第一篇:最高法院再审申请书
最高法院再审申请书
申请人(一审被告,二审上诉人):南通xxxx有限公司,住所地:中华人民共和国 江苏省南通市xxxx。
法定代表人:xx,执行董事。
被申请人(一审原告,二审被上诉人):泽斯普瑞集团有限公司(Zespri Group Limited),住所地:新西兰芝格努伊山南芝格伊路400号。
法定代表人:默里登尼尔,董事会秘书暨首席法律顾问。
申请人因与被申请人泽斯普瑞集团有限公司商标侵权纠纷一案不服上海市高级人民法院(2008)沪高民三(知)终字第101号民事判决书,特依据《中华人民共和国民事诉讼法》第178条,第179条第1款第2项和第6项,向贵院提请再审。
申请再审的法定事由:
1、原判决书采用组合方式认定申请人的两个图形标识“Znishino及图形”和“Nnishino及图形”与被申请人的两个“Zespri及图形”商标在颜色组合、首字母的写法以及文字与图形组合后的整体结构上极其近似,从而得出申请人侵犯了被申请人的注册商标专用权,违法了《中华人民共和国商标法》关于商标侵权应是在具体的核定使用的商品上的特定商标之间的侵权的判定原则。原审判决这种不指明具体侵权的商标或标识,而是进行组合认定申请人的两个图形侵犯了被申请人的两个商标的专用权的行为系适用法律错误,申请人依据《中华人民共和国民事诉讼法》第179条第1款第6项的规定,提起再审申请。
2、原审判决认定申请人使用在猕猴桃包装箱中的两个图形标识“Znishino及图形”和“Nnishino及图形”与被申请人注册在猕猴桃产品上的两个“Zespri及图形”商标在颜色组合、首字母的写法以及文字与图形组合后的整体结构上极其近似,从而得出申请人侵犯了被申请人的注册商标专用权,系认定事实严重错误。申请人依据《中华人民共和国民事诉讼法》第179条第1款第2项的规定,向贵院提请再审。
再审请求:
1、撤销上海市高级人民法院(2008)沪高民三(知)终字第101号民事判决书,驳回被申请人的全部诉讼请求;
2、判决被申请人承担一、二审诉讼费用。
再审申请事实与理由
一、原审判决采用这种不指明具体侵权的商标或标识,而是采用组合方式,认定申请人的两个图形标识共同侵犯了被申请人的两个商标的专用权的行为,违反了《中华人民共和国商标法》的规定,系适用法律错误,应当予以纠正。
《中华人民共和国商标法》第52条对侵犯注册商标专用权的行为进行了规定:未经商标注册人的许可,在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的行为属于侵犯注册商标专用权的行为。可见,侵犯注册商标专用权是针对特定具体的商标而言的,是对使用在相同或类似商品上的两个具体特定的商标进行相同或近似性的比较。如果有商标侵权行为的发生,那么权利商标和涉嫌侵权商标都应该是明确和对应的,必定是权利人使用在某个商品中的某个商标涉嫌被他人使用在某个商品中的某个商标所侵权,而不应是某两个商标为一组共同侵犯了另外一组中的两个商标的专用权,这是《中华人民共和国商标法》的基本原则。
本案一共涉及四个商标标识,但是,原审判决自始自终都没有明确说明申请人的两个标识中,究竟是哪个标识侵犯了被申请人哪个商标的专用权,申请人在一审上诉状和二审代理词中都明确指出了本案一审中发生的这个错误,但是二审法院仍然回避了这个问题,支持了一审法院的错误判决。
申请人认为如果判决认定申请人的“Znishino及图形”和“Nnishino及图形”侵犯了被申请人的两个“Zespri及图形”商标的专用权,那么法院就有义务告知申请人这两个图形中究竟是哪个图形侵犯了被申请人哪个商标的专用权!法院采用这种不指明具体侵权的商标或标识,而只是进行组合认定申请人的两个商标侵犯了被申请人的两个商标的专用权,违反了《中华人民共和国商标法》的侵权判定标准,系适用法律错误,法院的行为实质上是自己在制定商标侵权判定的标准,其违反法律的行为,应当予以纠正。
二审中申请人提交了两份关于在一审判决后许多媒体渲染本案的但是所有文章署名的记者却几乎为同一人的google搜索打印页和被申请人委托律师给申请人客户麦德龙商场上海顾戴路店发送的禁止销售申请人猕猴桃的律师函这两份证据,借以证明被申请人作为跨国企业滥用商标权,借机炒作并打击同业竞争者的意图非常明显,在庭审中被申请人对这两份证据的真实性并没有提出怀疑,并且对律师函的真实性还予以了确认,但是在二审判决中,法官对这两份证据的真实性却难以确认,(见二审判决书第9页第10行),可见,二审法院的公正性着实令申请人产生怀疑。
二、原审判决并没有对申请人和被申请人的商标标识予以单独比对,而只是在认定被申请人“Zespri及图形”商标具有较高知名度的基础上,机械地套用《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》的规定,组合认定申请人的两个商标与被申请人的两个商标在颜色组合、首字母的写法以及文字与图形组合后的整体结构上极其近似,足以使相关公众对申请人产品的来源产生误认或者认为其来源于被申请人的产品有特定联系,因而构成侵权。原审判决对事实的认定缺乏事实证据,系严重认定事实错误。
(一)本案所涉商标或标识
本案共涉及四个商标或标识。
1、申请人的两个“Znishino及图形”和“Nnishino及图形”标识。申请人的这两个标识全部使用在猕猴桃包装箱的外观设计中,并没有直接粘帖在猕猴桃上作为商标使用,申请人直接粘帖在猕猴桃上的是注册申请号为5194663商标标识 或(见证据二)。
2、被申请人的两个“Zespri及图形”商标:一个是注册号为1199758的普通文字及图形商标,另一个是注册号1448257的颜色商标。被申请人的两个商标虽然在第31类猕猴桃商品上获得注册,但是也没有直接粘帖在猕猴桃上,而是使用在猕猴桃的包装箱上,被申请人直接粘帖在猕猴桃上的是注册申请号为6383894商标标识(见证据三)。
有必要予以说明的是上述被申请人粘帖在猕猴桃上的6383894号商标由于和申请人在先申请注册的上述粘帖在猕猴桃上的5194663商标相近似而已被国家商标局予以驳回。
(二)被申请人两个“Zespri及图形”商标在中国猕猴桃市场并不具有知名度,原判决认定上述商标具有较高的知名度严重缺乏事实依据,应该予以纠正。
1、被申请人在一审中提交的全部证据材料都没能反映涉案商标使用的持续时间以及宣传该商标的时间跨度、程度和地域范围,也没有使用该商标的猕猴桃的市场销售份额等情况。整个证明知名度的证据非常简单,也只是两份“豆腐块”的报纸报道和一个超市宣传画册,合计几页纸张。申请人认为只要在市场中销售的任何产品都可以组织收集到这些资料,原审法院据此认定涉案商标具有较高的知名度显然不当。
2、在上述所有宣传材料和画册中,申请人只在2006年8月份易初莲花购物中心的宣传画册中发现三个标识,其中粘帖在猕猴桃上有两个商标 另一个标识是在画册底部(见证据6),申请人认为前两个商标无论在整体结构和内容上都和被申请人涉案商标不相同或相近似,且就此三商标而言,仅出现在2006年8月份的产品介绍画册中,并且还带有TM标记,显然这些商标在截止申请人涉嫌侵权之日都不具有知名度,更何况这三个商标并不是被申请人的“Zespri及图形”涉案商标。
3、申请人发现被申请人1199758号商标使用在包装箱中,但是申请人一直没有发现被申请人的1448157号颜色商标 使用在何处,所以申请人认为被申请人该颜色商标根本就没有在市场中实际使用。
4、在宣传报纸中也出现了“Zespri佳沛公司”或者泽斯普瑞公司的字样,申请人认为在这里“Zespri”只是作为泽斯普瑞公司英文名称的简称使用,而不是作为商标使用,消费者无法把它们和被申请人本案涉案商标联系起来。即使消费者对名称中“Zespri”字母有深刻的印象,那么该字母和申请人的“Znishino”或“Nnishino”商标字母也是有非常明显的区别的,消费者也不会产生混淆和误认。
综上,申请人认为被申请人提供的材料根本不能证明涉案的两个“Zespri及图形”商标具有的所谓的知名度。原审法院把英文简称中的“Zespri”字母和商标中的“Zespri”字母联系起来,借以直接认定“Zespri及图形”商标甚至包含还没有使用的颜色商标都具有知名度,从而扩大对涉案商标专用权的保护,没有任何事实和法律依据。
申请人认为商号和商标是具有不同属性的知识产权客体。企业商号的知名度和商标的知名度没有必然的对应关系。商标的知名度必须要通过对该商标的持续使用和宣传来获得。被申请人一审提交的证据材料不能证明“Zespri及图形”商标具有知名度。原审判决混淆了商号和商标的内在区别。
申请人认为本案材料不但不能证明“Zespri及图形”商标具有知名度,也不能证明作为泽斯普瑞英文简称的“Zespri”字母在中国具有知名度,因为即使在少量的宣传报道中,更多使用的仍然是泽斯普瑞公司的中文名称。
在一审上诉状以及代理词中,申请人明确指出一审法院涉嫌把泽斯普瑞公司英文名称中的“zespri”字母和涉案商标中的“zespri”字母混同起来,赋予涉案商标本来没有的知名度和显著性,从而在此基础上认定申请人的商标侵权是严重错误的行为,但是二审法院仍然支持了这种错误行为。申请人认为二审法院的这种错误行为应该予以纠正。
(三)申请人“Znishino及图形”和“Nnishino及图形”标识和被申请人两个“Zespri及图形”商标不相同也不近似,而其中“Nnishino及图形”标识的区别性更为明显。
1、对于认定被申请人1448257颜色商标被侵权的异议。
(1)对于被申请人注册号为1448257的颜色商标,其上部为草绿色,下部为青色,而申请人在包装外观设计中使用的“Znishino及图形”和“Nnishino及图形”,其颜色为黄色或浅黄色,该颜色和被申请人的商标颜色区别非常明显,并不相同或近似;
(2)该颜色商标明显为上下结构,这和申请人的两个商标也不相同或相近似;
(3)颜色商标没有在市场中实际使用,所以不可能存在使消费者产生混淆或误认的可能性,原审法院要求申请人为此提供证据没有法律依据。
申请人在上诉状和代理词中都明确提出1448257号颜色商标并没有在实际中使用,参照中华人民共和国商标局和商标评审委员会制定的2005年12月版的《商标审查及审理标准》关于“是否存在连续三年停止使用注册商标情形的判定”的规定:系争商标不存在连续三年停止使用情形的举证责任由系争商标注册人承担;并且根据民事诉讼证据规则,也一般应该有作为商标注册人的被申请人提供使用颜色商标的证明,原审判决认为应该由申请人提供颜色商标没有实际使用的证据亦属不当(见原审判决第13页第8行)。
综上,申请人认为“Znishino及图形”和“Nnishino及图形”并没有侵犯被申请人1448257号颜色商标的专用权。
2、申请人“Nnishino及图形” 和被申请人两个商标都不相同和近似。
(1)申请人“Nnishino及图形”首写字母为N,共有7个字母组成,所以无论从首字母写法还是字母含义以及数量上都和被申请人的两个商标不相同或相近似;
(2)从整体组合上比对,这三个商标的显著部分都为字母,对于共有的扇形图形,是太阳光芒或是猕猴桃截面的形状,是常用图形,没有显著性。而根据《中华人民共和国商标法实施条例》第49条规定,光芒图形反映了猕猴桃的特点,被申请人也无权禁止他人正当使用。
(3)早在1997年7月28日案外人南昌市火炬新技术开发研究所在鲜水果产品上就获得了扇形图形的专用权,注册号为1066726,2006年3月26日案外人广州市仙果水果(食品)有限公司也在猕猴桃上获得了4016945号商标专用权,并且该商标和涉案商标比对,有三个字母是相同的(见证据五)。
(4)申请人的“Nnishino及图形”和“Znishino及图形”只是使用在包装箱的外观设计中,而在猕猴桃上申请人粘帖的是另外的标识或,在实际销售过程中,包装箱都是敞开的,消费者视觉通常看到的都是粘帖在猕猴桃上的标识,因而,“Nnishino及图形”也不会造成消费者和被申请人的商标混淆和误认。
综上,申请人认为“Nnishino及图形”和被申请人的两个商标都不相同或近似,不构成侵权。
3、申请人“Znishino及图形”与被申请人的两个商标也不相同或近似。
“Znishino及图形”虽然在首写字母上和被申请人的两个商标相近似,但对于“Z”字母的美术体写法,是书写中所常见的写法,并不是被申请人所独创。再结合上述“Nnishino及图形”的理由,申请人认为“Znishino及图形”和被申请人的两个商标也不相同或相近似。
综上,申请人认为原审判决违反了《中华人民共和国商标法》的商标侵权判定原则,采用两个商标一组的组合对比,在涉案的两组四个商标中,通过一组中的某个商标的某些特征与另一组中某个商标的某些特征相近似就错误地得出这两组商标相近似的结论。同时,原审判决也没有严格区分商号和商标的区别,在没有查清事实证据的基础上,仅仅根据泽斯普瑞公司英文名称中具有“zespri”字母从而就直接认定“zespri”系列商标具有一定的知名度,并在此基础上错误地判定申请人侵权。
所以,原审判决适用法律和认定事实都严重错误,申请人为维护自己的合法权利,特向贵院提请再审,请求贵院依法公正判决。
此致
中华人民共和国最高人民法院
申请人:XXXXx
20XX年11月20日
附件:
1、原审主要证据复印件各一份;
2、上海市高级人民法院(2008)沪民三(知)终字第101号民事判决书复印件一份;
3、上海市第一中级人民法院(2007)沪一中民五(知)初字第355号民事判决书复印件一份;
第二篇:再审申请书
再审申请书
再审申请人:广水市富佳度假村有限公司,住所地:湖北省广水市十里办事处王家棚村付家沟水库旁。
法定代表人:魏永颂,该公司董事长,电话:。再审被申请人:孝感市孝武电器集团有限公司(以下简称孝武电器),住所地:湖北省孝感市城站路95号。法定代表人:秦煜,该公司经理,电话:。原审被告:约克(无锡)空调设备有限公司,住所地:江苏省无锡市高新技术产业开发区。
法定代表人:孙永明,该公司董事长,电话:。原审法院名称、申请再审的生效裁决文书名称及案号: 原一审法院是广水市人民法院,原二审法院是随州市中级人民法院,原再审法院是湖北省高级人民法院,申请再审的生效裁决文书是湖北省高级人民法院的民事判决书,案号是:[2007]鄂民监一再终字第00042号。
申请再审事由、再审诉讼请求:
申请再审事由:《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条规定“当事人的申请符合下列情形之一的,人民法院应当再审:…….(六)原判决、裁定适用法律确有错误的;……。”湖北省高级人民法院[2007]鄂民监一再终字第00042号民事判决书的第四项判决没有适用实体法,完全凭主观臆断作出的,这是属于适用法律确有错误,符合法律规 1
定的一种再审情形。
再审诉讼请求:再审申请人不服湖北省高级人民法院
[2007]鄂民监一再终字第00042号民事判决书的第四项判决,请求再审法院依法撤销该项判决,请求再审法院维持湖北省随州市中级人民法院(2005)随民终字第232号民事判决书的第四项判决,即判决再审被申请人孝武电器赔偿再审申请人的经济损失622612.19元,退还再审申请人已支付的定金10万元,合计722612.19元。
申请再审的事实、理由及证据:
我公司于2004年12月6日向广水市人民法院起诉,广水市人民法院经审理后作出判决,判决孝武电器赔偿我公司损失69.009732万元,退还我公司已支付的10万元工程款。宣判后,孝武电器不服一审判决,向随州市中级人民法院提出上诉,随州市中级人民法院经审理后作出二审判决,判决孝武电器赔偿我公司因未经营而造成的损失691791.32元的90%计622612.19元,退还我公司已支付的定金10万元。二审判决发生法律效力后,孝武电器不服,向随州市中级人民法院申请再审,随州市中级人民法院驳回了孝武电器的再审申请。孝武电器仍不服,向湖北省高级人民法院申请再审,湖北省高级人民法院经开庭审理后认定:本院再审查明的事实与原二审判决认定的一致,并认为我公司是本案的适格主体;认为孝武电器未依合同约定完成空调安装工程,构成违
约,应承担违约责任。我公司认为湖北省高级人民法院这样认定是正确的。湖北省高级人民法院同时认为:广水弘信有限责任会计师事务所作出的广弘会审[2005]008号审计报告确定的日损失是基于我公司能正常营业,且客源和收费标准与立项报告预测相一致来计算的,故该审计结论不具有确定性。本院根据公平原则,参照该审计结论,酌定认定我公司的损失。我公司认为这样认定是无依据的。湖北省高级人民法院按689791.32元的25%计算来确定孝武电器应承担的赔偿额是完全凭主观臆断的,是不合法的,也是完全错误的。具体理由是:
一、广水弘信有限责任会计师事务所作出的审计报告,孝武电器在原一审和原二审都没有申请重新审计,说明孝武电器认可这份审计报告。孝武电器在向湖北省高级人民法院申请再审时也没有对这份审计报告提出任何异议,说明该审计结论是应当采信的。湖北省高级人民法院认为这份审计报告不具有确定性,是没有法律依据的,是超越了当事人请求审理的范围,是代替当事人行使请求权。当事人双方认可的事实,人民法院是不应当否定的。因此,我公司认为湖北省高级人民法院参照该审计结论,酌定认定我公司的损失是没有法律依据的,是完全错误的。
二、湖北省高级人民法院按689791.32元的25%计算我公司的经济损失没有法律依据。《中华人民共和国合同法》
第一百一十三条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合规定,给对方造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益”。法律明确规定了损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益。我公司提供的审计结论,孝武器一审和二审都没有申请重新审计鉴定,在向湖北省高级人民法院申诉时也没有提出任何异议,这份审计结论确定的数额就是孝武电器违约给我公司所造成的实际损失,依据合同法的规定,孝武电器应当负责全部赔偿。湖北省高级人民法院的判决却是按损失额的25%来确定赔偿额,这显然是违背了合同法的规定。
三、湖北省高级人民法院按689791.32元的25%来确定我公司的经济损失的依据是什么?为什么要这样确定?我公司认为湖北省高级人民法院合议庭的判决完全是凭主观臆断,是有意识地偏袒孝武电器。湖北省高级人民法院在判决书中没有载明为何要按689791.32元的25%计算我公司的经济损失的依据和理由,让我公司不明白为什么要按689791.32元的25%来计算?不知道按25%计算的依据和理由在哪里?我国法律明确规定人民法院办案应当以事实为根据,以法律为准绳,湖北省高级人民法院却不是以法律为准绳,而是凭主观想象、凭主观臆断来办案。这怎么能让我公司服判?我公司认为湖北省高级人民法院的审判人员凭自己的主观想象任意确定一个比例来计算赔偿额显然是不
符合我国法律的规定。
四、湖北省高级人民法院的判决只适用了程序方面的法律依据,没有适用实体方面的法律依据,这是属于适用法律错误。
湖北省高级人民法院只依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(二)、(三)项、第一百八十四条第一款之规定就作出了判决,没有依照《中华人民共和国合同法》等实体法律,我公司认为这是属于适用法律错误。
综上几点,我公司认为湖北省高级人民法院凭想象、凭臆断来确定我公司经济损失,不适用实体方面的法律依据就作出判决,这是属于适用法律错误。根据《中华人民共和国民事诉讼》第一百七十九条关于“原判决、裁定适用法律确有错误的”人民法院应当再审的规定,我公司特向最高人民法院申请再审,请求再审法院依法重新作出判决,判决孝武电器赔偿我公司的经济损失722612.19元。
此致
中华人民共和国最高人民法院!
再审申请人:广水市富佳度假村有限公司
二00八年六月二十六日
第三篇:再审申请书
【制作依据】
再审申请书文书样式供当事人在判决、裁定和调解书发生法律效力后两年内提出再审申请时用。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十八条规定:“当事人对已经发生法律效力的判决、裁定,认为有错误的,可以向原审人民法院或者上一级人民法院申请再审,但不停止判决、裁定的执行。”第一百八十条规定:“当事人对已经发生法律效力的调解书,提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的,可以申请再审。经人民法院审查属实的,应当再审。”
当事人申请再审,是指民事诉讼的当事人,对于已经发生法律效力的判决、裁定或调解协议,认为确有错误,而向原审人民法院或者上一级人民法院请求对案件再次进行审理,以期撤销或变更原判决、裁定、调解协议的行为。
根据民事诉讼法的规定,当事人提出再审申请,必须符合下列条件:
1.有权申请再审的主体,只能是案件当事人。案件当事人以外的其他公民、法人或组织发现法院裁判确有错误时,只能通过信访或申诉制度加以纠正,而不能依法申请再审。案件的当事人包括原告、被告或者上诉人、被上诉人、有独立请求权第三人以及判决其承担实体义务的无独立请求权的第三人;当事人的法定代理人依法亦有权代当事人申请再审。
2.当事人申请再审的对象必须是已经发生法律效力且准予提出再审申请的判决、裁定、调解协议。这是对当事人申请再审的对象和范围的限制。如果判决、裁定、调解协议尚未发生法律效力,则只能通过其他途径解决。判决、裁定、调解协议虽已生效,但属于法定不准提出申请再审的,当事人也不得申请再审。根据民事诉讼法第一百八十一条规定:“当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决,不得申请再审。”这是因为,夫妻关系是以爱情为基础的,不能靠用强制的方法使已经解除了婚姻关系的男女再结合在一起。况且,进行再审,还可能出现再审判决与现实婚姻等一系列无法解决的问题。
此外,根据最高人民法院《关于适用<民事诉讼法>若干问题的意见》第二百零七条的规定,按照督促程序、公示催告程序、企业法人破产还债程序审理的案件以及依照审判监督程序审理后维持原判的案件,当事人也不得申请再审。
3.当事人申请再审应在判决、裁定、调解协议生效后的二年之内提出。这是对当事人申请再审的时间限制。其目的主要是为了促使当事人及时行使申请再审的权利,防止当事人无休止的缠讼,维护民事法律关系的稳定性。
4.当事人申请再审,应当向原审人民法院或者上一级人民法院提出。这是对当事人申请再审管辖法院的限制。其立法本旨在于防止因当事人到处申请所造成的人力、物力的浪费,以及对法院正常工作秩序的干扰。同时,明确申请再审的管辖法院,还可以避免法院之间互相推诿,影响当事人再审申请权的行使。
5.必须向人民法院提交书面申请。申请书应当写明申请人的基本情况,原审法院的名称、案由及案件编号,当事人争议的事实和理由,原判决书、裁定书或调解书中认定的事实、理由和适用的法律,申请再审的具体诉讼请求以及申请再审的事实、事由和法律根据。同时,当事人提交申请书,必须附上原审人民法院的判决书、裁定书或调解书的副本。
当事人提出再审申请的,不影响生效判决、裁定的效力,即不停止判决、裁定的执行。这一点与二审程序不同。在上诉审中,只要当事人依法在法定期限内上诉的,一审判决、裁定均不能发生法律效力。
6.当事人申请再审,必须符合法定情形。这是对当事人申请再审的限制,也是法院审查的重点。按照民事诉讼法第一百七十九条的规定,当事人针对判决、裁定申请再审的,必须符合下述法定情形之一:
第一,有新的证据,足以推翻原判决、裁定的,即当事人提供的新证据能够否定原判决、裁定据以定案的主要证据的证明力,从而使案件事实完全改变或者发生重大变化,致使原判决、裁定的结论无法继续成立。比如,原证据系伪造、变造、伪证等。
第二,原判决、裁定认定事实的主要证据不足的。证据是认定案件事实的前提和基础,主要证据决定案件事实的主要方面。缺乏主要证据,案件事实就无法认定,至少是事实不清。主要证据不足有两个方面含义:其一,原判决、裁定根本没有能够证明案件主要的、关键性问题的证据经当事人提交到案。其二,原判决、裁定据以定案的主要证据不实或经合法改变,如伪造被查实,或所依据的刑事、另案民事判决被依法撤销等。
第三,原判决、裁定适用法律确有错误的。既包括适用实体法错误,也包括适用程序法错误,或是应适用此法而适用彼法,或是应适用此条款而适用了彼条款。法律是人民法院审判案件的准绳,适用法律上的任何错误都属重大错误,必将影响判决、裁定的正确性,都应当再审纠正。当然,只引用某条而未具体指明款、项的,不属于适用法律错误。
第四,人民法院违反法定程序,可能影响案件正确判决、裁定的。法定程序是人民法院进行审判的操作规程,是保障判决、裁定合法、正确的必要形式。当然,并不是所有违反法定程序的行为都必然影响判决、裁定的正确性,所以,这不是人民法院进行再审的必然条件。只有人民法院违反重要的、关键的法定程序,如回避、质证、合议等,可能影响核实证据、调查认定事实、作出评断时,才应当进行再审。
第五,审判人员在审理该案时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的。清正廉洁、公正断案是审判人员最起码的职业道德。一般情况下,审判人员受贿后,必然徇私舞弊、枉法裁判。但是,这里要求具备的仅仅是审判人员实施了上述违法行为,而并不一定要证明审判人员因此进行了枉法裁判。至于审判人员基于亲情、报复、嫉妒等卑鄙心理实施了徇私舞弊、枉法裁判行为,一经查实,即应再审。应当强调的是,此处的贪污受贿是有其特殊含义的,即指审判人员贪污与本案有直接关系的财物,接受本案当事人或有关人员的贿赂。如果审判人员贪污其他财物或者接受其他人的贿赂,则不是提起再审的法定条件和理由。另外,这里的审判人员既包括审理该案的合议庭组成人员或者独任审判的审判员,还包括参加讨论研究该案的审判委员会委员。
根据民事诉讼法第一百八十条的规定,当事人针对调解书申请再审的,只有以下两种情形,才可能实际引发再审程序:(1)有证据证明调解违反自愿原则的;(2)有证据证明调解协议的内容违反法律的。
上述当事人申请再审的几个条件,缺一不可,只有同时具备,申请再审才能成立。
【文书样式】
再审申请书
申请人
申请人 对 人民法院 年
月 日()字第 号,申请再审。
请求事项
事实与理由
此致
人民法院
附:原审 书抄件(或复印件)一份
申请人
年 月 日
【填写说明】
一、首部
即标题,写明文书名称“再审申请书”。
二、正文
1.当事人的基本情况。本文书是认为人民法院的判决、裁定有错误而申请再审的,所以,当事人只有申请人一个方面。
(1)申请人是自然人的,写明其姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住所。住所与经常居住地不一致的,写经常居住地;申请人是法人的,写明法人名称和住所,并另起一行写明法定代表人及其姓名和职务;申请人是不具备法人条件的组织或起字号的个人合伙的,写明其名称或字号和住所,并另起一行写明主要负责人及其姓名和职务;申请人是个体工商户的,写明业主的姓名、性别、年龄、民族、住所;起有字号的,在其姓名之后用
括号注明“系……(字号)业主”。
(2)有法定代理人或指定代理人的,应列项写明其姓名、性别、职业或工作单位和职务、住所,并在姓名后括注其与申请人的关系。
(3)有委托代理人的,应列项写明姓名、性别、职业或工作单位和职务、住所,如果委托人系律师,只写明其姓名、工作单位和职务。
2.案由。案由,即提出再审申请的原因。写明不服哪个人民法院的哪一个判决或者裁定。依次写明申请人的姓名或名称、原终审人民法院的名称、原判决的制作日期、文书编号、文书名称。表述为:“申请人 对 人民法院 年 月 日()字第 号,申请再审。”
3.请求事项。是要求人民法院提起审判监督程序,对本案再行审理。
请求事项应写得简明扼要,言简意赅。
4.事实与理由。这是本文的关键部分,应根据法定内容来写。
再审申请,是针对已经发生法律效力的判决或裁定的,内容比起诉状、上诉状复杂得多。既要写一审判决、裁定中的错误,又要写二审判决、裁定的错误。如何把理由写得井然有序,避免重复、赘疣,这是个写作技巧问题。要把理由部分写好,首先应从整体内容上思考,明确所要表达的中心思想,然后,对所掌握的材料进行归类。具体制作时,可划分为以下几个大的层次:
第一层,综述案情。可以先撇开一、二审的裁判,将民事纠纷的发生、原因、经过、结局情况写出来。这一层要求写得实事求是,有事实、有相关的确凿的证据证实。如果不先综述案件事实,直接批驳人民法院的错误判决或裁定,就会觉得缺乏总体感。因为,从逻辑学上说,综述案情,是先举出正确的结论。下边的批驳,是运用论据进行分析论证的证明过程。但这一层不必写得十分具体、详细,简明扼要地写明案情即可。
第二层,具体分析论证法院的错误判决、裁定。或者认定事实的主要证据不足;或者错误地适用了法律;或者违反了诉讼程序;或者审判人员有贪污受贿、徇私枉法行为等。人民法院判决、裁定的错误,可能是一个方面的,也可能是多个方面的。不论什么情形,在批驳认定事实错误时,要注意运用证据;批驳适用法律、违反程序错误时,要注意引用法律原文,寻求立法的原意。如果有新的证据,而且这些新的证据足以推翻原判决、裁定,就要将事实的发生、原因、经过、结局的真实情况如实写出,并列举确实、充分的证据,说明证据的来源。
这一层次要求写得具体周详,论述要有根有据,合理合法。不要空发议论,泛泛而谈。
第三层,总结全文,阐明进行再审合乎法律规定。这一层次以法律规定为准绳,衡量人民法院的判决、裁定错在哪里,为什么错;当事人申请再审,为什么正确,等等。
三、尾部
1.主送机关,分两行写:“此致”、“ 人民法院。”
2.右下方:由申请人签名或盖章,并注明制作本文书的日期(年、月、日)。
3.附项:
(1)物证(名称)件;
(2)书证(名称)件;
(3)有证人的,要列出证人的姓名和住址。
第四篇:再审申请书
民 事 再 审 申 请 书
申请人(原审原告、二审上诉人):广州六菱工程技术有限公司,法定代表人:张生,职务:总经理,住址:广州市白云区建设大道5号,电话:0762—3336666
被申请人(原审被告、二审被上诉人):河源红星酒店有限公司,法定代表人:刘红,职位:总经理,住址:河源市中山大道2号,电话:0763—8889999
申请人因合同买卖纠纷一案,不服源城区人民法院(2010)河民初字第18号民事判决和河源市中级人民法院(2011)河民终字第20号民事判决,特依法向贵院提出申请再审。
再审请求:
一、裁定中止原二审判决的执行,依法改判。
二、原一、二审诉讼费用均由被申诉人承担。
事实与理由:
一、原一、二审判决程序严重违法,且影响了案件的正确判决。
1、本案为普通共同诉讼,原一审法院不应当适用简易程序。
本案的案由是买卖合同纠纷,在一审中共有20余人为被申请人安装电梯。申请人与被申请人争议的诉讼标的是同一种类且申请人一方人数众多。根据《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第一条第(三)项之规定,一审法院将本案作为共同诉讼,不适宜适用简易程序并案审理,而应当适用普通程序。
2、二审法院审理本案时,诉讼程序方面也存在瑕疵。
申请人张生不服一审法院作出的判决,在法定期限内,依法向河源市中级人民法院提起上诉,因客观原因不能自行收集并属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料,于2011年6月11日向二审法院递交了《证据调查申请书》,申请调查收集证据。直至2022年6月28该院通知申请人参与法庭调查时,仍未作出是否准许的决定。根据《最高人民法院关
于民事诉讼证据的若干规定》第19条第2款之规定,二审法院对申请人的申请不予准许的,应当送达通知书,并且上诉人对于不予准予的决定可以书面申请复议一次。因此,对于上诉人的法定诉讼权利,二审法院未依法予以保护。
二、原一、二审判决认定事实错误。
1、合同第9条约定,付款方式为:合同签订一周后内,红星公司支付我公司合同价的30%预付款,在提货前支付合同价的50%。安装竣工验收合格一周内付清余额87380元,验收合格资料包括验收文件、电梯安全检验合格证和电梯安装质量检测报告。被申请人河源红星酒店有限与2009年6月验收合格并符合合同约定余额87380元付清给申请人,其实被申请人根本就没付清余款及其利息。
2、依照合同之约定,申请人未按合同约定交付电梯检测费。二审法院从
而免除被申请人的赔偿责任,无任何法律依据。被申请人因未全面履行合同,也应当承担民事责任。申请人为被申请人代为垫付的电梯安全检验费22690元,而原二审法院认定被申请人不需要支付电梯安全检验费22690元及其利息。
三、原一、二审判决适用法律错误。
根据《中华人民共和国合同法》第107条之规定,被申请人依法应当赔偿因未适当履行合同之义务而给申请人造成的损失等违约责任。
综上所述,申请人认为:原一、二审判决程序严重违法且认定事实错误
和适用法律不当。人民法院作为国家的审判机关,应当“以事实为根据,以法律为准绳”处理案件,然而原一、二审法院歪曲事实作出判决,很难以理服人。有鉴于此,根据《中华人民共和国民事请讼法》的有关规定,申请人特向贵院提出再审申请,请求贵院在查清事实的基础上依法改判,以维护法律的尊严,切实保护申请人的合法权益。
此致
广东省高级人民法院
再审申请人:广州六菱工程技术有限公司法定代表人:张生二0一一年五月七日
第五篇:再审申请书
再审申请书
申请人(原审原告、上诉人):某县某镇某村民委员会
住址:.........法定代表人:韦某,村委主任。
代理人:蒋万君,华胜律师事务所律师。
被申请人(原审被告、被上诉人):某县某镇人民政府
住址:..........法定代表人:陈某进,镇长。
因申请人与被申请人土地权属纠纷一案,申请人不服南宁市中级人民法院(1992)南中法民上字第141号民事判决及广西壮族自治区高级人民法院(2005)桂民申字第462号驳回再审申请书,特提出申请再审。
申请事项:
1、请求再审法院对申请人与被申请人因土地权属纠纷一案,进行再审,支持申请人在原一审和二审中的诉讼请求;
2、一审、二审及再审的诉讼费用由被申请人承担。
基本案情:
某公社(现某镇,以下简称公社)为了搞好南蒲公路两侧绿化,于1971年决定借位于某县某镇陶瓷厂至五象岭烟墩分场地段属申请人集体所有的高官岭、老虎岭一带面积为605.72亩的山地植树造林。双方约定:申请人借出山地,保留山权,并承诺成林后申请人集体用材经公社同意可砍伐,但山林分益问题未约定。公社企业办于1975年牵头成立良庆公社林场(以下简称林场),申请人没有参与管理。林场与南宁市柳沙园艺场、申请人第十生产队于1975年底至1976年初分别发生纠纷,在申请
人没有参与的情况下签订了两份协议。公社于1980年初又借用申请人一片山地办砖厂,并承诺给申请人5%的提成却未兑现。申请人多次交涉未果,便于1987年以借山造林收入分益纠纷向当地县政府提请仲裁,并要求收回原大队的所有山地。县政府于1988年作出处理意见,以上述两个协议是申请人与林场达成解决“山界纠纷”的协议,“协议仍然有效,应予维持”为由,把借山造林的山地划归为林场。申请人无奈之际诉至法院,但一审、二审法院均以“县政府处理决定合理合法”为由不予支持。于是,申请人向广西区高院申请再审也被驳回。
申请理由:
一、一审、二审法院认定事实错误。
1、错误地把申请人原本享有的该山岭的所有权认定为只有使用权。申请人于1962年“四固定”时把该山岭分给各生产队管理,直到公社于1971年借山造林时,该山权未转移。但是二审法院却错误认为:“双方当事人诉争的山岭原权属上诉方使用”。
2、把申请人从未参加签订的1976年两个协议强加给申请人,错误认定为申请人与对方“订有协议将争议的山岭划给良庆乡林场”并多年来按此协议履行。二审法院判决第二页关于“一九七六年为绿化交通环境和促进社队的林业发展,双方订有协议将争议的山岭划给良庆乡林场管理至今,多年来双方均按协议履行”的认定错误。首先,协议一是公社背着申请人与第三者进行的,属于无权处分;其次,协议二中的黄朝荣从未得到集体授权,无权代表申请人签订协议,即使他是大队干,其代表权也是非常有限的;申请人下面第十大队与林场签订的协议属于无权处分,并且该林场无法人资格。
二、一审、二审法院认定证据错误。
1、错误地把上述两协议作为该山岭划分权属的依据。
如前所述,鉴于黄朝荣的无代表资格、权限以及申请人第十生产队和邕宁县良庆公社的无权处分,两审法院错误的把上述两协议作为确权依据此显然错误。
2、错误地把申请人的内部经营管理活动认定为申请人履行“协议”的证据。
1981年实行林业生产改制以前,山地所有权为申请人所有,申请人对其小生产队的经营使用范围进行调整,完全是内部的管理活动。二审法院把这种与上述两个协议无关的活动扯上关系,错误地认定为申请人履行“协议”、同意把自己借出的山岭划给林场的证据。二审判决书第二页称“大队并于同年六月另调拨山地给生产队。协议各方也履行协议条款”是错上加错。
三、一审、二审法院及再审法院驳回再审申请适用法律错误。
1、二审法院把适用于程序问题的规定适用于实体判决错误。
二审法院适用我国《森林法》第十四条,但忽略其第三款(对政府处理前置的山林确权纠纷还可起诉),从而断章取义,把县政府的错误处理决定当作正确的东西来维护。
2、再审法院驳回再审申请适用法律错误。
再审法院根据广西壮族自治区(1982)桂政36号《稳定山林林权、完善林业生产责任制暂行条例》
第四条“四固定后经有关方面协商同意或经政府批准作了调整的,一律有效”的规定,认为原审法院将上述两协议及邕宁县政府的确权作为判决的依据正确,显然错误。首先,本案中的“有关方面协商同意”,也就是上述两协议,但是如前所述属于无权代理及处分。其次,本案中的“经政府批准整”,也就是邕宁县政府的确权决定,但其是建立在无效协议之上的错误决定。
3、被申请人至今都不享有该山岭的所有权。
诉争的山岭权原属申请人,被申请人只是借山造林,其未经批准征地、也没有办理土地变更登记手续,该山岭权根本没有发生转移。
综上所述,一审、二审法院认定事实、证据及适用法律错误,导致判决结果错误,请贵院依法对此案进行再审。
此致
广西壮族自治区高级人民法院
申请人:某县某镇某村民委员会法定代表人:
2006年8月16日