辽宁省高级人民法院关于印发第六次全省法院刑事审判工作联系点会议纪要

第一篇：辽宁省高级人民法院关于印发第六次全省法院刑事审判工作联系点会议纪要

辽宁省高级人民法院关于印发《第六次全省法院刑事审判工作联系点会议纪要》的通知

各中级、基层法院：

现将第六次全省法院刑事审判工作联系点会议纪要印发给你们，请在刑事审判中参照执行。今后，纪要内容如与最高人民法院有关司法解释相抵触，从最高人民法院司法解释。遇有问题请及时报告我院。

二00一年三月十四日 第六次全省法院刑事审判工作联系点会议纪要（摘要）

2000年10月23日至25日，第六次全省法院刑事审判工作联系点会议在丹东召开。与会同志结合审判实践，对省法院草拟的《部分犯罪案件适用法律数额标准的意见》（以下简称《意见》），经过充分讨论，取得共识，一致认为这对全省法院审理刑事案件有一定指导作用，具有可操作性。会后，省院又在省政法委协调下，会同省检察院、省公安厅、省工商局、省国税局等有关部门召开座谈会，对《意见》进行了深入的和论证。在广泛征求意见、修改、补充、完善的基础上，经省法院审判委员会讨论通过，形成如下意见：（注：本解释只在辽宁省范围内适用）

１、刑法１１５条放火、爆炸、投毒、以危险方法危害公共安全罪，造成直接经济损失，可以１０万元为“使公私财产遭受重大损失”的起点标准。

２、刑法１５８条虚报注册资本罪，虚报１００万元或虚报法定注册资本最低限额的一倍以上，可以认定为“数额巨大”的起点。

３、刑法第１５９条虚假出资、抽逃出资罪，虚假出资、抽逃出资３０万元以上并占其出资额的３０％以上可以认定为“数额巨大”的起点。

４、刑法第１６４条对公司、企业人员行贿罪，个人行贿以１万元为“数额较大”的起点，以１０万元为“数额巨大”的起点；单位行贿以２万元为“数额较大”的起点，以２０万元为“数额巨大”的起点。

５、刑法第１６５条非法经营同类营业罪，非法获利１０万元可以认定为“数额巨大”的起点，非法获利５０万元可以认定为“数额特别巨大”的起点。

６、刑法第１６６条为亲友非法牟利罪，致使国家利益损失１０万元以上的，可以认定为“重大损失”的情形之一，损失３０万元以上的，可以认定为“特别重大损失”情形之一。

７、刑法第１６７条签定、履行合同失职被骗罪，致使国家利益损失３０万元以上的，可以认定为“重大损失”的情形之一，损失１００万元以上的，可以认定为“特别重大损失”的情形之一。

８、刑法第１６９条徇私舞弊低价折股、低价出售国有资产罪，致使国家损失１０万元以上的，可以认定为“重大损失”的情形之一，损失５０万元以上的可以认定为“特别重大损失”的情形之一。

９、刑法第２０４条骗取出口退税罪，可以１万元为“数额较大”的起点，以１０万元为“数额巨大”的起点。

１０、刑法第２１３条假冒注册商标罪，违法所得数额在２万元 以上，或者销售金额在１０万元以上，或者假冒注册商标被工商行政部门两次以上行政处罚又假冒注册商标，或者假冒注册商标造成恶劣社会影响、国际影响的，可视为“情节严重”；违法所得数额在１０万元以上的，可视为“情节特别严重”。

１１、刑法第２１４条销售假冒注册商标的商品罪，销售金额在１０万元以上的，可以认定为“数额较大”；销售金额在２０万元以上的，可以认定为“数额巨大”。

１２、刑法第２１５条非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪，违法所得数额在１万元以上，或者注册商标标识在２万件（套）以上的，可视为“情节严重”；违法所得数额在５万元以上或者注册商标标识在１０万件（套）以上的，可视为“情节特别严重”。

１３、刑法第２２７条第一款伪造、倒卖伪造的有价票证罪，以非法经营额２０００元或非法获利１０００元为“数额较大”的起点；以非法经营额１万元或非法获利５０００元为“数额巨大”。

１４、刑法第２２７条第二款倒卖车票，船票罪，非法经营额在４０００元以上或者非法获利额在２０００元以上的，可以认定为倒卖车票、船票“情节严重”的情形之一。

１５、刑法第２６３条抢劫罪，抢劫数额１万元以上的，可以认定为“抢劫数额巨大”。

１６、刑法第２７０条侵占罪，可以１万元为“数额较大”的起点，可以５万元为“数额巨大”的起点。

１７、２７２条：挪用资金罪：２万元为较大，２０万元为巨大。

１８、２７５条：故意毁坏财物罪，２０００元为较大，２万元为巨大。１９、３８７条：单位受贿罪：１０万元为情节严重

２０、３８９－３９０条行贿：１万元为起点。

２１、３９１条对单位行贿，个人为１０万，单位为２０万起点。

２２、刑法第392条介绍贿赂罪,介绍个人向国家工作人员行贿2万元以上或者介绍单位向国家工作人员行贿20万元以上的,可以认定为:情节严重:的情形之一.２３、刑法第３９３条单位行贿罪，单位行贿数额在２０万元以上的，可以认定为“情节严重”的情形之一。

２４、刑法第３９５条巨额财产来源不明罪、隐瞒境外存款罪，以３０万元为“数额巨大”和“数额较大”起点。

２５、刑法第３９６条私分国有资产罪、私分罚没财物罪,可以10万元为“数额较大”的起点，以５０万元为“数额巨大”的起点。

２６、刑法第３９７条滥用职权罪、玩忽职守罪，造成死亡１人以上或者重伤３人以上或者轻伤６人以上或者造成直接经济损失３０万元以上的，可以认定为“致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失”的情形之一。

２７、刑法第４０４条徇私舞弊不征、少征税款罪，可以不征少征税款１０万元为“致使国家税收遭受重大损失”的起点。

２８、刑法第４０５条徇私舞弊发售发票、抵扣税款、出口退税凭证罪，致使国家税收损失在１０万元以上的，可以认定为“致使国家利益遭受重大损失”的情形之一。

２９、刑法第４０６条国家机关工作人员签订、履行合同失职罪，失职被骗造成直接经济损失３０万元以上的，可以认定为“致使国家利益遭受重大损失”的情形之一；失职被骗造成直接经济损失１００万元以上的，可以认定为“致使国家利益遭受特别重大”的情形之一。

以上意见，仅供全省各级法院在审理刑事犯罪案件时参照，最高人民法院有明确司法解释之后，相对应的意见自行废止，严格按照最高人民法院司法解释执行。

第二篇：辽宁省高级人民法院关于印发第六次全省法院刑事审判工作联系点会议纪要

辽宁省高级人民法院关于印发《第六次全省法院刑事审判工作联系点会议纪要》的通知

各中级、基层法院：

现将第六次全省法院刑事审判工作联系点会议纪要印发给你们，请在刑事审判中参照执行。今后，纪要内容如与最高人民法院有关司法解释相抵触，从最高人民法院司法解释。遇有问题请及时报告我院。

二00一年三月十四日 第六次全省法院刑事审判工作联系点会议纪要（摘要）

2000年10月23日至25日，第六次全省法院刑事审判工作联系点会议在丹东召开。与会同志结合审判实践，对省法院草拟的《部分犯罪案件适用法律数额标准的意见》（以下简称《意见》），经过充分讨论，取得共识，一致认为这对全省法院审理刑事案件有一定指导作用，具有可操作性。会后，省院又在省政法委协调下，会同省检察院、省公安厅、省工商局、省国税局等有关部门召开座谈会，对《意见》进行了深入的和论证。在广泛征求意见、修改、补充、完善的基础上，经省法院审判委员会讨论通过，形成如下意见：

（注：本解释只在辽宁省范围内适用）

１、刑法１１５条放火、爆炸、投毒、以危险方法危害公共安全罪，造成直接经济损失，可以１０万元为“使公私财产遭受重大损失”的起点标准。

２、刑法１５８条虚报注册资本罪，虚报１００万元或虚报法定注册资本最低限额的一倍以上，可以认定为“数额巨大”的起点。

３、刑法第１５９条虚假出资、抽逃出资罪，虚假出资、抽逃出资３０万元以上并占其出资额的３０％以上可以认定为“数额巨大”的起点。

４、刑法第１６４条对公司、企业人员行贿罪，个人行贿以１万元为“数额较大”的起点，以１０万元为“数额巨大”的起点；单位行贿以２万元为“数额较大”的起点，以２０万元为“数额巨大”的起点。

５、刑法第１６５条非法经营同类营业罪，非法获利１０万元可以认定为“数额巨大”的起点，非法获利５０万元可以认定为“数额特别巨大”的起点。６、刑法第１６６条为亲友非法牟利罪，致使国家利益损失１０万元以上的，可以认定为“重大损失”的情形之一，损失３０万元以上的，可以认定为“特别重大损失”情形之一。

７、刑法第１６７条签定、履行合同失职被骗罪，致使国家利益损失３０万元以上的，可以认定为“重大损失”的情形之一，损失１００万元以上的，可以认定为“特别重大损失”的情形之一。

８、刑法第１６９条徇私舞弊低价折股、低价出售国有资产罪，致使国家损失１０万元以上的，可以认定为“重大损失”的情形之一，损失５０万元以上的可以认定为“特别重大损失”的情形之一。

９、刑法第２０４条骗取出口退税罪，可以１万元为“数额较大”的起点，以１０万元为“数额巨大”的起点。

１０、刑法第２１３条假冒注册商标罪，违法所得数额在２万元 以上，或者销售金额在１０万元以上，或者假冒注册商标被工商行政部门两次以上行政处罚又假冒注册商标，或者假冒注册商标造成恶劣社会影响、国际影响的，可视为“情节严重”；违法所得数额在１０万元以上的，可视为“情节特别严重”。

１１、刑法第２１４条销售假冒注册商标的商品罪，销售金额在１０万元以上的，可以认定为“数额较大”；销售金额在２０万元以上的，可以认定为“数

额巨大”。

１２、刑法第２１５条非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪，违法所得数额在１万元以上，或者注册商标标识在２万件（套）以上的，可视为“情节严重”；违法所得数额在５万元以上或者注册商标标识在１０万件（套）以上的，可视为“情节特别严重”。

１３、刑法第２２７条第一款伪造、倒卖伪造的有价票证罪，以非法经营额２０００元或非法获利１０００元为“数额较大”的起点；以非法经营额１万元或非法获利５０００元为“数额巨大”。

１４、刑法第２２７条第二款倒卖车票，船票罪，非法经营额在４０００元以上或者非法获利额在２０００元以上的，可以认定为倒卖车票、船票“情节严重”的情形之一。

１５、刑法第２６３条抢劫罪，抢劫数额１万元以上的，可以认定为“抢劫数额巨大”。

１６、刑法第２７０条侵占罪，可以１万元为“数额较大”的起点，可以５万元为“数额巨大”的起点。

１７、２７２条：挪用资金罪：２万元为较大，２０万元为巨大。

１８、２７５条：故意毁坏财物罪，２０００元为较大，２万元为巨大。１９、３８７条：单位受贿罪：１０万元为情节严重

２０、３８９－３９０条行贿：１万元为起点。

２１、３９１条对单位行贿，个人为１０万，单位为２０万起点。

２２、刑法第392条介绍贿赂罪,介绍个人向国家工作人员行贿2万元以上或者介绍单位向国家工作人员行贿20万元以上的,可以认定为:情节严重:的情形之一.２３、刑法第３９３条单位行贿罪，单位行贿数额在２０万元以上的，可以认定为“情节严重”的情形之一。

２４、刑法第３９５条巨额财产来源不明罪、隐瞒境外存款罪，以３０万元为“数额巨大”和“数额较大”起点。

２５、刑法第３９６条私分国有资产罪、私分罚没财物罪,可以10万元为“数额较大”的起点，以５０万元为“数额巨大”的起点。

２６、刑法第３９７条滥用职权罪、玩忽职守罪，造成死亡１人以上或者重伤３人以上或者轻伤６人以上或者造成直接经济损失３０万元以上的，可以认定为“致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失”的情形之一。

２７、刑法第４０４条徇私舞弊不征、少征税款罪，可以不征少征税款１０万元为“致使国家税收遭受重大损失”的起点。

２８、刑法第４０５条徇私舞弊发售发票、抵扣税款、出口退税凭证罪，致使国家税收损失在１０万元以上的，可以认定为“致使国家利益遭受重大损失”的情形之一。

２９、刑法第４０６条国家机关工作人员签订、履行合同失职罪，失职被骗造成直接经济损失３０万元以上的，可以认定为“致使国家利益遭受重大损失”的情形之一；失职被骗造成直接经济损失１００万元以上的，可以认定为“致使国家利益遭受特别重大”的情形之一。

以上意见，仅供全省各级法院在审理刑事犯罪案件时参照，最高人民法院有明确司法解释之后，相对应的意见自行废止，严格按照最高人民法院司法解释执行。

第三篇：江西省高级人民法院二000年全省法院刑事审判工作会议纪要

江西省高级人民法院二000年全省法院刑事审判工作会议纪要

一、因不满18周岁依法不能判处死刑而判处无期徒刑的，在判决书中应同时引用刑法第四十九条和第十七条第三款。

二、对精神发育迟滞者属于限制责任能力的被告人，依照刑法第十八条规定，一般可以从轻或减轻处罚。

三、被告人在缓刑或假释期间又犯新罪的，对新罪一般不判处拘役，以避免拘役与有期徒刑在并罚与执行中的难题。

四、“判决执行之日”是指裁判生效之日。一审判决书送达被告人十日内未上诉的，以上诉期满的次日为“判决执行之日”判的，以当庭宣判日为“判决执行之日”，定期或委托宣判的，以裁定、判决署名日为“判决执行之日”。

五、对不具有情节特别严重或未致人重伤、死亡的轮奸犯罪，若系新刑法生效前实施的犯罪行为而于新刑法生效后审判的，年刑法第一百三十九条第一、四款的规定处罚。具有情节特别严重或者致人重伤、死亡的轮奸犯罪，适用新刑法第二百三十六条第三款的规定处罚。

六、窃取资金帐号及密码，并利用他人帐号和资金炒股获取非法利益的行为，定盗窃罪。

七、刑法第二百七十条第二款中的“遗忘物”是指财物的所有人或持有人有意识地放在某处本应带走而因一时疏忽忘记带走的财物。人”应包括单位和个人。“埋藏物”不仅限定为所有权不明的，也包

。二审当庭宣则应适用1997“他括所有权明确，但行为人不明知权属的财物。

八、刑法第一百二十七条盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物罪“情节严重”包括下列情形：

（1）使用盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物进行其他犯罪活动的；（2）盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物累计三次以上的；

（3）盗窃、抢夺非军用枪支累计（4）盗窃、抢夺非军用枪支成套散件累计（5）盗窃、抢夺枪支主要部件累计（6）盗窃、抢夺军用枪支（7）盗窃、抢夺防洪、救灾爆炸物的；（8）以破坏性手段盗窃枪支、弹药、爆炸物，造成济损失；（9）因盗窃、抢夺的枪支、弹药、爆炸物被他人使用或因其它原因造成1（10）盗窃、抢夺的枪支、弹药、爆炸物，造成了其他严重后果，或具有其他严重情节的。

九、盗窃物品的价值不包括被盗物的附加费用（如摩托车牌照费）但附加费用可作为酌定从重情节。

十一、刑法第三百四十七条第四款中的“情节严重”包括下列情形：（1）多次贩卖毒品的；（2）利用、教唆或要挟、胁迫未成年人贩卖毒品的，或者向未成年人出售毒品的；

250000元以上经济损失；

10支或非军用弹药250

500发以上的； 10套以上的；

300发以上的； 50000元以上经

。件以上的；支以上或子弹

人以上重伤或（3）为达到贩毒目的而引诱他人吸毒的；（4）在监管场所向被监管人员出售毒品的；（5）其他严重情节。

十二、生产、销售伪劣商品又假冒他人注册商标的，属牵连犯罪，应当从一重处罚，不实行数罪并罚。

十三、刑法第二百六十七条第二款中“携带凶器抢夺”应为被害人被侵害时所感知，例如看见、听见、身体部位接触等。

十四、抢劫犯罪具有加重情节的，相关项；抢劫犯罪不具有加重情节的，六十三条；如同案中有的被告人具有加重情节，重情节，判决时也笼统适用刑法第二百六十三条，分应当分别论述对各被告人量刑所适用的法定刑幅度。刑法分则中其他类似二百六十三条结构的有关罪名，条时，参照上述意见办理。

十五、附带民事诉讼有关问题

1、法人或单位作为独立的经济实体，可以自己的名义独立提起附带民事诉讼。

被害单位属国有、集体企业，为提起的，法院应通知被害单位参加诉讼，列写“被害单位判决主文写明“附带民事诉讼被告人经济损失***元”。

如被害单位拒绝参加诉讼，则不列写被害单位，并在判决主文写明

判决时应适用刑法第二百六十三条判决时则笼统适用刑法第二百如果其合法权益受到不法侵害，***赔偿3

有的被告人不具有加*** ***”，在，“携带凶器”但在判决的论理部

裁判文书引用法

但未提起附带民事诉讼而检察机关代（即被害单位）“附带民事诉讼客位***赔偿给被害单位造成的经济损失***元，上缴国库”。

2、人民法院对人民检察院仅就附带民事部分提出抗诉的案件，经审查认为符合法律规定的，应当立案审理；但附带民事部分如果是调解结案的，因民事调解书不属于人民检察院抗诉的范围，人民法院不予受理。

3、经审判长许可，附带民事诉讼原告人在开庭焊可以对刑事部分中与民事赔偿有关的问题发问。

4、杀害配偶的案件，其子女及被害人的其他近亲属可以提起附带民事诉讼。

5、被告人在执行职务过程中犯罪，被害人提起附带民事诉讼的，被告人所在单位应以民事被告人身份参加诉讼并承担民事赔偿责任。

6、数量众多的同一犯罪行为的被害人提起附带民事诉讼时，可参照民事诉讼中集团诉讼的规定办理。

7、交通肇事案件中，如肇事车辆是驾驶员自己所有的或与他人共有的，应由驾驶员独立承担民事责任或与共有人共同承担连带赔偿责任；如肇事车辆是法人或其他组织所有，组织公务或受雇为他人提供劳务的，事责任，并在诉讼中列为附带民事诉讼被告人；运输合同关系，货主对驾驶员运货途中出现的事故不承担民事责任，除非货主有过错，如未按规定包装好货物，肇事。

驾驶员是在执行法人或其他车主或其他组织、雇主要承担民如驾驶员与货主间是致使货物倒塌而引发交通4

8、人民法院不应要求他人承担被告人的赔偿责任，如成年被告人的亲属主动代为赔偿的，可作为酌定从轻情节。

十六、对于生产、销售伪劣商品案，如自诉人举出的证据难以证明被告人的犯罪数额达到法定标准，人民法院可根据消协、工商部门掌握的被害人情况，依照《最高人民法院关于执行（中华人民共和国刑事诉讼法）若干问题的解释》第一百九十三条的规定，通知其他共同被害人参加诉讼；如果被通知人接到通知后表示不参加诉讼或届时不出庭，即视为放弃诉权，因此而未达到法定犯罪数额标准的，应依照刑诉法第一百七十条第（二）项规定，视为无证据证明，不予受理。但法院应告知自诉人可向公安机关报案，并将有关材料、线索移送公安机关。如果已经立案，亦应依照刑诉法第一百七十一条第（二）项规定视为缺乏罪证，劝其撤诉或裁定驳回；如果有证据证明，但无法查找被害人，则应移送公安机关立案侦查。

十七、审理自诉案件，法院不得以防止被告人逃避审判为由，对被告人采取司法拘留措施。

十八、在共同犯罪案件中，检察机关仅对部分犯罪嫌疑人提起公诉，而被害人对其他犯罪嫌疑人提起自诉的，应商请检察机关对自诉被告人补充起诉。检察机关不愿补充而自诉人坚持提起自诉的，可以合并审理。

十九、人民法院对于人民检察院未能如期补送材料的案件，原则上不宜退回，应开庭审理，但严重影响案件审理及当事人诉讼权利的，可以退回人民检察院。这些情形一般包括：（1）起诉书指控的犯罪事实不明确的；（2）没有明确的被害人的姓名、住址的；

（3）被告人被采取强制措施情况、财物冻结情况不明的；（4）证据材料目录、主要证据严重欠缺的；（5）证人住址、通讯处不明的。

二十、根据《最高人民法院关于执行（中华人民共和国刑事诉讼法）若干问题的解释》第一百七十六条

（二）项规定，法院可以改变起诉罪名，既可由重罪改为轻罪，也可由轻罪改为重罪。但是，如果在庭审过程中已经意识到有可能改变起诉罪名，就此进行举证、辩论，以保护被告人的辩护权。二

十一、其近亲属或参与诉讼或委托诉讼代理人参与诉讼。死亡，且未委托诉讼代理人的，其近亲属出庭，裁判文书上署名“被害人近亲属”二

十二、如被害人众多，且均要求出庭的案件，可由他们选出代表出庭。二

十三、其近亲属及被害人提供的证人收集的证据材料，据。二

十四、当庭认证不应“一刀切”应即时认证；或者在裁判文书中直接认证。

审判人员应引导控辩双方

如其本人已死亡，被害人在起诉前已向被害人或者一般不能作为定案根6 被害人作为案件的当事人依法可出席法庭。

辩护律师未经人民检察院或者人民法院许可。经庭审调查、质证能确认的证据，不能即时认证的，经合议庭评议后可在开庭宣判时认证，二

十五、人民法院自行调查取得的证据，法官在庭审中一般不直接出示。有利于控方的，交由控方出示。有利于辩方的，交由辩方出示。二十六、二审发回重审的案件再次进入二审程序的，如属根据刑事诉讼法第一百八十九条第（三）项发回重审的案件，以另行组成合议庭审理为宜。根据刑事诉讼法第一百九十一条规定发回重审的案件，可以不另行组成合议庭。

二十七、检察机关超越管辖范围侦查的案件起诉后，法院应作出不予受理的决定。有权侦查的机关依法履行侦查程序后，法院应予受理。

只能告诉才处理的案件，检察机关起诉后，法院不予受理，但可告知受害人自诉。

第四篇：2002年全市刑事审判工作会议纪要

2002年全市刑事审判工作会议纪要

2003年1月6日至8日，温州市中级人民法院在龙湾区瑶溪山庄召开了二ＯＯ二全市刑事审判工作会议。出席会议的有中院刑二庭正副庭长、审判小组组长和综合指导组成员、中院研究室副主任、审监庭副庭长、市检察院起诉处处长、全市各县（市、区）法院分管刑事审判的院长或副院长、各刑庭庭长、少年庭庭长、审监庭负责刑事审判的庭长或副庭长。会议的主要内容是总结2002全市刑事审判工作概况，交流审判经验，分析研究审判实践工作中存在的一些问题，提出和部署2003工作安排。会议中还举行了全市“优秀刑事审判长”“优秀刑事裁判文书”获奖人员的授奖仪式，中院副院长于伟到会并作了重要讲话，现将会议有关情况纪要如下：

一、寻衅滋事、聚众斗殴罪中存在的问题

一是“持械”聚众斗殴中的“械”如何认定。“械”应当是具有一定杀伤力的工具，具体案件千差万别，同一种工具在不同的时间和地点运用危害性也不同，所以无法进行列举式的陈述，在处理时注意把握以下几点：（1）枪械及管制刀具等应当认定为“械”；（2）某一团伙平时即收藏、保管为斗殴所用的工具，诸如铁管子等也应认定为“械”；（3）为某一次斗殴就地取材的具有一定杀伤力的工具，如菜刀等可以认定为“械”；（4）为某一次斗殴而就地取材使用的生活用品，例如砖头、扁担、啤酒瓶等一般不认定为“械”，如果行为人使用这一工具确实造成了较为严重的伤害后果（一般理解为造成了重伤以上后果），对行为人又无法定性为故意伤害的，可以认定为“械”。对于部分人“持械”，而部分人未“持械”参与斗殴的，各被告人只需对自己的行为负责来认定“持械”与否。这里要说明一点，如果系事先预谋后，由个别被告人负责运输“械”，到达现场后由各被告人分别取用的，各被告人应对共同犯罪共同负责，对于未使用过“械”的可以认定为从犯。

（公号个人注释：持械聚众斗殴中的“械”的认定，目前没有司法解释明确规定，但“械”应当是具有一定杀伤力，足以造成人身伤亡的工具，这种认定精神应该是不会变的。该条关于“械”的认定还是具有参照执行意义的。对于部分人“持械”的，如果事先预谋，当然共同负责，对于未事先预谋的，应结合2013年省高院《关于审理聚众斗殴犯罪案件相关问题的纪要》理解，在斗殴时部分人员持械、部分人员未持械的，对持械者、持械者的纠集者及所在方首要分子均应认定为“持械聚众斗殴”。）

二是聚众斗殴罪中主、从犯的认定问题。本罪中原则上可以区分主、从犯，但要视案件具体情况而定，不能一概而论。聚众斗殴中的首要分子，肯定是主犯，对于其他积极参加的人（如直接致害人等）也可以认定为主犯，但要视案件具体情况而定，不能一概而论。分不出主从犯的，可以不予区分。

三是聚众斗殴罪的犯罪形态认定问题。双方聚众，约定斗殴，都有斗殴的故意，并约定地点准备斗殴，由于客观原因斗殴并未发生，这种情况，应认定双方已经着手实施犯罪，未发生斗殴结果，是由于双方意志以外的客观原因所造成的，属聚众斗殴未遂。此类情况，不能一概认定聚众斗殴未遂而予追究，还要视案件具体情节而定，如果情节显著轻微危害不大的，可以认为不构成犯罪。

四是单方寻殴能否构成聚众斗殴罪的问题。在这个问题上我们曾有一段时期的认识混乱，今后在处理中一定要注意：构成聚众斗殴罪，双方不仅要有聚众的行为，而且还必须要有斗殴的故意和行为，如果一方有斗殴的故意，另一方没有斗殴的故意，就不能定聚众斗殴罪；构成其他罪的，以其他罪名定罪处罚。

（公号个人注释；2001年省公检法《关于办理聚众斗殴案件适用法律若干问题的意见》规定，聚众斗殴是指一方或双方纠集三人以上进行斗殴的行为。从此在全省范围内导致了混乱，只要三人以上寻殴一个人都构成聚众斗殴，没有了共同故意伤害犯罪，导致了量刑不平衡。为此，省高院在2002年召开全省刑事审判工作会议时提出聚众斗殴应该还要具有双方斗殴的故意，但对规定不作修改，要求各中院自己把握，因此，中院2002年出台了该条纪要。十年后2012年温州市公检法联席会议不知出于何故又将2001年省公检法的规定予以了翻版，开了历史倒车。现2013年省高院《关于审理聚众斗殴犯罪案件相关问题的纪要》又重新作出规定：“聚众斗殴一般是指双方各纠集三人以上进行斗殴的行为。双方均只有二人以下的，不按聚众斗殴处理。一方在三人以上，一方只有二人以下的，对三人以上一方可按聚众斗殴处理，对二人以下一方可不以聚众斗殴论处，构成其他罪的以其他罪处理。一方虽只有二人以下，但明确与对方约定斗殴的，应按聚众斗殴处理“。2013年纪要删除了2001年意见“一方纠集三人以上进行斗殴的行为”的表述，从规定的演变的过程来看，2013年的纪要应该理解为聚众斗殴要有双方各纠集人进行多人斗殴的故意，多人寻殴一人的行为不应构成聚众斗殴，五是聚众斗殴罪、寻衅滋事罪与故意伤害罪的区别。行为人蔑视国家法纪或社会公德，为琐事产生不满殴打对方，或召集多人大规模寻殴对方的，属于聚众斗殴或寻衅滋事罪中的“泄愤报复”；对于确实存在纠纷前因，行为人具有明确的伤害对象和伤害故意的，应定故意伤害罪。对于被告人与被害人确有过隙，过了一年半载后，被告人碰到被害人，无事生非，挑起事端，殴打被害人致伤的，则要看被告人的犯罪动机，如果被告人出于报复动机，挑起事端，寻找借口，对被害人这一特定对象进行殴打，不管他们之间宿怨时间多长，被告人故意伤害的主观目的明显，对其行为应定故意伤害；如果被告人只是出于开心取乐，寻求精神刺激，填补精神空虚，逞强争霸，显示威风的话，则应当认定为寻衅滋事。

（公号个人注释：寻衅滋事与故意伤害罪，在理论上看似区别很大，但实践中却难以区分，该条规定虽然还不是讲得很透，但还是相对具体地做了些区分，有利于大家理解。）

六是如何理解2001年省公检法三家联合下发的《关于办理寻衅滋事案件适用法律若干问题的意见》第一条的规定。（1）这一条规定并没有穷尽寻衅滋事“情节恶劣”或“情节严重”的情况。（2）对同时实施这一条规定第（2）、（3）、（4）项行为的，且分别未达到该项规定的情节，但每项行为又接近该项规定的情节，可视为“情节恶劣”或“情节严重”，以寻衅滋事罪论处。（3）在两年内实施三次寻衅滋事行为的，要看具体情节，不能机械地死扣三次次数。

（公号个人注释：该条规定也是根据2002年省里会议精神作出的规定，2012年省高院《关于部分罪名定罪量刑情节及数额标准的意见》对以前的寻衅滋事罪定罪标准作了小调整，但本条规定的精神仍没有变化，仍可以参照执行。）

二、刑事附带民事诉讼中存在的问题

主要还是附带民事诉讼的赔偿范围和赔偿标准问题。附带民事诉讼的赔偿范围只限于犯罪行为侵犯人身权利以及毁坏财物时所造成的直接物质损失，精神损失和间接物质损失不在赔偿的范围之内。在上级法院新的司法解释或精神下达之前，死亡补偿费和伤残补助费作为间接损失的一种，在刑事附带民事诉讼中不予考虑。配合这一精神，法医室除对严重伤情鉴定是否达到“严重残疾”外，其他情况均不再作伤残评定。至于赔偿标准问题，对一般人身损害赔偿案件赔偿额的计算，仍可参照《道路交通事故处理办法》、省公安厅交警总队每年发布的《交通事故损害赔偿项目参照标准》执行。具体依照公安部门99年颁布的道路交通案件赔偿项目及公安部门每年制定的赔偿标准来办理。

（公号个人注释：该条已时过境迁，失去参照执行的意义）

三、共同犯罪中存在的问题

主要是虚开增值税专用发票案件中是否存在共同犯罪的问题。对于同一笔虚开的犯罪事实，无论是要求他人为自己虚开的被告人，还是应人之请而为他人虚开的被告人，都具有共同的犯罪故意，并有了相互连结的客观行为，所以从《刑法》总则的理论上来讲，应当属于共同犯罪。这一类犯罪中各被告人往往犯罪数额不尽相同，犯罪数额完全相同的情况下，可能各自的非法所得相差也较大，但各被告人作为虚开及偷税行为的各个环节，难以区分所起的作用大还是小，所以一般情况下不宜区分主、从犯。只有针对较为特殊的个案，如果罪刑明显不相适应，可以有意识地区分主、从犯并分别量刑。

2003年全市刑事审判工作会议纪要

2004年2月25日至27日，全市刑事审判工作会议在平阳县南雁召开。出席会议的有中院刑二庭正副庭长、审判长和综合指导组成员及各基层法院主管院长、刑庭和少年庭庭长。市检察院公诉处郑英铎处长应邀与会。与会同志讨论了中院刑二庭起草的《刑事简易程序集中审操作规则》（讨论稿），并就近年来审判实践中遇到的有关问题进行了讨论、研究，最终对有关问题达成了共识。中院于伟副院长到会并作了重要讲话，现将会议有关情况纪要如下：

一、自首问题

1、报案能否视为自动投案？

虽然报案和投案不同，它只是向司法机关报告案件的发生，但犯罪嫌疑人在完全可以逃跑的情况下报案，并等待司法机关的处理，应该说是基于其本人的意志主动归案，自愿置于公安机关的控制之下，符合自动投案的特征。而且，将这种情况认定为自首对帮助司法机关迅速侦破案件有着积极意义。因此，犯罪嫌人在报案后能够如实地陈述有关事实经过，并自愿置于公安机关控制之下的，可以认定为自动投案。当然对于让他人代为报案，本人留守现场的，同样也可以认定为自动投案。

（公号个人注释：本条规定在温州当时是首创，后被司法解释所吸收。）

2、公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，采取哄骗、捆绑、灌醉等方式送犯罪嫌疑人去投案，能否视为自动投案？

根据相关司法解释的规定，亲友“陪投”及“送投”亦属于自动投案，对于“陪投”及“送投”的具体方式，并没有明确规定。但为鼓励亲友配合司法机关及时侦破案件，在上述情况下，如果犯罪嫌疑人如实供述，应视为自首。同样,如果亲属了解到犯罪嫌疑人的藏匿地点，积极协助或带领公安人员前往抓获，犯罪嫌疑人不拒捕，从而投案的，也认定为自动投案。

（公号个人注释：已与司法解释冲突失效）

3、犯罪嫌疑人投案并如实供述自己罪行而被取保候审，在取保候审期间又犯新罪的，能否认定前罪有自首情节？

有的同志认为，自首应是接受司法机关的审查和裁判，在取保候审期间又故意犯罪，说明其没有悔改之意，不符合自首的立法原意，对前罪不应定为自首。我们认为这种观点是不正确的。依照刑法第六十七条的规定，主动投案后如实交待犯罪事实的，应认定为自首，虽取保候审期间又犯罪说明其尚未真正悔改，但并不影响对其前罪投案自首的认定。这种情况下认定的自首，量刑时从轻幅度可体现少些，甚至可以不体现。

4、“双规”期间交代犯罪事实，是否属自首？

“双规”是纪检监察部门根据群众的举报，或者发现后，责令党员或被调查人，在规定的时间和规定的地点，如实交代自己违法乱纪问题的一种措施。一般情况下，在展开调查之前对被调查者违法犯罪的情况已经有所了解掌握，即便如此，此类案件还是可以存在自首的。主要有以下三种情况：（1）被调查者主动交代纪委掌握了解的犯罪事实以外且不属于同种犯罪的犯罪事实；（2）被调查者仅以证人身份被调查取证时，因心虚而主动向纪委交代犯罪事实的；（3）虽纪委掌握了被调查者的一定违法事实，但被掌握的事实尚未构成犯罪，或者未能查证属实的，被调查者主动交代了其他同种类违法事实而构成犯罪的。对这种情况应如何处理存在的争议较大，但被调查人如不交代就不可能构成犯罪，如不认定自首，就会出现交代越多判得越重的情况，显然不公平。经与市检察院协商认为，对于贪污、受贿案件，可以5000元为标准，如纪委掌握5000元以下，交待情况在5000元以上的可以认定为自首。

（公号个人注释：本条其他规定没有问题，仅第（3）项规定与2009年公检法联席会议纪要第一条规定精神不符，但个人认为第（3）项规定更符合2009年两高《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第四款规定。）

二、如何理解违法发放贷款罪的违反法律、法规规定及损失如何认定及发放贷款经过调查、审核、审批、发放等程序,是否认定单位犯罪的问题

由于我国金融监管体系尚处于改革与探索之中，各项规定政策性较强，经常变动，故法律、法规规定的均较粗略，如一律以法律、法规的明确规定为标准，实践中将无法定罪。我们认为认定放贷行为的违法性除以法律、法规为依据外，还须结合金融主管机关的各项规章、各金融机构制定的具体业务规则进行判断。但应当注意的是，藉以认定具体行为违法性的规章与业务规则必须不与法律、法规相抵触。对于损失的认定，应遵循“救济权利用尽原则”。对于未经单位集体决定，而以正常的方式经过调查、审核、审批、发放等程序的，不宜认定单位犯罪。

（公号个人注释：此处的“救济权利用尽原则“，是指计算损失时要考虑用救济权利能否追回损失的情况，并不是指损失必须等银行追讨贷款的民事案件结案后才能认定，一般情况下损失计算在犯罪立案时，立案后追回的损失作为酌情从轻情节考虑。）

三、聚众扰乱社会秩序罪是否同时具备“情节严重”、“造成严重损失”？

我国《刑法》第二百九十条将“情节严重”及“造成严重损失”并列规定为聚众扰乱社会秩序罪的构罪条件，故该罪应同时具备情节严重”和“造成严重损失”。“情节严重”一般是指被扰乱、破坏时间长，人数多，社会影响恶劣等情形。“造成严重损失”不仅仅指物质损失，还包括非物质损失，如社会利益、政治利益等。

四、如何区分敲诈勒索罪与抢劫罪

敲诈勒索与抢劫在威胁的内容，威胁的方式，取得财物的时间等存在一定的交叉关系，从而在具体个案的认定上出现了困难，尤其是在行为人使用威胁手段的情况下，二罪更容易混淆。我们认为，采用威胁手段的抢劫与敲诈勒索的区别主要看是否具有直接性、人身暴力性、当场性，即如果直接使用暴力对被害人的人身相威胁，要求当场取得财物的行为，应当认定抢劫罪，而非敲诈勒索罪。

五、强制撕毁妇女衣物示众的行为定侮辱罪还是强制侮辱妇女罪

侮辱罪与强制侮辱妇女罪，在侵害对象均是妇女的情形下，容易发生混淆，司法实践中处理起来确实比较困难。强制侮辱妇女罪，系从旧刑法流氓罪中分离出来的一个罪名，该罪一个显著的特点即是行为人出于满足性刺激而为，其不仅侵害了他人名誉，同时也侵害了妇女的性羞耻心，而侮辱罪仅是侵害他人名誉，主观上不具有满足性刺激的目的。因此，行为人如果为了满足性刺激，而实施上述行为，侮辱伤害了妇女性羞耻心的，应认定强制侮辱妇女罪，而非侮辱罪。

（公号个人注释：根据《罪名补充规定六》，强制侮辱妇女罪已变更为强制侮辱罪）

六、遗弃罪与故意杀人罪的界限

二罪在客体、客观行为等方面均存在不同，较容易区分。但在实践中，行为人将毫无独立生活能力的婴儿或老人遗置在室外、偏远地方、危险环境等情形时，就容易发生混淆。此时需要考察行为人的主观状态与心理的具体情况。遗弃罪与故意杀人罪一样均属故意，但是并非象故意杀人罪那样，希望或放任被害人的死亡结果发生，仅仅是不愿意履行抚养义务。同时，遗弃罪的行为并不立即导致被害人死亡，而故意杀人罪则需要在短时间内置被害人于死地。因此必须同时考察行为人的遗置行为是否使被害人处于一个可能导致立即、直接发生死亡结果的危险状态之中。这是一种综合考虑，尤其必须考察行为人将被害人遗置的环境和场所。但是，在遗弃过程中也可能发生死亡的后果，由于本罪并没有结果加重犯的规定，如果发生上述情形，能够确定行为人对死亡结果具有过失的，可以认为属于过失致人死亡罪和遗弃罪的想象竞合，从一重罪论处。

七、连续犯部分未遂是否减轻处罚的问题

对于连续犯罪部分既遂、部分未遂的，一贯的做法是不予减轻处罚，在判决书中也不能引用《刑法》第二十三条，全案仍按既遂处理，只能在法定刑范围内酌情从轻处罚。因为如果全案按未遂处理的话，会将未遂部分的法律评价扩大到既遂部分，有重罪轻判之嫌。但在司法实践中遇到一些未遂部分的法定刑过高，与既遂部分相差悬殊的案件，例如受贿案件中，被告人第一次收受贿赂的数额刚刚达到犯罪标准，第二次受贿10万元未遂，如果全案按照犯罪既遂处理，罪刑明显不相适应。因此，对于连续犯罪部分未遂的，一般情况下不影响对全案既遂的认定，仍然坚持以往的做法，但对于未遂部分的法定刑与既遂部分的法定刑相差悬殊，全案按照既遂处理明显罪刑不相适应的，可作为特殊情况，予以减轻处罚，并在判决书中引用《刑法》第二十三条，但减轻的幅度不能过大。

（公号个人注释：本条规定是在不承认既未遂共存的历史背景下出台的灵活处理办法，部分未遂，认定全案既遂，但仍可以减轻处罚，对当时来说也是首创的，后来这种做法也被省高院采纳。）

第五篇：广东省高级人民法院民事审判工作会议纪要

广东省高级人民法院

粤高法„2012‟240号

关于印发《全省民事审判工作会议纪要》的通知

全省各级人民法院、广州海事法院、广州铁路运输两级法院：

现将•全省民事审判工作会议纪要‣印发给你们，请结合实际认真贯彻执行。执行中如遇到问题，请及时层报省法院民一庭。

二○ 一二年六月二十六日

全省民事审判工作会议纪要

2012年4月23日至25日，广东省高级人民法院在惠州召开全省民事审判工作会议。全省各级人民法院主管民事审判工作的副院长、民一庭（含房地产、劳动争议和交通事故审判庭）庭长参加了会议。通过讨论，与会同志对民事审判中存在的若干具体问题提出了许多意见和建议，形成如下会议纪要：

一、关于房地产纠纷案件

（一）关于合同效力问题

1.要准确理解和适用法律、行政法规的强制性规定，依法维护合同效力。•物权法‣第一百九十一条第二款并非针对抵押财产转让合同的效力性强制性规定，当事人仅以转让抵押房地产未经抵押权人同意为由，请求确认转让合同无效的，不予支持。受让人因抵押登记未涂销无法办理物权转移登记而请求解除合同的，应予支持；受让人要求转让人承担相应的民事责任的，应考虑当事人的过错程度等因素进行处理。

2.当事人订立转让不动产的合同后，该不动产被依法查封，不能因该不动产被查封而否定该转让合同的法律效力，但受让人要求解除合同并赔偿损失的，可予支持。买受人请求判令出卖人在解封前办理过户登记手续的，人民法院应向其释明可以变更诉讼请求为解除合同或在解封后办理过户登记手续；买受人坚持不变更的，驳回该项诉讼请求。

3.不动产被依法查封后，当事人订立转让该不动产的合同，可认定有效。但转让合同约定在该不动产解封前办理过户登记手续的条款无效。出卖人不能依约履行合同，买受人要求解除合同的，应予支持；买受人要求出卖人继续履行合同并在该不动产解封后办理过户登记手续的，应予支持。出卖人故意隐瞒不动产被查封的事实与他人签订转让合同，买受人请求撤销转让合同的，应予支持。4.出租人就未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定建设的房屋与承租人订立租赁合同，当事人以工商行政管理部门已核准该房屋为经营场所为由主张租赁合同有效的，根据最高人民法院•关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释‣第二条的规定，人民法院不予支持。

5.出租人未经行政主管部门批准改变房屋用途，并与承租人订立租赁合同，当事人请求确认租赁合同无效的，根据最高人民法院•关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释‣第八条的规定，人民法院不予支持。当事人要求解除合同的，应予支持。

6.房屋买卖合同或房屋租赁合同对房屋的交楼标准有约定的，按约定办理；如该约定违反•城乡规划法‣第45条、•建筑法‣第61条、•消防法‣第13条等法律、行政法规的强制性规定的，应认定该条款无效，但不影响合同其他部分的效力。出卖人交付的商品房应满足基本的安全条件和买受人的基本居住要求，具体把握标准可审查房屋电梯、水电、煤气等是否可以正常使用。

（二）关于善意取得问题

7.转让人转让登记在其名下的房地产不符合法律规定或者当事人约定的转让条件，如果受让人是善意，且支付了合理对价并已经办理了房地产过户登记手续的，可以依据•物权法‣第一百零六条第一款的规定办理。

（三）关于房屋买卖合同的履行问题 8.商品房买卖合同约定按套内建筑面积计算单价，公共部位和公用房屋分摊建筑面积的建设费用计入套内建筑面积销售单价内，不再另行计价，如交付房屋时建筑面积少于合同约定的，出卖人应依最高人民法院•关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释‣第十四条的规定承担违约责任。具体赔偿数额可参照如下方式计算：总房价÷（套内面积＋分摊面积）×减少面积。

（四）关于一房数卖的合同履行及违约责任问题 9.在审理一房数卖纠纷案件时，如果数份合同均为有效且各买受人均要求履行合同，一般应按照已经办理房屋所有权变更登记、合法占有房屋以及买卖合同成立先后等顺序确定权利保护顺位。恶意办理登记的买受人，其权利不能优先于已经合法占有该房屋的买受人；变更登记、合法占有发生在预告登记有效期内的，登记权利人或占有人的权利不能对抗预告登记权利人。对于买卖合同的成立时间，应综合合同在主管机关的备案时间、合同载明的签订时间以及其他证据证明的合同签订时间等因素进行确定。

10.在二手房交易中，出卖人在订立房屋买卖合同后，又将房屋出卖给第三人，无法取得房屋的买受人请求解除合同，并要求出卖人赔偿房屋差价损失、履约费用等损失的，可予支持。但买受人依据最高人民法院•关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释‣第八条的规定，要求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任的，不予支持。

（五）关于房地产调控政策问题

11.商品房买卖合同签订后，如政府部门出台限购限贷政策的，人民法院应查明买受人是否属于限购或限贷范围。确因限购限贷政策无法办理房屋所有权变更登记，或者不能订立商品房担保贷款合同并导致商品房买卖合同不能继续履行，当事人请求解除合同的，人民法院可参照最高人民法院•关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释‣第二十三条的规定予以支持。买受人请求判令出卖人办理过户登记手续的，人民法院应向其释明可以变更诉讼请求；买受人坚持不变更的，驳回其诉讼请求。

12.要注意发挥司法审判在规范和引导房地产居间合同市场中的作用。房屋买卖双方当事人确因居间人的居间行为订立合同，如果房屋买卖合同明确约定以按揭贷款方式付款、且买受人因不能办理约定的按揭手续，或买受人由于相应住房限购政策的实施而无法办理房屋所有权变更登记，居间人以已经促成合同订立为由请求支付居间报酬的，一般不予支持，但居间人要求委托人支付从事居间活动支出的合理费用的，应予支持。居间人故意隐瞒真实情况、违规操作，恶意促成买卖双方订立合同，如果房屋买卖合同不能履行，严重损害委托人利益的，对居间人请求委托人支付报酬的，不予支持；委托人请求居间人赔偿所造成损失的，应根据当事人的过错程度处理。

（六）关于合作开发房地产合同的性质认定问题 13.审判实践中对名为合作开发房地产实为其他性质的合同进行转性认定时，应当注意不拘泥于合同具有明确的“不承担经营风险”的约定，而应以当事人双方权利义务内容的实质作为认定的依据。如根据合同约定，提供土地一方仅分得固定数量或固定比例房屋，且在房屋无法建成的情况下，相对方仍然需要支付与约定分得房屋相对应的价款或赔偿金的，则应认定为建设用地使用权转让合同。

14.当事人签订名为合作开发房地产实为建设用地使用权转让等其他性质的合同，第三人有理由相信当事人之间为合作开发房地产合同关系的，转让人应对受让人因该房地产项目产生的对外债务承担连带责任。

二、关于建设工程施工合同纠纷案件

（一）关于民事责任主体问题

15.对实际施工人向与其没有合同关系的转包人、分包人、总承包人、发包人提起的诉讼，根据最高人民法院•关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释‣第二十六条第二款的规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为案件当事人。审判实践中应注意要严格依照法律、司法解释的规定进行审查；不能随意扩大最高人民法院•关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释‣第二十六条第二款的适用范围，并且要严格根据相关司法解释的规定，明确发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。16.借用资质的实际施工人以自己的名义独立向第三人购买建筑材料等商品的，出借资质方无需对实际施工人的欠付货款承担民事责任。

（二）关于合同效力问题

17.要依法维护通过招投标方式所签订的中标合同的法律效力。对以低于工程建设成本的工程项目标底订立的施工合同，应当依据•招标投标法‣第四十一条第（二）项的规定认定无效；当事人违反工程建设强制性标准，任意压缩合理工期、降低工程质量标准的约定，也应认定无效。对于约定无效后的工程价款结算，应依据最高人民法院•关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释‣的相关规定处理。

18.建设工程没有取得建设工程规划许可证，属于违法建筑，就该违法建筑所签订的施工合同无效。但在一审法庭辩论终结前取得建设工程规划许可证或者经主管部门批准建设的，应当认定该施工合同有效。

19、承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，没有相应的施工资质等级证书或者资质审查证书，可根据国务院•村庄和集镇规划建设管理条例‣第二十三条的规定认定合同效力。

（三）关于建设工程质量问题

20.建设工程竣工验收合格后，发包人请求承包人承担质量问题的民事责任，应依法承担举证责任。经鉴定，建设工程在合理使用寿命内确实存在地基基础工程或主体结构质量问题的，承包人应依法承担民事责任；存在其他质量问题的，承包人应在保修期限内承担保修责任。

（四）关于工程价款结算问题

21.招标人和中标人另行签订改变工期、工程价款、工程项目性质等中标结果的协议，应认定为变更中标合同实质性内容；中标人作出的以明显高于市场价格购买承建房产、无偿建设住房配套设施、让利、向建设方捐献等承诺，亦应认定为变更中标合同的实质性内容。对于变更中标合同实质性内容的工程价款结算，应按照•关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释‣第二十一条规定，以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。协议变更合同是法律赋予合同当事人的一项基本权利。建设工程开工后，因设计变更、建设工程规划指标调整等客观原因，发包人与承包人通过补充协议、会谈纪要、往来函件、签证等洽商记录形式变更工期、工程价款、工程项目性质的，不应认定为变更中标合同的实质性内容。依法有效的建设工程施工合同，双方当事人均应依约履行。除合同另有约定，当事人请求以审计机关作出的审计报告、财政评审机构作出的评审结论作为工程价款结算依据的，不予支持。

22.合同所涉工程不属于强制招投标的范围，当事人之间也没有进行招投标，但按当地建设行政主管部门的要求进行了备案，该备案合同与当事人另行签订的合同不一致的，以当事人实际履行的合同作为结算工程价款的依据。23.工程款的结算和支付，原则上应当在合同相对人之间进行，并符合合同约定。如果没有合同依据或者承包人的授权，发包人直接向没有合同关系的转包人、违法分包人、实际施工人结算和付款，一般不构成有效的结算和支付。

24.当事人依照无效的建设工程施工合同就工程价款签订了结算协议，且工程经竣工验收合格的，可参照结算协议认定工程价款。

25.承包人与发包人就工程价款有争议，人民法院认为应当委托进行造价鉴定的，应当向当事人释明。承包人经释明后仍不申请鉴定的，可依据证据规则判令其承担相应的不利后果。

26.当事人在合同中对建筑材料价格变动的风险有约定的，按约定处理。没有约定的，约定工期内的建筑材料价格变动的风险由承包人承担；逾期竣工的，延误工期期间的建筑材料价格变动的风险，由对工期延误有过错的一方承担；双方均有过错的，按过错大小分担损失。建筑材料价格大幅变动，当事人以情势变更为由请求调整工程价款的，应从严把握。

（五）关于建设工程价款优先受偿权问题

27.非因承包人的原因，建设工程未能在约定期限内竣工，承包人依据•合同法‣第二百八十六条规定享有的优先受偿权不受影响。承包人请求行使优先受偿权的期限，自建设工程实际竣工之日起计算；如果建设工程合同由于发包人的原因解除或终止履行，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限自合同解除或终止履行之日起计算。

28.建设工程价款优先受偿的范围仅限于建设工程价值，不包括建设工程范围内的建设用地使用权价值。

29.承包人应当通过行使建设工程价款优先受偿权等合法途径追索工程欠款，不得留臵建设工程或施工资料。施工合同终止或工程完工后，承包人以发包人拖欠工程款为由，继续占有工程、拒绝撤场或者移交施工资料，发包人请求承包人赔偿损失的，应予支持。

（六）关于违约责任问题

30.建设工程施工合同同时约定迟延付款的利息和违约金的，可以同时适用，但二者之和不得过分高于迟延付款的损失，过分高于的认定标准，按照最高人民法院•关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释

（二）‣第二十九条的规定把握。

31.在承包人延误工期或发包人迟延付款的情况下，双方签订补充协议，承包人重新承诺完工时间或发包人重新承诺付款期限，不能视为守约方对违约方放弃主张违约责任，但补充协议明确约定放弃追究违约责任或当事人明确达成谅解的除外。

32.建设工程施工合同履行过程中，出现了合同约定的迟延支付工程预付款、进度款、设计变更、工程量增加、停水、停电等导致顺延工期的情形，承包人主张顺延工期的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。没有顺延工期的签证文件，人民法院可以根据当事人提供的会议纪要、往来函件等其他证据认定应否顺延工期。

三、关于建筑物区分所有权和物业服务合同纠纷案件

（一）关于合同效力问题

33.业主委员会违反•物业管理条例‣第十二条第三款的规定，未取得业主大会的授权决定或未按业主大会授权决定的内容签订物业服务合同，且在起诉前未取得业主大会或者专有部分占建筑物总面积过半数同时占总人数半数以上的业主追认的，该物业服务合同或合同条款应当认定为无效。

34.根据•物业管理条例‣第二十四条第二款以及•广东省物业管理条例‣第三十六条的规定，住宅物业的建设单位应当通过招投标的方式选聘具有相应资质的物业服务企业。建设单位违反上述规定签订物业服务合同的，应当认定为无效。但建设单位在•物业管理条例‣出台前已签订物业服务合同且合同履行期限尚未届满的，可依据当时的有关规定执行。

（二）关于物业服务企业未依约履行合同的责任问题 35.物业服务企业未完全履行合同义务，业主请求降低物业费的，可根据当地政府制定的物业服务指导价和合同履行情况对物业费标准予以适当调整。

（三）关于既有住宅增设电梯纠纷问题

36.既有住宅增设电梯应根据•物权法‣第七十六条的规定，经专有部分建筑面积占建筑物总面积三分之二以上的业主且占总人数三分之二以上的业主同意，并报请政府主管部门审批。其他业主因对行政主管部门的审批有异议提起民事诉讼的，不予受理。如其他业主认为增设电梯的行为侵害其合法权益，请求作出增设电梯决定的业主予以赔偿的，人民法院应予受理。

四、关于道路交通事故责任纠纷案件

（一）关于归责原则和抗辩权问题

37.要充分认识交强险设立目的在于保障受害人依法及时得到赔偿，具有较强的社会保障性质。根据•道路交通安全法‣第七十六条的规定，无论机动车一方对交通事故的发生是否有过错，包括存在•机动车交通事故责任强制保险条例‣第二十二条规定的情形，保险公司均应在交强险责任限额内先予赔偿，除非交通事故损失是由受害人故意造成的。

（二）关于保险合同条款的效力认定问题

38.对于保险合同中有关免除保险人责任的条款，要严格依照•保险法‣第十七条的规定予以审查，要求免责条款必须内容明确、具体，没有歧义，并使用黑体字等醒目方式或以专门章节予以标识、提示；同时要求在签订保险合同时保险公司要履行明确说明义务，从而使普通人在通常情况下能够明白地知晓免责条款的内容、涵义和法律后果。如保险公司未能充分履行提示和说明义务，则相关免责条款不具有法律效力。39.商业第三者责任保险合同当事人的权利义务主要应依据保险合同的约定确定。如商业第三者责任险保险合同明确约定“扣除交强险应赔部分再行赔付”，且保险公司已尽到合理的提示和说明义务，即使机动车所有人或管理人因自己的原因未投保交强险的，仍应认定该约定有效。

（三）关于责任主体问题

40.因租赁、借用等情形致机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后造成第三人损失的，应根据•侵权责任法‣第四十九条的规定，由保险公司在交强险责任限额范围内先予赔偿。不足部分，由机动车使用人依照•道路交通安全法‣第七十六条的规定承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，应根据过错大小承担相应的赔偿责任。

41.挂靠机动车发生交通事故造成他人损害，由挂靠车主承担损害赔偿责任，被挂靠单位承担补充赔偿责任。

42.两辆或两辆以上的机动车发生交通事故造成损害，根据各侵权人的过错和原因力等因素能够合理分开各自造成的损害，由各赔偿义务人各自承担相应的赔偿责任；不能合理分开各自造成的损害的，应区分不同情况，依据•侵权责任法‣第十条、第十一条的规定确定责任。但是，侵权行为发生在•侵权责任法‣施行前的，应依据最高人民法院•关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释‣第三条的规定，由各侵权人承担连带责任。43.交通事故发生后，支付被侵权人医疗费、丧葬费等合理费用的人请求保险公司在交强险责任限额范围内赔偿医疗费、丧葬费的，人民法院应予支持。如该部分费用已经超出交强险责任限额的，根据•道路交通安全法‣第七十六条的规定，由责任方承担。

44.由于驾驶人未取得驾驶资格、醉酒、吸毒、滥用麻醉药品或者精神药品后驾驶机动车发生交通事故或被保险人故意制造交通事故的，保险公司应在交强险责任限额范围内对人身损害损失予以赔偿。保险公司自向赔偿权利人赔偿之日起，有权向被保险人追偿。追偿权自保险公司实际赔偿之日起计算诉讼时效。保险公司在同一诉讼中向被保险人主张追偿权的，人民法院应当一并审理。

（四）关于车辆损失的认定问题

45.发生交通事故后，被保险人应根据保险合同的约定，及时通知保险公司勘察现场，保险公司应在合理期间内提供车辆本身的修复方案。如保险公司未在合理期间提供修复方案，被保险人自行委托有资质的鉴定机构定损且车辆已经修复的，对被保险人的定损及修复可予认可，但保险人提供充足证据推翻鉴定机构的定损结论的除外。如保险公司已在合理期间提供修复方案，但被保险人擅自委托第三方鉴定机构定损及修复的，对被保险人的主张不予采信。

46.案件审理过程中，经当事人双方协商仍无法确定车辆修复方案的，人民法院可根据•最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定‣的有关规定，委托具备相关鉴定资质的鉴定机构对车辆进行定损。

（五）关于责任承担问题

47.未按照国家规定投保交强险的机动车，发生交通事故造成损害，赔偿权利人请求由该机动车的投保义务人在交强险责任限额范围内先予赔偿的，应予支持。投保义务人和侵权人不是同一人，赔偿权利人请求由投保义务人和侵权人在交强险限额内承担连带赔偿责任的，应予支持。不足部分，按照•道路交通安全法‣第七十六条和•侵权责任法‣的有关规定承担赔偿责任。

48.机动车交通事故造成人身伤亡的，对于基本医疗保险范围外的诊疗项目支出，赔偿权利人请求机动车第三者责任强制保险的保险公司在责任限额范围内按照基本医疗保险的同类诊疗项目费用标准赔付的，应予支持。如确需使用基本医疗保险费用标准外的诊疗项目，赔偿权利人主张列入交强险赔付范围的，人民法院亦应予支持，但保险公司能够举证证明上述诊疗项目不属于必需诊疗行为的除外。

（六）关于交强险赔偿款的分配问题

49.同一事故的多个被侵权人同时起诉的，应当按照各被侵权人的损失占全体被侵权人总损失的比例确定其从交强险责任限额范围内应获得的赔偿数额。如仅有部分被侵权人起诉的，人民法院应通知其他被侵权人参与诉讼。对于人民法院通知后仍不愿意参与诉讼的部分被侵权人，可不考虑预留份额，以实际查明的被侵权人损失分配赔偿数额。

（七）关于被扶养人生活费的计算问题

50.根据最高人民法院•关于适用<中华人民共和国侵权责任法>若干问题的通知‣第四条的规定，应将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金，即•侵权责任法‣规定的残疾赔偿金或死亡赔偿金数额包括最高人民法院•关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释‣规定的残疾赔偿金或死亡赔偿金与被扶养人生活费两部分。

如果受害人是农村居民但经常居住地在城镇的，被扶养人生活费可按照城镇居民人均消费性支出标准计算。

五、关于医疗损害责任纠纷案件

（一）关于案件受理问题

51.因美容医疗机构或者开设医疗美容科室的医疗机构实施的医疗美容活动受到损害要求医疗机构承担赔偿责任的，人民法院应当作为医疗损害责任纠纷受理。非医疗机构实施的美容活动引起的损害赔偿纠纷按照•侵权责任法‣等相关规定处理。

（二）关于当事人的诉讼地位问题

52.因医疗机构使用的药品、消毒药剂、医疗器械存在缺陷或输入不合格血液造成患者损害的，患方同时起诉药品、消毒药剂、医疗器械的生产者、销售者，血液提供机构以及医疗机构请求赔偿的，人民法院应予准许；患方仅起诉其中部分责任主体，人民法院向患方释明后，患方明确表示不起诉其他责任主体的，人民法院可以根据案件审理需要通知其他主体作为第三人参加诉讼。

53.患者在两个以上医疗机构接受诊疗受到损害，以就诊的医疗机构为共同被告提起诉讼的，人民法院应予准许。患者起诉部分医疗机构后，申请追加其他医疗机构作为被告的，人民法院应予准许。患者起诉部分医疗机构，被诉医疗机构申请追加其他医疗机构为案件当事人的，人民法院经审查可以通知其他医疗机构作为第三人参加诉讼。

（三）关于举证责任的分配问题

54.患方主张医疗机构承担赔偿责任的，应证明与医疗机构之间存在医疗关系及受损害的事实，并提供医疗机构及其医务人员有过错的初步证据。但患者能够举证证明医疗机构存在•侵权责任法‣第五十八条规定的情形的，不再就医疗机构及其医务人员有过错承担举证责任。

55.医疗机构主张具有•侵权责任法‣第六十条规定的免责事由的，应当承担举证责任。

56.患者依照•侵权责任法‣第五十九条的规定请求赔偿的，适用•最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定‣第四条第（六）项的规定。

（四）关于医疗产品责任纠纷、输血责任纠纷案件的责任承担问题

57.医疗产品责任纠纷、输血责任纠纷案件中，患方可根据•侵权责任法‣第五十九条的规定请求生产者、销售者，血液提供机构和医疗机构对其承担连带责任（即学理上所称的不真正连带责任）。以上责任人作为共同被告或者第三人参加诉讼时，如其对其他责任人行使追偿权的，人民法院可合并审理。

六、关于民间借贷纠纷案件

（一）关于证据的认定问题

58.审判实践中对于民间借贷纠纷案件的证据认定，应从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断。对于存在借贷关系及借贷内容等事实，出借人应承担举证责任；对于已经归还借款的事实，借款人应承担举证责任。对形式有瑕疵的“借条”，出借人应对交付款项给借款人承担举证责任。对形式有瑕疵的“欠条”或“收条”等，应结合其他证据认定是否存在借贷关系。对当事人主张通过现金交付的借贷，应根据交付凭证、借贷金额大小、出借人的支付能力、资金来源、交易习惯、当事人关系以及当事人陈述的交付细节经过等因素综合判断是否存在借贷关系。

（二）关于高利贷问题

59.一般应将民间借贷借据上记载的借款金额认定为本金，但当事人约定利息预先在本金中扣除的，应按照实际出借金额确定本金。

60.民间借贷既约定利息又约定违约金，当事人同时请求支付利息和违约金的，可予以支持，但二者之和不能超过依据最高人民法院•关于人民法院审理借贷案件的若干意见‣第六条规定的利率限度所计算的数额；对于超出该数额的部分，一般不予保护。

（三）关于利息问题

61.当事人仅约定借期内利率，未约定逾期利率，出借人以借期内的利率主张逾期还款利息的，应予支持。当事人既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张自逾期还款之日起的利息损失，其计算标准不超过中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率的，应予支持。

62.民间借贷合同约定的利息计算标准不明确，可根据•合同法‣第六十一条和第一百二十五条的规定予以认定，不宜简单适用•合同法‣第二百一十一条的规定，视为不支付利息。

七、关于婚姻家庭、继承纠纷案件

（一）关于离婚案件中对没有产权证的农村房屋能否作出处理的问题

63.人民法院在离婚案件中，对当事人在宅基地或者建设用地上合法建造的没有领取产权证的农村房屋的归属可以作出处理。当事人请求对违法建筑进行分割的，可以根据实际情况对建筑物的使用或收益、残值作出处理。

（二）关于离婚案件中如何处理夫妻一方与案外人合伙投资的财产的问题

64.人民法院审理离婚案件，对夫妻一方与案外人合伙投资财产的分割，应先由夫妻双方协商解决；协商不能达成一致的，可在征求合伙人意见的情况下，按最高人民法院•关于适用†中华人民共和国婚姻法‡若干问题的解释

（二）‣第十七条规定的不同情形对财产或者合伙份额一并作出处理。如确实难以一并审理的，可告知当事人另行提起财产分割诉讼。

（三）关于夫妻一方婚前个人出资购买的房屋，但登记在另一方名下，离婚时如何处理的问题

65.以结婚为目的，夫妻一方婚前个人出资购买的房屋登记在另一方名下，如果没有证据证明出资方明确表示归登记一方个人所有，离婚时对该房屋一般应按夫妻共同财产处理。

（四）关于离婚案件中子女抚养费标准的确定问题 66.对子女的抚养费应根据父母生活所在地（城镇或农村）的标准确定，具体数额应依据最高人民法院•关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见‣第7条和最高人民法院•关于适用†中华人民共和国婚姻法‡若干问题的解释

（一）‣第二十一条的规定确定。

（五）关于判决不准离婚案件中，判决主文如何表述的问题

67.关于判决不准离婚的案件，判决主文应表述为“不准×××与×××离婚”。如原告同时要求分割财产、子女抚养的，如不支持原告要求分割夫妻共同财产请求的，判决主文应同时加判“驳回×××（原告）的其他诉讼请求”。

八、关于涉农纠纷案件

（一）关于案件受理问题

68.当事人因农村宅基地使用权权属引发的纠纷，根据•土地管理法‣第十六条的规定，应由人民政府处理。当事人就此提起民事诉讼的，不予受理。

69.当事人因农村宅基地或房屋买卖合同引发的纠纷，属于平等主体之间的民事法律关系，应作为民事案件受理。但如当事人的诉讼请求涉及违法用地或违法建筑，需先由行政主管部门处理后才能确定其财产权益关系的，不予受理，告知当事人先向行政主管部门申请处理。

（二）关于诉讼主体问题

70.发包方所属的半数以上村民，以发包方签订承包合同时违反民主议定原则，或者其所签合同内容违背多数村民意志，损害集体和村民利益为由，以发包方为被告，要求确认承包合同无效提起诉讼的，人民法院应予受理。如当事人未将承包方列为被告的，人民法院应通知承包方作为第三人参加诉讼。

发包方所属的半数以上村民应理解为十八周岁以上村民的半数以上。

（三）关于合同效力问题

71.要准确把握民主议定程序与承包合同效力的认定。对于半数以上村民起诉主张农村集体经济组织对外签订的承包合同无效的案件，如该承包合同系 2008年12月18日最高人民法院废止•关于审理农业承包合同纠纷案件若干问题的规定（试行）‣之前订立的，且承包合同自订立之日起至起诉时已超过一年，或者虽未超过一年，但承包人已实际做了大量投入的，对原告方要求确认该承包合同无效或者要求终止该承包合同的，不予支持。如经人民法院释明后，原告方变更诉讼请求为申请对承包合同的有关内容进行调整的，人民法院可根据实际情况，依照公平原则予以处理。如该承包合同系 2008年12月18日之后订立的，应严格按照•物权法‣、•土地管理法‣和•村民委员会组织法‣及司法解释的相关规定予以认定。

72.不同集体经济组织的承包方经双方所在集体经济组织同意，互换土地承包经营权，一方请求确认互换合同无效的，不予支持。

（四）关于土地承包经营权的收回和分割问题 73.因国家施行农业税减免、农业补贴等政策，承包方弃耕抛荒后又依据土地承包合同要求重新获得土地承包经营权，如有证据证明其已自愿交回承包地的，按照•农村土地承包法‣第二十九条的规定处理。不属于承包方自愿交回承包地的，按照最高人民法院•关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释‣第六条的规定处理。

74.农村土地承包合同履行期间当事人解除婚姻关系，且双方均具有承包经营主体资格的，人民法院在处理离婚案件时，可按照家庭人口、老人赡养、未成年子女抚养等情况，对其承包经营权进行分割。

（五）关于承包费的问题 75.承包方将土地承包经营权以转包或出租方式进行流转，次承包人或承租人以农业税减免为由主张减少承包费用或租金的，不予支持，但流转合同另有约定的除外。流转合同约定由次承包人或承租人缴纳农业税，承包方主张次承包人或承租人按农业税减免数额增加承包费用或租金的，可予支持。

九、关于执行异议之诉纠纷案件

（一）关于程序问题

76.案外人对人民法院因先予执行、诉中财产保全而采取查封、扣押、冻结措施的标的有异议的，可依照最高人民法院•关于执行权合理配臵和科学运行的若干意见‣第十七条的规定，参照•民事诉讼法‣第二百零四条的规定处理。相关诉讼由采取先予执行或诉讼保全措施的人民法院管辖。

77.同一执行标的被多个法院轮候查封、扣押、冻结，案外人对该执行标的提起执行异议诉讼的，由起诉时采取查封、扣押、冻结措施生效的法院管辖。

78.执行异议诉讼案件审理过程中，如执行标的被解除查封、扣押、冻结措施，异议人要求人民法院对执行标的的实体权利作出判定的，人民法院应继续审理。

79.关于执行分配方案异议之诉的当事人的确定问题。债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人或被执行人。未提出异议的债权人、被执行人对异议人的异议提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼。

（二）关于实体处理问题

80.案外人执行异议之诉案件中，如查明案外人是真正的所有权人或共有人，或对执行标的享有建设工程价款优先受偿权等实体权益且足以阻碍执行行为的，可判决确认案外人对执行标的享有该实体权益，并停止对该标的的执行。如查明案外人虽然对执行标的享有承租权等实体权益但不足以阻碍执行行为的，可判决确认案外人对执行标的享有该实体权益，并驳回其他诉讼请求。

十、关于矿业权纠纷案件

81.探矿权、采矿权转让未经相关行政主管部门审批，但符合矿产资源法等法律、行政法规规定的条件，应认定探矿权、采矿权转让合同未生效，该合同不具有履行力，但不影响转让合同中当事人履行报批义务条款及因该报批义务而设定的相关条款的效力。当事人仅以探矿权、采矿权转让未经相关行政主管部门审批为由，请求确认探矿权、采矿权转让合同无效的，不予支持。

主题词：法院工作 民事审判 会议纪要 通知

抄送：最高人民法院办公厅、民一庭 省委办公厅，省人大办公厅、内司委

省检察院

省公安厅、省司法厅

广东省高级人民法院办公室

2012年6月26日印发