安徽省高级人民法院关于办理违反烟草专卖管理刑事案件适用法律若干问题的意见

第一篇：安徽省高级人民法院关于办理违反烟草专卖管理刑事案件适用法律若干问题的意见

安徽省高级人民法院关于办理违反烟草专卖管理刑事案件适用法律若干问题的意见

各市中级人民法院、人民检察院、公安局、烟草专卖局：

现将省高级人民法院、省人民检察院、省公安厅、省烟草专卖局《关于办理违反烟草专卖管理刑事案件适用法律若干问题的意见》印发给你们，请参照执行。执行中有什么问题，请及时报告省高级人民法院、省人民检察院、省公安厅、省烟草专卖局。

安徽省高级人民法院 安徽省人民检察院 安徽省公安厅 安徽省烟草专卖局

二○○四年四月二十七日

为依法惩治违反烟草专卖管理的犯罪行为，维护国家烟草专卖管理制度和秩序，保证烟草制品的质量，维护消费者合法权益，保证国家和地方财政收入，根据《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国刑事诉讼法》、《中华人民共和国烟草专卖法》及其《实施条例》等法律、法规以及最高人民法院、最高人民检察院、公安部和国家烟草专卖局制定的有关规定，结合本省实际，就办理违反烟草专卖管理刑事案件适用法律问题，提出如下意见。

一、关于依法严厉查处涉烟违法犯罪案件问题

各级公安、检察、法院机关要各司其职，依法及时查处涉烟刑事案件。在工作中要加强配合，加大打击力度，形成打击合力。对涉嫌构成犯罪的刑事案件，烟草专卖行政主管部门要及时向公安机关移送。对于已经立案侦查的涉烟刑事犯罪案件，主犯在逃或者其犯罪事实一时无法查清，但证明在案的其他犯罪嫌疑人、被告人实施犯罪的基本证据确实充分的，应在法定时限内先行处理。

二、关于生产、销售伪劣烟草制品行为适用法律问题

生产、销售伪劣烟草制品，销售金额在5万元以上的，应当依照刑法第一百四十条的规定定罪处罚。

伪劣烟草制品尚未销售，货值金额达到15万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。其中货值金额分别达到15万元以上不满20万元、20万元以上不满50万元、50万元以上不满200万元、200万元以上的，分别依照刑法第一百四十条规定的各量刑档次定罪处罚。

伪劣烟草制品的销售金额不满5万元，但与尚未销售的伪劣烟草制品的货值金额合计达到15万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。

生产伪劣烟草制品尚未销售，无法计算货值金额，有下列情形之一的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚：

1、生产伪劣烟用烟丝数量在1000公斤以上的；

2、查获尚未用于生产伪劣烟草制品的烟丝数量在1000公斤以上的；

3、生产伪劣烟用烟叶数量在1500公斤以上的；

4、查获尚未用于生产伪劣烟草制品的烟叶数量在1500公斤以上的。

三、关于生产假冒烟用注册商标的烟草制品行为适用法律问题

生产假冒烟用注册商标的烟草制品（简称生产假冒烟草制品），情节严重或者情节特别严重的，分别依照刑法第二百一十三条规定的各量刑档次定罪处罚。有下列情形之一的，属于“情节严重”∶

（1）个人违法所得数额在5万元以上不满20万无的，单位违法所得数额在20万元以上不满100万元的；

（2）个人生产假冒烟草制品货值金额在10万元以上不满100万元的，单位生产假冒烟草制品货值金额在50万元以上不满500万元的；

（3）虽未达到上述金额或者数额标准，但因生产假冒烟草制品受到行政处罚两次以上，又生产假冒烟草制品的；

（4）假冒他人驰名烟草制品商标的；

（5）生产假冒烟草制品造成恶劣社会影响、国际影响的。有下列情形之一的，属于“情节特别严重”∶

（1）个人违法所得数额20万元以上，单位违法所得数额100万元以上的；

（2）个人生产假冒烟草制品货值金额100万元以上，单位生产假冒烟草制品货值金额500万元以上的；

（3）造成特别严重后果的。

四、关于销售假冒烟用注册商标趵烟草制品行为适用法律问题

销售明知是假冒烟用注册商标的烟草制品（以下简称销售假冒烟草制品），销售金额达到“数额较大”或者“数额巨大”的，分别依照刑法第二百一十四条规定的各量刑档次定罪处罚。

个人销售金额10万元以上不满100万元的属于“数额较大”，100万元以上属于“数额巨大”；单位销售金额50万元以上不满500万元的属于“数额较大”，500万元以上属于“数额巨大”。

销售假冒烟草制品的销售金额达不到“数额较大”或者“数额巨大”，但与尚未销售的假冒烟草制品的货值金额合计达到“数额较大”或者“数额巨大”的，以犯罪未遂论处。有证据证明被查获的假冒烟草制品是准备销售的，且货值金额达到“数额较大”或者“数额巨大”的，以犯罪未遂论处。

刑法第二百一十四条规定的“明知”，是指知道或者应当知道。有下列情形之一的，可以认定为“明知”∶

（1）以明显低于市场价格进货的；（2）以明显低于市场价格销售的；

（3）销售假冒烟草制品被发现后转移、销毁物证或者提供虚假证明、虚假情况的；（4）其他可以认定为明知的情形。

五、关于非法制造、销售非法制造的烟用注册商标标识行为适用法律问题

伪造、擅自制造他人烟用注册商标标识，或者销售伪造、擅自制造的烟用注册商标标识，情节严重或者情节特别严重的，分别依照刑法第二百一十五条规定的各量刑档次定罪处罚。

有下列情形之一的，属于“情节严重”∶（1）非法制造、销售非法制造的烟用注册商标标识违法所得数额个人在2万元以上不满20万元，单位在10万元以上不满100万元的；

（2）非法经营数额个人在20万元以上不满100万元，单位在100万元以上不满500万元的；

（3）查获非法制售的烟用注册商标标识个人在2万张以上不满6万张，单位在10万张以上不满30万张的（张，是指能够独立成为一包、一条、一箱烟草制品包装外壳的材料。下同）；

（4）非法制造、销售非法制造的驰名烟草制品商标标识的；

（5）虽未达到上述金额或者数额标准，但因非法制造、销售非法制造的烟草制品注册商标标识，受过行政处罚两次以上又非法制造、销售非法制造的烟草制品注册商标标识的；

（6）利用贿赂等非法手段推销非法制造的烟用注册商标标识的。有下列情形之一的，属于“情节特别严重”：

（1）违法所得数额个人在20万元以上，单位在100万元以上的；（2）非法经营数额个人在100万元以上，单位在500万元以上的；

（3）查获非法制售的烟用注册商标标识个人在6万张以上，单位在30万张以上的；（4）造成特别严重后果的。

查获尚未印制完成的烟用注册商标标识，数量个人在2万张以上不满6万张，单位在10万张以上不满30万张的，属于情节严重；个人在6万张以上，单位在30万张以上的，属于情节特别严重，以犯罪未遂论处，分别依照刑法第二百一十五条规定的各量刑档次定罪处罚。

六、关于非法经营烟草制品行为适用法律问题 未经烟草专卖行政主管部门许可，无生产许可证、批发许可证、零售许可证、准运证，而生产、批发、零售、运输烟草制品，情节严重或者情节特别严重的，分别依照刑法第二百二十五条规定的各量刑档次定罪处罚。

有下列情形之一的，属于“情节严重”∶

（1）个人违法所得数额1万元以上不满5万元的，单位违法所得数额10万元以上不满15万元的；

（2）个人非法经营数额5万元以上不满15万元的，单位非法经营数额50万元以上不满100万元的；

（3）非法经营的烟草制品的数额，个人达不到5万元，单位达不到50万元，但与尚未经营的烟草制品的货值金额合计达到上述标准的；

（4）查获非法经营的烟草制品个人2000条以上不满5000条，单位5000条以上不满10000条的；

（5）曾因非法经营烟草制品被烟草专卖等行政管理部门行政处罚两次以上又非法经营的，非法经营数额在2万元以上不满10万元的。

有下列情形之一的，属于“情节特别严重”：

（1）个人违法所得数额在5万元以上，单位违法所得数额在15万元以上的；（2）个人非法经营数额在15万元以上，单位非法经营数额在100万元以上的；（3）查获非法经营的烟草制品个人在5000条以上，单位在10000条以上的；

（4）曾因非法经营烟草制品被烟草专卖等行政管理部门行政处罚两次以上又非法经营的，非法经营数额在10万元以上的。

七、关于非法生产、拼装、销售、运输烟草专用机械犯罪行为适用法律问题

（一）非法生产、拼装、销售烟草专用机械行为，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。

（二）未经烟草专卖行政主管部门许可，无准运证而运输烟草专用机械（含非法拼装的烟草专用机械），情节严重或者情节特别严重的，构成非法经营罪，按照本《意见》第六条规定的相关数额标准适用法律。

八、关于共犯问题

知道或者应当知道他人实施本《意见》第二条至第七条规定的犯罪行为，仍实施下列行为之一的，应认定为共犯，依法追究其刑事法律责任：

（1）直接参与生产、销售假冒伪劣烟草制品、非法制造的烟用注册商标标识；直接参与非法经营烟草制品、非法生产、拼装、销售烟草专用机械并在其中起主要作用的；

（2）提供房屋、场地、设备、车辆、贷款、资金、帐号、发票、证明、技术等设施和条，用于帮助生产、销售、储存、运输假冒伪劣烟草制品、非法制造、销售非法制造的烟用注册商标标识、非法经营烟草制品和烟草专用机械以及非法拼装烟草专用机械的；

（3）运输假冒伪劣烟草制品。

上述人员中有检举他人犯罪经查证属实，或者提供重要线索，有立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。

九、关于单位犯罪与个人犯罪问题

单位犯本《意见》第二条至第七条规定之罪，对单位判处罚，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各条的规定定罪处罚。

有下列情形之一的，应认定为个人犯罪：

（1）个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单实施犯罪的；（2）公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主耍活动的打（3）盗用单位名义实施犯罪，违法所得由实施犯罪的个人私分的；（4）个人承包、租赁、挂靠经营的企业；

（5）国家、集体没有实际出资、没有参与经营、分配的企业；

（6）采用虚报注册资本等欺诈手段取得公司登记，或者虚假出资，或者抽逃出资的企业；（7）被工商行政管理部门吊销《营业执照》后，仍在违法经营的企业。

十、关于国家机关工作人员参与实施本《意见》第二条至第七条规定的犯罪行为的处罚问题

国家机关工作人员参与实施本《意见》第二条至第七条规定的犯罪行为的，从重处罚。

十一、关于一罪与数罪问题

行为人的犯罪行为同时构成生产、销售伪劣产品罪、销售假冒注册商标的商品罪、非法经营罪等罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。

十二、关于窝藏、转移非法制售的烟草制品行为的定罪处罚问题

明知是非法制售的烟草制品而予以窝藏、转移的，依照刑法第三百一十二条的规定，以窝藏、转移赃物罪定罪处罚：

窝藏、转移非法制售的烟草制品，事前与犯罪分子通谋的；以共同犯罪论处。

十三、关于以暴力、威胁方法阻碍烟草专卖行政执法人员依法执行职务行为的定罪处罚问题

以暴力、威胁方法阻碍烟草专卖行政执法人员依法执行职务的，依照刑法第二百七十七条的规定，以妨害公务罪定罪处罚。

十四、关于煽动群众暴力抗拒烟草专卖法律实施行为的定罪处罚问题

煽动群众暴力抗拒烟草专卖法律实施的，依照刑法第二百七十八条的规定，以煽动暴力抗拒法律实施罪定罪处罚。

十五、关于销售金额、货值金额（经营数额）的计算问题

本《意见》所称销售金额是指生产者、销售者出售假冒伪劣烟草制品后所得和应得的全部违法收入。

本《意见》所称货值金额（经营数额）是指按照同一品名的合格烟草制品和烟草专用机械同期市场批发价格计算的价值。

上述金额（数额）的具体计算，由烟草专卖行政主管部门负责；难以确定的，委托估价机构确定。

十六、关于烟草制品、伪劣烟草制品、假冒烟草制品、卷烟的范围

本《意见》所称烟草制品是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。

本《意见》所称伪劣烟草制品是指使用霉烂烟叶或者烟叶以外的替代物，以及使用残次的卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束及下脚料生产的烟草制品；使用低等次烟叶冒充高等次烟叶生产的烟草制品；霉坏、变质的烟草制品，以及其他不符合烟草行业有关技术标准的烟草制品。本《意见》所称假冒烟草制品是指未经烟草制品注册商标所有人许可，擅自使用他人烟用注册商标标识生产的烟草制品。

本《意见》所称卷烟包括散支烟和成品烟。

十七、关于鉴定问题

烟草专卖行政主管部门负责对查获的假冒伪劣烟草制品和烟草专用机械进行清点，并按国家烟草专卖局有关规定进行质量鉴定。

工商管理部门和烟草专卖行政主管部门联合对假冒烟草制品的烟用注册商标标识进行清点并鉴定。

十八、关于劳动教养问题

对于参与本《意见》规定的违法活动，尚不够刑事处罚的人员，可按照有关规定予以劳动教养。

十九、其他问题

本《意见》所称“虽未达到上述金额或者数额标准”是指接近上述数额标准且已达到该数额的80％以上的。

本《意见》所称“以上”、“以下”均包括本数，“不满”不包括本数。

本《意见》所列案件，情况复杂或者有重大影响的，上级机关可以按规定直接办理或者指定管辖。

本《意见》自下发之日起执行。2001年6月18日安徽省高级人民法院、人民检察院、公安厅、烟草专卖局制定的《关于办理违反烟草专卖管理刑事案件适用法律若干问题的意见（试行）》（皖公办[2001]131号）同时废止。

第二篇：关于办理违反烟草专卖管理刑事案件适用法律若干问题的意见

江苏省高级人民法院江苏省人民检察院 江苏省公安厅 江苏省烟草专卖局关于办理违反烟草

专卖管理刑事案件适用法律若干问题的意见

全省各级人民法院、人民检察院，各市、县(区)公安局、烟草专卖局：

为依法惩治违反烟草专卖管理的犯罪行为，维护国家烟草专卖管理制度和秩序，保证烟草制品的质量，维护消费者合法权益，保证国家和地方财政收入，根据《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国刑事诉讼法》、《中华人民共和国行政许可法》、《中华人民共和国烟草专卖法》及《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》等法律、法规以及最高人民法院、最高人民检察院、公安部和国家烟草专卖局制定的有关规定，结合本省实际，就办理违反烟草专卖管理刑事案件适用法律问题，提出如下意见：

一、关于非法经营烟草专卖品行为适用法律问题

（一）未经烟草专卖行政主管部门许可，无生产许可证、批发许可证、零售许可证、特种许可证、准运证，而生产、批发、零售、运输烟草专卖品，情节严重或者情节特别严重的，依照刑法第二百二十五条的规定定罪处罚。

（二）持有生产许可证、批发许可证、零售许可证、特种许可证、准运证，但超越行政许可范围活动，情节严重或者情节特别严重的，依照《刑法》第二百二十五条的规定定罪处罚。

（三）具有下列情形之一的，属于本条

（一）、（二）中所述的“情节严重”：

1、个人非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在一万元以上的；

2、单位非法经营数额在五十万元以上的，或者违法所得数额在十万元以上的；

3、两年内曾因非法经营烟草专卖品行为受过二次以上行政处罚又非法经营，非法经营数额在二万元以上的；

具有下列情形之一的，属于本条

（一）、（二）所述的“情节特别严重”：

1、个人非法经营数额在二十五万元以上的，或者违法所得数额在五万元以上的；

2、单位非法经营数额在二百五十万元以上的，或者违法所得数额在五十万元以上的；

3、两年内曾因非法经营烟草专卖品行为受过二次以上行政处罚又非法经营，非法经营数额在十万元以上的。

二、关于窝藏、转移非法制售的烟草专卖品行为适用法律问题

明知是非法制售的烟草专卖品而予以窝藏、转移的，依照《刑法》第三百一十二条的规定，以窝藏、转移赃物罪定罪处罚。窝藏、转移非法制售的烟草专卖品，事前与犯罪分子通谋的，以共同犯罪论处。

三、关于涉烟犯罪案件的数额认定问题

（一）涉嫌生产、销售伪劣烟草专卖品犯罪的，其销售金额是指生产者、销售者出售伪劣烟草专卖品后所得和应得的全部违法收入，计算销售金额时，能查明行为人出售伪劣烟草专卖品的实际销售价格的，按实际销售价格计算；无法查明实际销售价格，但有标价的，按标价计算；既无法查明行为人的实际销售价格，也没有标价的，按照同类合格烟草专卖品的市场中间价格计算；既无法查明行为人的实际销售价格，也没有标价和同类合格烟草专卖品的市场中间价格的，委托指定的估价机构确定。

被查获的伪劣烟草专卖品,尚未销售的,计算其货值金额时, 以违法生产、销售的伪劣烟草专卖品的标价计算；没有标价，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家有关规定，委托指定的估价机构确定。

(二)涉嫌非法经营烟草专卖品犯罪的，其非法经营数额是指行为人在非法经营烟草专卖品活动中，所生产、储存、运输、销售的烟草专卖品的价值。已销售的烟草专卖品的价值，按照实际销售的价格计算。生产、储存、运输和未销售的烟草专卖品的价值，按照标价或者已经查清的所销售的烟草专卖品的实际销售平均价格计算。没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照其市场中间价格计算。非法经营数额难以确定的，按照国家有关规定，委托指定的估价机构确定。

（三）涉嫌侵犯知识产权犯罪的，其案值数额依《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定予以认定。

（四）涉烟犯罪案件中，假冒、伪劣卷烟包括成品卷烟、散支卷烟。散支卷烟按13公斤折合成品卷烟1件（1万支），并按同类合格成品卷烟价值70%的标准计算货值金额。

本条中所述的“标价”指用价格标签等书面形式向消费者公开标注的价格。

本条中所述的“市场中间价”指在查获地的烟草专卖批发企业执行的统一批发价格目录中对应的批发价格，查获地统一批发价格目录中没有该产品的，按该产品在全国烟草行业统一批发价格目录中对应的批发价格。全国烟草行业统一批发价格目录中没有该产品的，按目录中三种以上同类合格烟草专卖品的平均批发价格进行价值估算。

本条中所述的“同类合格烟草专卖品”是指相同品牌、规格的合格烟草专卖品，没有相同品牌、规格的合格烟草专卖品的，指包装和卷制技术、感官质量、主流烟气成分等近似的合格烟草专卖品。

四、多次实施违反烟草专卖管理行为的数额累计问题 五年内多次实施违反烟草专卖管理行为，未经行政处罚或者刑事处罚的，销售金额、非法经营数额、货值金额或者违法所得数额累计计算。

五、关于暴力抗法行为的定罪处罚问题

以暴力、威胁方法阻碍烟草专卖行政执法人员依法执行职务的，依照刑法第二百七十七条的规定，以妨害公务罪定罪处罚。不构成犯罪的，由公安机关依法予以治安处罚。

六、关于涉嫌犯罪案件移送问题

烟草专卖行政主管部门在查处违反烟草专卖管理的违法行为时，发现涉嫌犯罪的，应当按照《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》及时向公安机关移送，公安机关要及时向烟草专卖局通报移送案件的受理、立案、销案、结案等情况。对于重大案件，各级公安、检察、法院机关可提前介入，各司其职，依法及时查处涉烟刑事案件。

七、关于已经立案侦查的涉烟犯罪案件先行处理问题

对于已经立案侦查的涉烟刑事犯罪案件，主犯在逃或者其犯罪事实一时无法查清，但证明在案的其他犯罪嫌疑人、被告人实施犯罪的基本证据确实充分的，应在法定时限内先行处理。

八、关于烟草专卖品的范围

本《意见》所称烟草专卖品是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。

九、本《意见》自下发之日起执行。

二○○六年九月五日

第三篇：上海市高级人民法院关于办理虚开抵扣税款发票刑事案件适用法律问题的解答

上海市高级人民法院关于办理虚开抵扣税款发票刑

事案件适用法律问题的解答





 [发布单位]：上海市高级人民法院[发布日期]：2006年07月25日[生效日期]：2006年07月25日

上海市高级人民法院关于办理虚开抵扣税款发票刑事案件适用法律问题的解答

一、关于抵扣税款发票的范围问题

根据十届全国人大常委会2005年12月29日第19次会议通过的《关于〈中华人民共和国刑法〉有关出口退税、抵扣税款的其他发票规定的解释》、财政部和国家税务总局（94）财税字第012号《关于运输费用和废旧物资准予抵扣进项税额问题的通知》、国家税务总局国税发（2004）148号《关于增值税一般纳税人取得海关进口增值税专用缴款书抵扣进项税额问题的通知》、国家税务总局国税发（2004）108号《关于进一步加强税收征管工作的若干意见》的有关规定，抵扣税款发票是指除增值税专用发票以外的，具有抵扣税款功能的收付款凭证或者完税凭证，包括一般纳税人因支付货物运输费用、收购废旧物资、收购农副产品和进口货物缴纳进口环节增值税所取得或开具的凭证。

根据国家税务总局国税函（2004）557号《关于使用公路、内河货物运输业统一发票有关问题的通知》和国税函（2004）1033号《关于印发新版<全国联运行业货运统一发票>式样的通知》的规定，增值税一般纳税人因支付货物运输费用所取得的凭证，自2004年7月1日和2004年10月31日起，统一为《公路、内河货物运输业统一发票》和《全国联运行业货运统一发票》（简称《货运发票》和《联运发票》，票样附后）。据此，自上述两日期起，《货运发票》和《联运发票》以外的其他公路、内河运输费用凭证，不再具有抵扣税款发票的性质。上述两日期前开具的公路、内河运输费用凭证，除旧版《全国联运行业货运统一发票》仍视为抵扣税款发票外，其他与运输有关的发票是否抵扣税款发票，应当依据开票单位的主管税务机关（下均同）出具的、确认涉案发票是否抵扣税款发票的书面结论作出认定。无税务机关书面结论的，不做抵扣税款发票认定。

除货物运输费用凭证外，其余涉案与收购废旧物资、收购农副产品、进口货物缴纳进口环节增值税等有关的凭证是否可以认定为抵扣税款发票，也应当执行上述规定。

二、关于虚开抵扣税款发票行为的性质问题

根据国务院发布的《中华人民共和国营业税暂行条例》、财政部、国家税务总局（94）财税字第012号《关于运输费用和废旧物资准予抵扣进项税额的通知》和1998年7月1日发布执行的《关于调整增值税运输费用扣除率的通知》的规定，货物运输服务从业者负有按照《货运发票》或《联运发票》所列运输费用金额3﹪的比例缴纳营业税的纳税义务，委托货物运输的增值税一般纳税人（下称受票人）享有按照《货运发票》或《联运发票》所列运输费用金额7﹪的比例，向税务机关申报抵扣进项增值税的权利。上述规定表明，《货运发票》或《联运发票》与《增值税专用发票》具有相同的抵扣进项增值税功能，虚开《货运发票》或《联运发票》行为同样危害了国家的增值税征管秩序和安全，与虚开《增值税专用发票》行为具有同质的社会危害性。因此，凡符合《中华人民共和国刑法》第二百零五条规定的虚开抵扣税款发票罪犯罪构成要件的行为，应当以虚开抵扣税款发票罪追究刑事责任，其虚开的税款数额，在前述财政部、国家税务总局发布的《关于调整增值税运输费用扣除率的通知》执行期间，按票列运输费用的7﹪计算认定。

虚开收购废旧物资、收购农副产品和进口货物缴纳进口环节增值税凭证的行为，凡经税务机关书面结论确定虚开的凭证系抵扣税款发票，同时又符合虚开抵扣税款发票罪的犯罪构成要件的，也应当以虚开抵扣税款发票罪追究刑事责任，其虚开的税款数额应当以税务机关的核定为依据认定。

三、关于运输企业非法为其他运输从业者代开《货运发票》或《联运发票》犯罪案件的处理问题

根据国家税务总局国税发（2003）121号《关于加强运输业税收征收管理的通知》附件2《运输发票增值税抵扣管理试行办法》第三条的规定，除运输单位提供运输劳务自行开具的运输发票、运输单位主管地方税务局及省级地方税务局委托的代开发票中介机构为运输单位和个人代开的运输发票准予抵扣增值税外，其他单位代运输单位和个人开具的运输发票一

律不能抵扣。因此，运输企业以收取开票费为目的，非法为其他运输从业者代开《货运发票》或《联运发票》的行为，不仅导致其他运输从业者逃避纳税义务，在其他运输从业者实际未提供运输劳务的情况下，还会造成受票人使用虚开的《货运发票》或《联运发票》申报抵扣进项增值税款，骗取国家税款的严重后果，具有较大的社会危害性。对于此类案件的涉案人员，应当根据不同情况，分别适用法律定罪处罚：

1、其他运输从业者提供运输劳务后，以支付低于应纳税额的开票费的方式，让运输企业为受票人代开《货运发票》或《联运发票》的，该运输从业者具有通过运输企业非法代开《货运发票》或《联运发票》逃避营业税缴纳义务的主观故意，开票的运输企业具有纵容该运输从业者逃避纳税义务的主观故意，其行为均具有偷逃国家税款的性质，构成犯罪的，应当适用刑法第二百零一条的规定以偷税罪论处。偷税数额的认定，应当以税务机关的鉴定结论为依据。涉案的受票人因实际支付了运输费用，其使用开票运输企业非法代开的《货运发票》或《联运发票》申报抵扣进项增值税款的行为，即使违反了前述《运输发票增值税抵扣管理试行办法》第三条的规定，也不应当以犯罪论处。

2、受票人以骗取国家税款为目的，通过其他运输从业者让运输企业为自己虚开《货运发票》或《联运发票》，或者虚开金额高于其实际支付运输费数额的《货运发票》或《联运发票》，其行为构成犯罪的，应当适用刑法第二百零五条的规定以虚开抵扣税款发票罪论处。受票人高开运输费部分涉及的虚开税款数额，应当以税务机关的鉴定结论为依据认定。涉案的开票运输企业和其他运输从业者应当以受票人虚开抵扣税款发票犯罪的共犯论处。

3、运输企业以收取开票费为目的，非法为其他运输从业者代开《货运发票》或《联运发票》，但因要求代开发票的其他运输从业者下落不明、或者主体消亡而不能排除该其他运输从业者实际未提供运输劳务的案件，运输企业代开《货运发票》、《联运发票》行为构成犯罪的，也应当适用刑法第二百零五条的规定以虚开抵扣税款发票罪论处，虚开税款数额的认定，按照本解答“二”的规定执行。但第二百零五条第二款的适用，必须以查明骗取国家税款和实际造成国家税款损失数额事实为前提。除适用第二百零五条第二款外，对被告人量刑时应当酌情从轻处罚，同时具有法定可以减轻处罚情节的，一般应当予以减轻处罚。这样规定法律适用是基于下列四方面的考虑：一是根据财政部1993年12月23日发布的《中华人民共和国发票管理办法》第二十条、第二十五条和第二十六条，及国家税务总局国税发（1993）157号《中华人民共和国发票管理办法实施细则》第三十三条的规定，发票仅限于领购单位和个人因销售商品、提供劳务及从事其他经营活动而收取款项时向付款人开具，任何单位和个人不得为他人代开。运输企业为其他运输从业者代开《货运发票》或《联运发票》的行为违反了上述发票管理办法的规定，将他人的运输劳务、或者根本未发生的运输劳务虚

假开列为本单位提供的运输劳务，其行为本质上就是一种不实的虚开抵扣税款发票的行为，危害了国家的抵扣税款发票管理制度；二是运输企业为其他运输从业者代开《货运发票》或《联运发票》，具有为谋取非法的开票费利益而不计其他运输从业者和受票人偷逃国家税款、骗取国家税款的主观故意，其行为处于虚开《货运发票》或《联运发票》逃避、骗取国家税款类犯罪活动的源头地位，社会危害性较大，有必要从严规制以虚开抵扣税款发票罪论处；三是在要求代开发票的其他运输从业者下落不明、或者主体消亡的情况下，排除其他运输从业者实际提供运输劳务，证据上存有瑕疵，理应适当从轻、或者减轻处罚进行调适；四是适用第二百零五条第二款的法定要件，是受票人使用虚开的抵扣税款发票骗取税款100万元以上、实际造成国家税款损失50万元以上。要求代开发票的其他运输从业者下落不明、或者主体消亡的虚开抵扣税款发票犯罪案件不可能查明这样的法定要件事实，故而应当排除在适用的范围之外。

四、关于本解答的适用范围问题

本解答自下发之日起执行，下发之前已判决生效的有关案件，不适用本解答的规定。2004年1月6日下发的沪高法刑二（2004）1号《关于虚开“全国联运行业货运统一发票”案件法律适用问题的解答（试行）》自本解答执行之日起废止。

二OO六年七月二十五日

第四篇：安徽省高级人民法院关于审理房屋买卖合同纠纷案件适用法律问题的指导意见

安徽省高级人民法院

关于审理房屋买卖合同纠纷案件适用法律问题的指导意见

(2012年3月5日安徽省高级人民法院审判委员会民事执行专业委员会第1次会

议通过）

为正确审理房屋买卖合同纠纷案件，根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国民事诉讼法》、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）等法律法规和司法解释的规定，结合本省民事审判实际，制定本意见。

一、关于新建商品房买卖合同纠纷

1、当事人签订的认购书、购房意向书等协议虽然不具备《解释》第五条规定的条件，但已经明确了拟购商品房的位置、面积、价款且能够实际履行的，可以认定为商品房买卖合同。但当事人明确约定认购书、购房意向书等协议仅为预约合同的除外。

人民法院对认购书、购房意向书等协议性质作出的认定，不影响一方当事人根据协议中定金条款的约定，向可归责的另一方当事人主张适用定金罚则。

2、当事人以期房不能转让为由请求确认转让合同无效的，一般不予支持；转让人在转让合同履行期限届满时仍未取得房屋所有权，致使受让人不能办理房屋所有权转移登记，受让人请求解除合同并要求转让人承担违约责任的，应予支持。

3、出卖人就同一房屋分别与数个买受人签订买卖合同，在合同均为有效且买受人均主张出卖人履行合同转移房屋所有权的情况下，一般应按照以下顺序确定买受人的权利保护顺位：

（1）已经办理房屋所有权转移登记的；

（2）已经办理房屋所有权转移预告登记或合同备案手续的；

（3）已经合法占有房屋的；

（4）合同实际履行在先的；

（5）均未履行，合同成立在先的。

签订房屋买卖合同在先的买受人已经合法占有了房屋，出卖人又与后买受人

签订合同并办理了房屋所有权转移登记，除非先买受人能够举证证明后买受人在签订合同及办理房屋所有权转移登记时知道或应当知道房屋已被其他买受人先行占有，仍应优先保护已经办理了房屋所有权转移登记的买受人。

4、房屋买卖格式合同约定以“该商品房经验收合格”作为交付条件，一般应以出卖人（建设单位）组织勘察、设计、施工、监理等单位进行工程竣工验收并出具验收合格的意见作为认定房屋经验收合格的依据。但规划、公安消防、环保、城建档案管理等专门管理部门尚未出具认可性意见的，不应认定房屋已经验收合格。

5、出卖人交付的房屋不符合本意见第4条规定的交付条件，买受人接收了房屋后以出卖人交付房屋时“未经验收合格”为由主张逾期交房违约责任的，在一审法院辩论终结前出卖人能够提供完整的《工程竣工验收报告》，对买受人的诉讼请求一般不予支持。

6、房屋买卖合同约定出卖人在交付房屋时须提供《住宅质量保证书》、《住宅使用说明书》等文件，出卖人实际交付房屋时未能提供上述文件的，买受人有权拒绝接收房屋，但买受人接收房屋后又以出卖人未能依约提供上述文件为由主张逾期交房违约责任的，一般不予支持。

7、买受人以出卖人逾期办证为由主张违约责任的，出卖人举证证明其已于房屋买卖合同约定或《解释》规定的办理房屋产权证的最后期限30个工作日前向产权登记机构报送了办证所需的文件和资料的，对买受人的诉讼请求一般不予支持。

8、房屋买卖合同的当事人以约定的违约金过高为由请求对违约金进行调整，但双方当事人均未举证证明守约方因违约所造成的实际损失，人民法院可以根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释

（二）》第二十九条的规定，结合案件具体情况，在中国人银行发布的同期同类贷款利率四倍的范围内，对约定的违约金进行调整。

二、关于城镇”二手房“买卖合同纠纷

9、《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十八条第（六）项“未依法登记领取权属证书的”房屋不得转让的规定，在性质上不属于《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释

（二）》第十四条规定的“效力性

强制性规定”，买受人仅以出卖人签订合同时未取得房屋权属证书为由请求确认合同无效的，不予支持。

《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十九条第一款第（二）项的规定在性质上也不属于上述司法解释第十四条规定的“效力性强制性规定”，不应作为认定房屋买卖合同无效的法律依据。

10、房屋抵押权存续期间，出卖人（抵押人）未经抵押权人同意转让抵押房屋的，不影响房屋买卖合同的效力。

在合同约定的履行期限届满时因抵押登记仍未涂销，导致无法办理房屋所有权转移登记，买受人请求解除合同的，可予支持。买受人要求出卖人承担违约责任的，可综合考虑合同双方过错、所造成的损失等因素，确定应予承担的责任。

11、当事人之间就同一房屋分别签订数份买卖合同，因该数份合同中关于房屋价款、履行方式、履行期限等实质性内容的约定不一致而产生争议的，人民法院应当综合考虑合同签订时间的先后、实际履行情况、同类房屋市场交易价等因素，确定当事人的真实意思，认定应予履行的合同。

12、房屋中介机构违反忠实居间义务，严重损害委托人利益，委托人拒绝支付中介服务费用或请求房屋中介机构赔偿因此造成的损失的，应予支持。

三、关于农村房屋买卖合同纠纷

13、城镇居民、法人或其他组织购买农村集体所有土地上建设的房屋签订的房屋买卖合同，应当根据《中华人民共和国合同法》第五十二条和《中华人民共和国土地管理法》第四十三的规定，认定为无效合同。

农村房屋买卖合同被认定为无效的，可以根据当事人的过错、所获利益、赔偿能力等情况，判令其承担相应的缔约过失责任。

14、非同一农村集体经济组织成员之间签订的房屋买卖合同，应当认定为无效合同。但买受人在一审法院辩论终结前取得出卖人所谓的农村集体经济组织成员资格且符合其他购买条件的，可以认定合同有效。

四、其他问题

15、共有房屋的部分登记权利人转让房屋，属于无权处分行为，其他登记权利人以转让房屋未经其同意为由主张买卖合同无效的，一般予以支持。但买受人有理由相信出卖人有代理权的除外。

共有房屋登记在一人或部分共有人名下，登记权利人转让共有房屋，亦属于无权处分行为，其他共有人主张房屋买卖合同无效的，人民法院应根据《中华人民共和国物权法》第一百零六条第一款的规定进一步审查买受人是否构成善意取得。

16、房屋买卖合同签订后，买受人已交付了全部价款并合法占有了房屋，在申请登记机构办理房屋所有权转移登记期间，该买受人对转移登记尚未完成没有过错，或者因出卖人原因无法办理转移登记，出卖人的债权人请求人民法院查封、拍卖、变卖该房屋，买受人提出异议的，应予支持。但有证据证明买受人与出卖人恶意串通损害债权人利益的除外。

17、房屋买卖合同签订后，出卖人未依约协助买受人办理房屋所有权转移登记，买受人提起确权之诉，请求确认房屋归其所有的，人民法院应当对买受人进行释明，告知变更诉讼请求为主张出卖人协助办理房屋所有权转移登记，买受人坚持不予变更的，应当驳回其诉讼请求。

买受人请求出卖人履行协助办理房屋所有权转移登记义务的，不受法律规定的诉讼时效期间的限制。

18、本意见自下发之日起施行。

第五篇：安徽省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的指导意见

安徽省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件

适用法律问题的指导意见

(安徽省高级人民法院审判委员会2009年5月4日第16次会议通过)

为正确审理建设工程施工合同纠纷案件，根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》等法律和司法解释的规定，结合本省民事审判实际，制定本意见。

一、建设工程施工合同纠纷诉讼主体的确定

1．因转包、分包建设工程发生纠纷，实际施工人起诉承包人索要工程款的，一般不追加发包人为案件当事人，但为查明案件事实需要，人民法院可追加发包人为第三人。

因建设工程质量发生纠纷，发包人仅起诉承包人或仅起诉实际施工人的，人民法院可依当事人申请，将实际施工人或承包人追加为共同被告。

2．实际施工人已被挂靠单位名义签订建设工程施工合同，实际施工人或被挂靠单位单独起诉发包人索要工程款的，发包人可申请人民法院追加被挂靠单位或实际施工人为案件当事人；发包人起诉实际施工人或被挂靠单位的，人民法院可依被挂靠单位或实际施工人的申请，追加被挂靠单位或实际施工人为案件当事人。

3．未经登记成立的工程项目部不是适格的诉讼主体，应以设立该项目部的法人或法人的分支机构为当事人。

二、建设工程施工合同效力的认定

4．同时符合下列情形的，应认定为挂靠经营，所签订的建设工程施工合同无效：

(1)实际施工人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级；

(2)实际施工人以建筑施工企业的分支机构、施工队或者项目部等形式对外开展经营活动，但与建筑施工企业之间没有产权联系，没有统一的财务管理，没有规范的人事任免、调动或聘用手续；

(3)实际施工人自筹资金，自行组织施工，建筑施工企业只收取管理费，不参与工程施工、管理，不承担技术、质量和经济责。

5．符合下列情形之一的，应认定为违法分包，所签订的建设工程施工合同无效：

(1)承包人将建设工程主体结构的施工分包给他人完成；

(2)分包单位不具备相应的资质条件；

(3)分包未经建设单位认可；

(4)分包单位将其承包的工程再行分包。

6．同时符合下列情形的，应认定为劳务分包，所签订的合同有效：1

(1)实际施工人具备劳务分包企业资质等级标准规定的一种或几种项目的施工资质，承包的施工任务仅是整个工程的一道或几道工序，而不是工程的整套工序；

(2)承包的方式为提供劳务，而非包工包料。

7．发包人未取得建设工程规划许可证，与承包人签订建设工程施工合同的，应认定合同无效，但起诉前取得规划许可证的，应认定合同有效。

违反建设工程规划许可证规定超规模建设的，所签订的建设工程施工合同无效，但起诉前补办手续的，应认定合同有效。

三、建设工程价款的确定

8．备案合同约定的价款与中标价不一致的，如该工程属必须招投标的工程，应按中标价确定工程价款；如该工程不属必须招投标的工程，当事人举证证明备案合同系双方真实意思表示或实际履行的合同，可以备案合同的约定确定工程价款。

9．承包人就招投标工程承诺对工程价款予以大幅度让利的，属于对工程价款的实质性变更，应认定无效；承包人就非招投标工程承诺予以让利，如无证据证明让利后的工程价款低于施工成本，可认定该承诺有效，按该承诺结算工程价款。

10．建设工程施工合同约定发包人应在承包人提交结算文件后一定期限内予以答复，但未约定逾期不答复视为认可竣工结算文件的，承包人请求按结算文件确定工程价款的，不予支持。

11．建设工程施工合同无效，但工程经竣工验收合格的，应当参照合同约定确定工程价款。

12．建设工程施工合同终止履行，工程未完工但质量合格的，应参照合同约定确定工程价款。

13．非法转包、违法分包建设工程，实际施工人与承包人约定以承包人与发包人之间的结算价款作为双方结算依据的，应按该约定确定实际施工人应得的工程价款；实际施工人举证证明承包人与发包人之间的结算结果损害其合法权益的，人民法院可根据实际施工人的申请，依据承包人与发包人之间的合同及相关签证确定实际施工人应得的工程价款。

14．建设工程施工合同无效，但工程经竣工验收合格并交付发包人使用的，承包人应承担相应的工程保修义务和责任，发包人可参照合同约定扣留一定比例的工程款作为工程质量保修金。

四、违约责任的确定

15．承包人以发包人未按合同约定支付工程进度款为由主张工期顺延权，发包人以承包人未按合同约定办理工期顺延签证抗辩的，如承包人举证证明其在合同约定的办理工期顺延签证期限内向发包人提出过顺延工期的要求，或者举证证明因发包人迟延支付工程进度款严重影响工程施工进度，对其主张，可予支持。

2因发包人迟延支付工程进度款而认定承包人享有工期顺延权的，顺延期间自发包人拖欠工程进度款之日起至进度款付清之日止。

五、工程价款优先受偿权的保护

16．装饰装修工程承包人主张工程款优先受偿权，可予支持；工程勘察人或设计人就工程勘察或设计费主张优先受偿权，不予支持。

17．建设工程施工合同无效，但工程经竣工验收合格的，承包人主张工程价款优先受偿权，可予支持。

18．分包人或实际施工人完成了合同约定的施工义务且工程质量合格的，在总包人或非法转包人怠于主张工程价款优先受偿权时，就其承建的工程在发包人欠付的工程款范围内主张工程价款优先受偿权，可予支持。

19．本指导意见自下发之日起施行。