承租使用权，在离婚分割时应当征得房屋所有权人的同意，并以有利于社会稳定为前提。分割有困难的，可折算为货币后再行分割。

三、关于集资建房问题

内部职工与单位之间、内部职工之间，因所在单位集资建房的集资、建设和分配问题产生的纠纷，不属于人民法院受理的民事案件范围。

单纯的集资建房项目(不包含商品房开发内容)，不具备商品房开发的合法要件，对外预售或销售集资房，不能办理〈商品房预售许可证〉和的商品房销售许可，其预售和销售行为无效。

面向社会集资建房的，为商品房开发中的违法行为，集资建房行为无效。

外部人员以内部职工的名义缴纳集资款、参与集资房分配的，行为无效。

四、关于临时建筑、违章建筑和违法建筑的处理问题

依据物权法定原则，不动产物权的成立及其权属内容应当符合法律的规定。违章建筑和违法建筑尚未形成合法的不动产物权，不能依法交易流转。无论是当事人之间的契约还是人民法院的裁判，均不能将其作为不动产进行权利处分。

临时建筑的不动产物权，在权利内容和存续期间上均受到一定限制。对临时建筑的权属进行处分时，不得超出该临时建筑的权利范围。

五、关于国有土地使用权出让合同的性质问题

行政主管部门就特定的国有土地使用权出让事项进行审批的行为是具体行政行为，由此产生的纠纷不属于民事纠纷案件。

国有土地使用权出让合同是一种以行政审批为前提的民事合同。国有土地使用权出让审批确定后，当事人签订合同、履行合同的行为是平等主体之间的民事法律行为。由此产生的纠纷属民事争议，应作为民事案件进行审理。

六，关于利用农村集体土地进行房地产开发的合法性问题

农村集体所有土地的所有权和使用权依法不得流转。利用农村集体土地进行商品房开发的行为以及由此产生的开发合同、联建合同等，均为无效。但在诉讼之前当事人已补办了土地征用、出让手续的，可以认定有效。

农村集体经济组织利用农村建设用地建成房屋后对外出租、农村宅基地使用权与地上房屋一并转让，均不违反法律的禁止性规定，可以认定为合法有效。

七、关子开发行为无效后的房、地处理问题

联建合同、土地使用权转让合同等，在诉讼中被认定为无效后，可能出现一方当事人投资建设的房屋附着于他人拥有使用权的土地之上的房，地异主状态。

处理此类问题，首先应当考察该地上建筑物建设的合法性。如果该建筑物的存在不具备合法性，也不能通过补办行政审批手续来弥补，例如违法占用农业用地，军事用地、公共设施用地、违反规划等，该建筑物则不能作为合法的不动产来处理其物权。其次应当综合考虑该土地使用权及地上建筑物的性质和价值，当事人的出资情况、给付能力、过错责任等因素，结合当事人的意愿，处理房、地的物权归属。第三应当遵循房地权属统一、利益分配公平、过错责任相当的原则，并充分考虑处理结果的可执行性。

八、关子拆迁人与被拆迁人没有达成拆迁安置协议的拆迁纠纷，人民法院应否作为民事案件受理的问题

在经自愿协商达成拆迁安置协议之前，拆迁人与被拆迁人虽同为平等的民事主体，但双方之间并没有形成民法意义上的权利义务关系。拆迁批复的确定和《拆迁许可证》的颁发属行政审批行为，该行为没有也不可能设定当事人之间具体的民事关系。在达成拆迁安置协议之前，一方当事人以对方为被告提起民事诉讼，不符合民诉法第一百零八条的规定，法院不应立案受理。

当事人之间达不成拆迁补偿安罟协议的，其争议的解决应当按照国务院现行《城市房屋拆迁管理条例》第十六条的规定执行。

九、关于拆迁安置协议的变更和撤销问题

拆迁人与被拆迁人经自愿协商达成拆迁安置协议后，当事人仅以被拆迁房屋未经评估为由请求变更、撤销协议的，不应予以支持。

被拆迁房屋已经被拆除完毕，拆迁人又以重大误解，显失公平为由要求变更、撤销拆迁安置协议的，不应予以支持。被拆迁人签订协议时有欺诈行为的除外。

被拆迁人接受协议约定的安置、补偿条件后，又以重大误解，显失公平为由请求变更、撤销拆迁安置协议的，不应予以支持。拆迁人签订协议时有欺诈行为的除外。

当事人行使上述款项的撤销权，应当在法定期限内提出。

十，关于被拆迁人的回迁优先权问题

拆迁人与被拆迁人在拆迁安置协议中明确约定了原地安置并且确定了具体回迁房屋的，被拆迁人履行协议义务后，对该回迁房屋享有优先权。被拆迁人优先于拆迁人的其他债权人(包括建设工程施工人、房屋买受人等)和抵押权人取得该房屋的所有权或使用权。

十一，关于建设工程施工单位的资质问题

根据我国建筑法的规定，建设工程施工单位的企业资质，是建筑行业的市场准入条件。为保证建筑市场的规范化运行，人民法院在建设工程施工合同纠纷案件的审理中，应当严格把握施工单位的企业资质问题。

对无资质承揽工程、超资质承揽工程以及变相以施工企业资质进行交易的行为，法院应当依职权审查其效力。相关施工合同应当认定为无效。

十二、关于工程价款决算定额和取费等级问题

建筑工程决算定额和取费等级，是行政主管部门颁行的，有关工程价款决算的市场指导性标准。

在建设工程施工合同中，当事人出于真实意思表示自愿约定的决算定额和取费等级属合同价格条款。如约定内容不违反法律，法规的其他禁止性规范，应当确认约定有效。一

方当事人以约定内容与现行定额和施工企业的取费等级不符为由，要求变更、撤销该合同条款或认定该条款无效的，不应予以支持。

十三，关于工程价款决算问题

在建设工程施工合同纠纷案件中，当事人之间出于真实意思表示，自愿进行的工程价款决算，是认定涉案工程价款决算值的重要依据。一方当事人要求抛开原决算值，对工程

价款重新进行审计、鉴定的，不应予以支持。但合同有特殊约定的除外。

如双方当事人没有确认原决算已包含全部施工内容，且。提出请求的当事人能够证明原决算确有漏项，可由当事人双方协商补正。协商不成，可委托专业机构就漏项部分进行鉴定修正。

十四、关于工程造价的司法鉴定问题

在建设工程施工合同纠纷案件中，当事人不服法院委托专业机构就涉案工程造价做出的鉴定结论，申请重新鉴定的，如无“证据规定”第二十七条所规定的四种情形，不应予以支持。

如提出请求的当事人能够证明原鉴定结论确有漏项、错项，可由当事人双方协商补正。协商不成，可委托原鉴定机构对原鉴定结论的漏项、错项部分进行复议修正。

十五、关于建设工程施工合同欠款纠纷案件中的反诉和抗辩问题

建设工程施工合同欠款纠纷案件中，作为被告的工程发包人就承包人的施工质量提出异议的，应区分不同情况分别处理：如果发包人就工程质量问题要求承包人修复、赔偿，承担违约责任，并请求承包人给付相应款项的，应当提起反诉并交纳反诉案件受理费，如果发包人不就质量问题提出具体请求，而仅将其作为拒绝验收，交接、决算或拒付工程款的事由，视为抗辩理由。

十六、关于建设工程施工质量的异议期限问题

建设工程的施工质量，应当满足该建筑物的使用要求。在建设工程施工合同质量纠纷案件中，工程发包方提出工程 质量异议的期限问题应按下列标准处理：

工程已经验收合格或交付使用的，发包方的质量异议应在双方约定的建设工程保修期限内提出。双方未就建设工程保修期限问题作出明确，有效约定的，应按法律、法规、规章、行业标准规定的建设工程保修期限执行。

工程发包方超过上述期限后提出的施工质量异议，不应予以支持。但工程承包方在施工中有其欺诈行为的除外。

针对地基基础工程和主体结构工程的质量异议，可在建筑物合理使用寿命期限内提出。

十七、关于建设工程价款的优先受偿权问题

合同法第二百八十六条规定的建设工程承包人的优先受偿权，是区别于留置权和抵押权的一种法定优先权。该优先权优于抵押权和其他债权，但不能对抗原地回迁安置的被拆迁人和已交纳大部分购房价款的房屋买受人。

上述法定优先权的权利主体，限于建设工程施工合同的工程承包人，不包括工程勘察合同和工程设计合同的承包．

处理建设工程价款的优先受偿权问题，必须严格执行法律的规定和最高法院的司法解释。

十八，关于商品房的预售和销售许可问题

房地产开发商预售、销售商品房的民事权利能力，以取得《商品房预售许可证》和《商品房销售许可证》为标志。许可证不仅是行政许可的一般结果，而且具有公示和公信的法律效力。相关行政主管部门为开发商出具的准许预售或销售的函，可视为与许可证具有同等效力，开发商据此而为的商品房预售或销售行为，原则上应认定为合法有效。

十九、关于施工单位出售所建房屋问题

施工单位在取得房屋所有权之前，以自己的名义出售所建房屋的，按出卖他人之物处理。

施工单位未经开发商同意，以开发商名义出售所建房屋的，按无权代理处理。

经开发商同意，施工单位以开发商的名义对外签订房屋买卖合同，并以销售价款抵顶工程欠款的，施工单位的售房行为是一种代理行为，由此而产生的房屋买卖合同应当认定为有效。

开发商许可施工单位对外销售房屋以抵顶工程欠款后，又将该房屋出售给其他买受人的，按一房二卖处理。

二十、关于商品房买卖合同的一倍赔偿问题

对最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第八条、第九条规定的“买受人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任”，应作如下理解：

1、买受人请求出卖人返还已付购房款及其利息的，应予支持。该项利息属返还内容，不属赔偿内容。

2，买受人请求“赔偿损失”的范围应为出卖人违约而造成的实际经济损失，该项赔偿为补偿性赔偿。

3、如买受人提出请求，·可在判决支持1、2项请求的同时，另判决出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任。该项赔偿为惩罚性赔偿。如买受人没有过错，其在已付购房款一倍以内的赔偿请求额应予照准。

二十一，关于商品房买卖合同的约定违约金问题

对最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条“当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过造成的损失3 0％为标准适当减少”应作如下理解：

调整约定的违约金，应当以当事人提出相关请求为前提。

判断约定违约金过高的标准是，约定违约金与实际经济损失之比高于1 3 0：1 0 0。

调整过高的约定违约金；以实际经济损失的1 3 0％为基准酌定。

当事人约定了赔偿实际损失并支付违约金的，从其约定；没有约定赔偿实际损失并支付违约金的，当事人可选择赔偿实际损失或支付违约金。

二

十二、关于解决一房二卖纠纷中买受人权利冲突的标准问题

解决一房二卖纠纷案件中房屋买受人之间的权利冲突，可按如下标准掌握：

有效房屋买卖合同的买受人原则上优先于无效合同的买受人取得房屋所有权，合同均为有效的，已办理房屋产权过户登记的买受人取得房屋所有权；

买受人均未办理房屋产权过户登记的，已接受出卖人交付的买受人优先取得房屋所有权；

买受人均未接受卖出人交付的，合同签订在先的买受人优先取得房屋所有权。

二十三、关子房屋买卖合同的效力与房屋产权过户登记的关系问题

房屋所有权交易的过户登记，是房屋买卖合同约定和履行的内容，而不是房屋买卖合同有效和生效的要件。生效的买卖合同，双方没有办理所有权过户登记的，属合同没有履行完毕，交易没有最终完成，但并不因此而影响合同的效力。

以上内容，可供全省法院在民事审判工作中参考。但如与法律、法规及最高人民法院司法解释相抵触，应以法律、法规及最高人民法院司法解释为准；

各级人民法院在参考执行中，请将遇到的问题及时反馈我院，以便改进提高我省民事审判工作的执法水平。