第一篇:某大厦幕墙施工合同纠纷工程造价司法鉴定
某大厦幕墙施工合同纠纷工程造价司法鉴定
(发稿时间:2010-4-15 10:15:21阅读次数:116)
一、工程基本情况该工程为一栋高层商业大厦的墓墙外装饰工程,原告为承包方,被告为发包方。原、被告双方于1997年经公开招标后签订了单价施工合同,中标单价为合同单价,结算工程量按实计,合同工期120天。原告与该大厦主体施工单位签定了工程配合协议,约定配合费为工程总造价的3%。工程竣工验收
后,原告以工程结算价款争议为由,向法院提起诉讼。
二、委托鉴定内容及鉴定资料法院委托鉴定机构对该工程造价进行鉴定。送鉴资料:委托书、施工合同、招标书、投标书、起诉状、答辩状、施工图、开
竣工报告、工程竣工验收证明书、设计变更、现场签证等资料。
三、双方计价争议焦点原、被告双方对配合费的支付、幕墙铝材品牌与招
标书要求不符等产生争议。
四、鉴定说明㈠工程量计算:依据送鉴资料按实计算。
㈡计价:按合同约定的单价计算。被告称代原告支付总包单位的配合费,因原告未提供相关证据材料,鉴定造价中未扣除,由法院庭审调查后按相关合同约定裁定。原、被告均未提供幕墙铝材品牌的证据材料,鉴定造价未调整铝材材料单价,鉴定人给出被告提供的两种铝材价差和铝材用量,供法院裁定时参考。
五、案例评述
㈠计价争议产生的原因工程款的支付应按合同条款履行,施工过程中发现施
工材料与合同约定不符,应及时通知原告作出修改。
㈡评述
1、原、被告签订的施工合同合同价含配合费但未对施工配合费及其支付进行约定,原告与第三方签定的施工配合协议对配合费及其支付进行了约定,从合同关系上讲,施工配合费应由原告支付。被告直接支付第三方的配合费应征得原告同意并须签订三方配合费支付的协议,若无相关证据,被告提出鉴定造价应扣
除施工配合费的请求往往不予支持。
2、本工程的招标书及合同对铝材材质、品牌进行了约定,原告对合同约定材料的更改应征得被告同意及批准,被告能提供原告擅自更改约定材料的证据,合同约定单价应作调整。
第二篇:某住宅楼挖孔桩施工合同纠纷工程造价司法鉴定
某住宅楼挖孔桩施工合同纠纷工程造价司法鉴定
一、工程基本情况
某挖孔桩工程为2幢高层商住楼的基础工程,原告(某个人挖孔桩工程队)为施工分包方,被告为施工总包方。原、被告双方于1998年(施工合同未签订具体日期)签订工程施工合同,合同约定工程造价为暂定价,结算时,工程量按实计算,以包工包料方式进行承包,合同工期60天。工程竣工验收后,原告以被告拖欠工程款为由,向法院提起诉讼。
二、委托鉴定内容及鉴定资料
法院委托鉴定机构对该工程造价分别按合同约定的计价标准及施工方无施工资质的情况进行工程造价司法鉴定。送鉴资料包括:委托书、施工合同、起诉状、答辩状、调查笔录、施工图、挖孔桩成孔验收记录、隐蔽工程验收记录、工程竣工验收证明书、设计变更、现场签证、施工方案、工程施工联系单等资料。
三、双方计价争议焦点
土方运距;挖孔桩入岩增加费;设计变更提高桩芯砼标号的砼量。
四、鉴定说明
㈠工程量计算:根据合同及鉴定资料按实计算,挖孔桩入岩工程量根据挖孔桩成孔验收记录中标注的嵌入基岩V1、V2(施工方自定义)的深度计算的。由于鉴定资料中无法查明V1和V2所表示的含义,鉴定人就该问题向法院致函,要求法院对V1和V2所表示的含义进行质证,并给出V1和V2所表示含义的书面意见,由于法院未能进行质证也未给出书面意见。为了便于法院审理案件,鉴定人将V1和V2参考深圳市建设局文件深建技[2000]24号《关于统一我市建设工程检测报告格式的通知》中的“γ1”、“γ2”分别代表微风化岩、中风化岩的入岩深度,计算挖孔桩入岩增加费,供法院庭审参考。提高桩芯砼标号的设计变更由于变更未标明桩号,鉴定资料中无相关签证的证据,不予计量。
㈡计价:分别按合同约定的计价标准及施工方无施工资质的情况进行计价,施工方无施工资质的计价按最低工程类别标准扣除利润计算。鉴定资料中无土方运距确认资料,鉴定造价暂按外运1km计算,并计算出土、石方外运每增1km运距的单价,供法院庭审调查确认实际运距后调整土、石方外运造价。
五、案例评述
㈠计价争议产生的原因
土方运距,设计变更未按合同条款约定办理签证手续,挖孔桩成孔验收记录中标注的符号含义未注明。
㈡评述
1、土方运距,设计变更应按合同条款约定办理签证手续,不能以口头协议或自测数据作为结算依据。
2、任何验收记录或签证的记录应完整和明确,采用的任何符号均须对符号进行定义说明,满足计算工程量和计价的要求。
一、工程基本情况
该工程为2幢多层框架结构的建筑工程,原告为承包方,被告为发包方。原、被告双方于1999年经协商签订了施工合同,合同约定除设计变更外工程造价为一次包定,合同工期300天。工程竣工验收交付使用后,原告以工程结算价款争议为由,向法院提起诉讼。
二、委托鉴定内容及鉴定资料
法院委托鉴定机构对该工程造价进行鉴定。送鉴资料包括:委托书、施工合同、起诉状、答辩状、施工图纸、工程竣工验收证明书、设计变更、现场签证、图纸会审纪要等资料。
三、双方计价争议焦点
合同总价的争议,原告提交了一份经工程造价管理部门备案的施工合同(合同承包范围中没有驻明包含空调工程),合同总价2600万元,被告提交了一份未经工程造价管理部门备案的施工合同(合同附件中明确包含空调工程),被告称该合同为实际履行合同,合同总价2500万元。空调工程是否应作为增加工程,计入结算工程价款内发生争议。
四、鉴定说明
㈠合同争议:原、被告提交的合同均为固定总价合同,除设计变更和签证外合同价款不作调整。对于两份合同的有效性应由法院庭审后裁定,有效合同的合同价加增加工程的造价为鉴定造价。
㈡增加工程的工程量计算:变更及签证增加工程量根据送鉴资料按实计算。原告提交的空调工程鉴定资料为原告与第三方签定的施工合同(未提交被告确认)及原告编制的竣工图,由于原、被告未就空调工程另行签订施工合同,也没有增加空调工程指令的证据,鉴定人未将空调工程作为增加工程计入鉴定造价。原告提交的部分须增加工程量的设计变更、签证,因相关变更、签证资料无法计算工程量,鉴定人结合现场勘察予也确定,现场勘察不能确定的,不予计价。
㈢计价:变更及签证增加工程量按合同约定的计价标准计价。
五、案例评述
㈠计价争议产生的原因
原、被告双方就同一建设工程订立两份实质性内容不一致的施工合同。原告主张空调工程应视为增加工程,要求鉴定时计取该部分造价,证据不足。
㈡评述
1、当事人就同一建设工程在签订施工合同后,不能另行订立与经过备案的施工合同实质性内容相背离的协议。发生争议时,根据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释,应当以备案的施工合同作为结算工程价款的依据。
2、增加工程应按合同约定的条款履行调整合同价款手续。
第三篇:AA某住宅楼挖孔桩施工合同纠纷工程造价司法鉴定
AA某住宅楼挖孔桩施工合同纠纷工程造价司法鉴定
一、工程基本情况
该挖孔桩工程原告为承包方,被告为总包方。原、被告双方于1995年经协商签订了工程施工合同,合同约定工程造价暂定为550万元,结算按实计,合同对计价原则进行了约定,合同工期90天。工程因资金不足,造成停工,原告以被告未办理结算为由,向法院提起诉讼。
二、委托鉴定内容及鉴定资料
法院委托鉴定机构对该工程造价分别按合同约定的计价标准及施工方无施工资质进行鉴定。送鉴资料:委托书、合同、诉状、答辩状、法院调查笔录、施工图、挖孔桩成孔验收记录、隐蔽工程验收记录、设计变更、现场签证、施工方案等资料。
三、双方计价争议焦点
双方对泵送砼增加费,525#水泥费用调增,原告代被告支付费用,工程量等产生争议。
四、鉴定说明
㈠工程量计算:根据合同、送鉴资料按实计算。
㈡计价:按合同约定的计价标准计价。合同未对工程采用泵送砼进行约定,原告提出泵送砼增加费的证据为经批准的施工组织设计,无相关经济签证,鉴定人不予调整。原告称孔桩砼实际采用525#水泥(提供水泥采购合同),要求对定额子目使用的水泥标号调整价差,无其他证据资料,鉴定人不予调整。原告代被告支付费用(仅提供了支付凭证)不属工程造价鉴定范畴,由法院庭审处理。由于该工程未办理竣工验收,原告诉讼请求的部分工程因无相关证据资料,鉴定人单列,由法院庭审调查后酌情处理。
五、案例评述
㈠计价争议产生的原因
工程量按实计算且约定计价标准的合同其计价超标准费用均未办理签证,工程中途退场双方未签署清场协议,对已完工程量进行清点。
㈡评述
1、泵送砼增加费仅提供批准的施工组织设计是不够的,施工组织设计批准的是同意使用泵送砼,承包人在施工组织设计中没有提出费用调整,因此,泵送砼增加费应根据具体使用情况办理签证。
2、材料的更改涉及费用增加应按合同条款约定办理签证。
3、承包方代发包方支付费用,应有发包方的委托承包方方可代为支付。
第四篇:浅析工程造价司法鉴定
浅析工程造价司法鉴定
司法鉴定是指司法鉴定人接受司法机关、仲裁机构或当事人的委托,依照法律规定的条件或程序,运用专门知识或者技能对诉讼、仲裁等活动中涉及的某些专门性问题进行检验、判定的活动。司法鉴定属于科学实证活动,其鉴定结论作为法定证据之一,对案件的裁决具有重要的乃至决定性的影响。因此,司法鉴定属于司法活动的重要组成部分,工程造价司法鉴定属于司法鉴定其中的一种。笔者就参与法院委托工程造价鉴定的一些浅显的体会,与各位同仁共同探讨。
一、工程造价司法鉴定的基本程序:
工程造价司法鉴定的基本程序可分两个基本程序。
1、第一阶段以委托和受理为开端,到出具工程司法鉴定征求意见稿报告结束,主要任务是收集工程造价鉴定计算依据。由当事人对其主张举证,进行相应的鉴定质证、认证、依据有效的证据进行专业性的计算。具体操作程序如下:鉴定委托→受理委托→确定工程造价司法鉴定人员→查阅案卷→召开当事人会议,并作好询问笔录→现场勘探、证据调查→若鉴定人对鉴定中有质疑问题,向当事人发出询证函,并要求在规定限期内答复→工程量计算、定额套用、费用计取和造价计算→出具司法鉴定征求意见稿。
2、第二阶段从送到工程司法鉴定征求意见稿报告开始,到庭审质证后结束。当事人对鉴定报告提出异议,解决工程造价依据的事实问题、计算准确性问题、适用的规范问题、司法鉴定人在充分听取当事人的申辩及对报告异议的基础上,根据委托鉴定的内容,对鉴定报告初稿进行修改,出具工程造价司法鉴定报告,如需要,应当事人要求出庭质证。具体操作程序如下:当事人对司法鉴定初稿提出书面异议→听证质疑(司法鉴定人应全面认真听取当事人的异议、反驳申辩理由,并作好相应的记录)→工程造价司法鉴定人员对鉴定初稿进行审查修改→出具鉴定报告→庭审质证(对在庭审中出现的新的鉴定依据,鉴定人应尽快作出补充鉴定结论)。
两个阶段均以当事人会议为基本形式,贯穿鉴定举证、听证、质证、认证的行为过程,鉴定人在充分听取当事人对鉴定的主张、申辩以及对鉴定报告异议的基础上,依据委托鉴内容,做出贯穿造价鉴定结论。
二、工程造价司法鉴定的基本原则:
1、依法鉴定原则:依法鉴定包括从实体到程序,从形式到内容,从技术手段到各项标准必须严格执行各项规定。受鉴定的人必须具有鉴定资格,并持有鉴定人职业证书。
2、实事求是的原则:实事求是、客观公正是指导鉴定活动的根本准则。鉴定人必须对鉴定结论的真实性负责,倘若有意作虚假结论,要受到法律追究,即使非故意作出错误结论,也须承担一定的责任。
3、科学鉴定的原则:鉴定人开展鉴定活动时,应以严肃的科学态度,认真地制定鉴定方法及步骤,细致地进行全面检查,切不能以点带面、以表代里,更不能未经检验,就凭经验作出有什么或没有什么的检验结果。尊重科学是最重要的鉴定原则。
4、独立鉴定原则:鉴定人在不受任何干扰的情况下,独立表达意思,根据对鉴定客体检验的结果,作出科学的判断,成为独立鉴定。鉴定人一旦被指聘,就必须在法律允许范围内行使独立鉴定的权力,不受任何干扰。不考虑本机关职能和利益,只忠于法律,忠于事实,忠于科学,忠于鉴定人职责。
5、及时鉴定原则:若鉴定人不能按期完成鉴定任务,应提前向委托机关提出延长鉴定时限的申请。
6、鉴定分离原则:鉴定分离原则只指鉴定活动与司法活动相分离。
7、公平公开原则
8、保守秘密原则
三、工程造价司法鉴定的特点:
1、工程的隐蔽性强。建筑工程造价司法鉴定一般在工程处于工程完成阶段或工程使用阶段开展。这时往往隐蔽工程也已全部或部分完工,比如基坑挖土深度、基础砼换填、保温的厚度、抹灰的厚度等等。由于鉴定过程中查看的现场往往不是原始状态,故工程的隐蔽性强,要求我们的司法鉴定人员要有很好的专业分析能力。
2、影响因素复杂。这是由于建筑工程本身的复杂性和个体性所决定的,如:设计、施工、材料,自然条件等不一,导致工程因个体特点而有差异,使得鉴定人在建筑工程造价司法鉴定中对一些问题的判断显得复杂和困难。
3、鉴定结果的重要性。证据是司法公正的前提和基础,司法鉴定作为证据制度的重要内容,鉴定结果就显得尤为重要。建筑工程造价一旦进入司法鉴定程序,其影响往往是很大的,轻者影响工程造价结算的准确性,重者讲导致企业倒闭、人员追究行政责任甚至刑事责任等。
四、工程造价司法鉴定的依据:
1、招投标过程中产生的一系列资料。如:招标文件、投标书、中标通知书
2)、工程施工承包合同、补充合同及补充协议;
3)、工程技术文件及档案,如设计图纸、竣工图纸、地质资料、施工日记、设计变更联系单、隐蔽工程验收记录、开竣工报告、质量等级评定表、规费证、安全文明施工测定费率表等;
4)、有关部门颁发的相应的建筑定额及法规;
值得一提的是:司法鉴定过程中,对需存档、对工程造价有影响的司法鉴定依据,必须取得原件。若委托方提供的是复印件,鉴定人必需把复印件与原件进行核对,核对无误后在复印件上注明“经与原件核对无误(签名)”,主要是考虑防止诉讼当事人伪造证据。
五、工程造价司法鉴定应注意的问题:
1)、要做到全面接纳证据,鉴定人不应以不属于工程造价资料或鉴定内容无关的主观判断拒收证据资料,也不应当在当事人提交证据资料时做出对效力判断的表示。
2)、所有证据均应经过交换和相应的鉴定质证。当事人对其鉴定主张所提交的证据资料均应填写资料目录,并附简要的证据作用说明。所有的鉴定资料当事人之间均应进行证据交换、对对方提交的证据应附注说明对其法律效力、证明作用的意见。
3)、对证据的确认应与法庭审判程序相配合。建筑工程中合同、约定、签证等是工程造价计算的重要依据,同时也是民事诉讼审理的核心内容。鉴定人应对鉴定证据效力确认权有明确的界定认识,切忌“以鉴代判”超越职权。一般来说,鉴定证据是否符合工程造价技术规范及其效力问题应由鉴定人确认,对涉及案件定性问题的事件、行为如合同、协议、效力问题由委托方认定。须由委托方认定的证据,应及时交由委托方认定其效力后再行鉴定。一般工程造价均是以设计图纸、或记录施工状况的竣工图、设计变更单、技术核定单、签证等规范性资料进行工程造价计算,要求的结论也往往是标准的、格式化的计算内容。而因工程造价发生民事诉讼纠纷,大多就是因为施工资料不齐全或未按照合同履行行为,才形成对造价的争议。因此,现场勘测是取得鉴定事实依据的重要环节,对有勘测条件的,均应进行现场勘测、调查。
4)、做好鉴定记录。鉴定记录是工程造价司法鉴定比一般性工程造价业务增加较大的工作内容。与普通的工程造价业务相比较,在鉴定过程中形成工程造价计算依据是工程造价司法鉴定的一个显著特点。对一些当事人争议的事实,有可能在鉴定中达成协议;对一些当事人的鉴定主张,有时需要在现场勘测或调查中落实事实。因此,鉴定人应做好鉴定过程中相关内容的记录,有条件的,可辅之于拍照、录像等方式。鉴定记录不仅是鉴定结论形成的重要依据,同时也是鉴定行为合法、规范的证明,对委托方采信鉴定结论有较好的说明意义。
5)、出具司法鉴定征求意见稿。鉴定人在完成第一阶段的工程造价技术工作后,应制作工程造价司法鉴定征求意见稿,送交当事人进行听证勘误。内容应包含: 委托人、受委托人名称,鉴定内容;案情摘要:记述合同时间、施工时间、当事人主要争议及主张等;工程概况及工程造价界定;对鉴定过程的说明;工程造价鉴定依据的资料;工程造价鉴定的技术方法及分析过程;鉴定结论及鉴定结论成立的限制条件有关说明;附件:鉴定委托书、鉴定人资质、资格证书等。
6)、当事人对鉴定初稿有异议的处理。当事人应以书面形式提出对报告具体鉴定内容的异议,并对其异议主张负有举证责任。鉴定人与当事人在实体问题上的分歧是客观存在的,尤其是在报告送达当事人后,鉴定人的观点已经明确,而且司法鉴定征求意见稿程序主要以鉴定人出具的司法鉴定征求意见稿为主线展开,当事人对司法鉴定征求意见稿的依据要求听证,对具体内容提出异议,鉴定人应履行相应的义务,在这一程序阶段的责任角色有所变化,对鉴定人把握程序的顺序进行增加了一定的难度。鉴定正确处理实体异议当然是问题的关键,但掌握程序上的一些原则和技巧也是十分必要的。第一、坚持鉴定人主持鉴定的原则,鉴定权是委托方赋予鉴定人的权利。鉴定权中一项重要的内容就是主持鉴定工作的正常进行,主持鉴定权并不因当事人对鉴定行为提出异议而改变;第二、尽职尽责地履行听证义务;第三、全面认真的听取当事人的异议主张、反驳申辩理由,并做好相应的记录;第四、不与当事人辩论。鉴定人员对当事人的异议应逐条逐项进行答复,并送交当事人。鉴定人对当事人异议的答复应作为鉴定报告的附件报送委托方。
7)、庭审质证。庭审质证是鉴定人的基本义务,也是力求使司法机关采信鉴定结论的过程。在庭审过程中,针对当事人对鉴定报告的异议,鉴定人应当庭出示在鉴定过程中使用的法律、法规、依据,支持鉴定结论的成立。经法庭质证后,若鉴定结论不被采信的,鉴定人应当尊重司法机关的采信权;对在庭审中出现的新的鉴定依据、或委托方认定证据效力与鉴定人不一致,委托方要求按法庭认定效力重新鉴定的,鉴定人应尽快作出补充鉴定结论;对委托方提出适用工程造价法律、法规和技术规范与鉴定人意见不一致的,鉴定人有权拒绝做出更正或补充鉴定。
六、工程造价司法鉴定与工程结算审核的区别
工程造价司法鉴定与工程结算审核,从技术层面基本一致。但从行为层面却有着本质的区别:
1)、工程造价的司法鉴定,首先要明确争诉焦点和司法委托内涵。造价鉴定不仅仅是技术结论,更重要的是民事诉讼的证据之一。可以说是成立于证据之上的证据,是涉及判案结果的证据,对其合法性、有效性有严格的界定。工程结算审核依据相关资料,做出程序化的技术成果,是合同双方借以谈判的基础,而工程造价司法鉴定结论是判案基础,两者性质不同。
2)、工程造价司法鉴定对相关资料表述不准的,不得做主观判断。必须经双方质证认可,方可做依据。对有分歧的非技术方面的证据,必须由司法委托人做出是否有效的认定后,才能作为鉴定证据,否则原被告质疑鉴定人越权。结算审核对相关资料如有含糊不清的,审核人凭借工作经验可做主观判断。
3)、造价司法鉴定,双方均有不同主张,鉴定人不管证据的质量如何,都必须严肃对待。对证据不清的必须召开双方会议面对面核实确认并记录。对达不成一致的行为证据即合同、协议等,要及时提交法院确认效力后,再做鉴定依据。对技术性证据鉴定人确认即可。因此,鉴定人可凭借专业技能做技术结论,勿做行为证据有效性的判断。结算审核均是依据双方合同约定以及过程资料,按着审核常规给予审核结果,双方并无明确要求。4)、鉴定与审核,在实际工作中常会遇到各类性质不同的争议问题。有时对同一问题,利益双方会出现截然不同的阐述,如在结算审核中碰到类似问题,通常做法是:依据审核人的专业技能和谈判协调能力,综合双方争议焦点,对问题作出判断,然后说服双方接受审核人意见。不管争议问题性质如何,一般情况一个问题只做一个审核结果。而司法鉴定碰到类似问题,鉴定人也要凭借专业技能尽量说明使双方达成一致意见。但可能性很小。此时争议问题的处理,与结算审核完全不同,鉴定人只需分析问题实质,不发表任何倾向性意见,而是站在第三者角度,分别对双方不同的表述作出不同的造价结果,而不能只作一个造价结果。
第五篇:工程造价司法鉴定
工程造价司法鉴定
摘 要] 司法鉴定是指在诉讼活动中鉴定人运用科学技术或者专门知识对诉讼涉及的专门性问题进行鉴别和判断并提供鉴定意见的活动,工程造价司法鉴定。本文首先通过比较一般司法鉴定与工程造价司法鉴定的区别,发现一般司法鉴定不涉及司法审判权,而工程造价司法鉴定涉及司法审判权。然后,本文又论述了工程造价司法鉴定中涉及的四种司法审判权,并进一步阐明了认识到工程造价司法鉴定中的司法审判权对指导司法实践的重大意义。
司法鉴定 工程造价司法鉴定 司法审判权
建设工程施工合同纠纷,以拖欠工程款纠纷居多,而拖欠工程款数额的大小,往往取决于工程造价司法鉴定结果。因此,工程造价司法鉴定对于审理建设工程施工合同纠纷案件非常重要,是审理好案件的关键。
工程造价司法鉴定不同于一般的司法鉴定。一般的司法鉴定,往往由鉴定人独立完成,法院只是将鉴定结果作为证据的一种,并根据证据规则的规定,作为认定事实的依据。而工程造价司法鉴定却不同,工程造价司法鉴定过程中涉及众多的证据审核认定问题以及法律适用问题。
为了说明两者的不同,下面笔者结合自己办理的两起案例予以说明。
案例一:2004年12月,笔者代理原告某施工企业起诉被告某建设单位,称:原告承建的被告电厂土建工程已经竣工并通过验收,工程结算造价为9200万元,被告在施工过程中支付了5000万元,尚欠4200万元。据此,诉请被告建设单位支付拖欠工程款4200万元及相应利息。受理后,法院委托审价单位进行工程造价司法鉴定,工程造价司法鉴定单位经过审价后出具了《工程造价司法鉴定报告(初稿)》,初稿鉴定结果为8223万元。后来经过法院组织质证,工程造价司法鉴定单位出具了《工程造价司法鉴定报告(正式稿)》,正式稿鉴定结果为6894万元。法院再次组织质证,质证后工程造价司法鉴定单位又出具了《工程造价司法鉴定报告(补充说明一)》,将鉴定结果调整为7034万元。法院再次组织对《工程造价司法鉴定报告(补充说明一)》的质证,笔者提出了七大异议,涉及需要调增价款1678万元。同时,笔者明确提出,这七大异议中有五大异议属于法律适用的问题,应依法由法院作出认定,而后由审价单位根据法院认定的结果进行补充审价。合议庭通过合议后,采纳了笔者的观点,并就其中三大异议(均涉及如何理解合同约定的问题)作出认定,即按笔者提出的观点进行认定,而后要求审价单位补充审价,审价单位据此出具了《工程造价司法鉴定报告(补充说明二)》,审价结论分别为8024万元、7702万元、7037万元。再后来,审价单位又根据笔者的主张、合议庭的要求,就上述三个异议的结果进行合并计算,并出具了《工程造价司法鉴定报告(补充说明三)》,审价结果为8422万元。正式开庭时,被告建设单位代理人就工程造价司法鉴定结果向工程造价司法鉴定单位进行询问,问鉴定单位鉴定结果为多少,审价单位回答鉴定结果为补充说明一载明的结果即7034万元,补充说明
二、补充说明三均非鉴定单位出具的鉴定结果,而是根据法院的要求出具的,不代表鉴定单位的鉴定结论,司法鉴定《工程造价司法鉴定》。最后,法院依据补充说明三载明的结果8422万元作出判决。后来建设单位向最高院提起上诉,最高院维持原判。
本案中工程造价司法鉴定单位认为的鉴定结论7034万元显然与法院认定的鉴定结论8422万元不同,谁的认定正确呢?也就是说法院在造价鉴定过程中是否有权介入?如果有权,该权利的依据是什么?
案例二:某施工单位就某装修工程起诉某承租人(笔者代理),称:原告承接被告的装修工程,装修过程中,被告通知暂停施工,暂行施工期限为6个月,为此双方签订补充协议,约定暂停施工期间的窝工、机械等损失由双方根据实际情况予以确定,并由被告予以赔偿。起诉前原告先是提出500多万元的索赔数额,后来将500多万元调整为400多万元,再后来,原告又将400多万元调整为328万元,并以此数额提起诉讼。考虑到原告提出的索赔,一会儿500多万元,一会儿400多万元,后来又改为300多万元,且每次均提供了相应的证明材料,案件审理过程中,笔者向法院申请,先就被告提供的证据材料进行质证。经过质证,笔者认为,被告提供的14组证据材料中,仅有两个证据材料即施工合同及补充协议具有真实性,其他证据材料均不具有真实性。后来,施工单位提出造价鉴定申请,笔者明确表示反对,因为仅凭具有真实性的施工合同及补充协议是无法就窝工、机械停滞等损失进行审价的。最后,法院采纳了笔者的观点,并根据笔者自认的20多万元作出判决。现施工单位提出上诉,其称:一审法院没有委托鉴定单位进行工程造价司法鉴定,进而导致判决错误。本案尚在审理中。
本案是否需要工程造价司法鉴定呢?或者说,在决定是否需要造价鉴定前,法院就造价鉴定材料进行审核认定,再决定是否同意造价鉴定,是否恰当呢?
笔者认为,上述两个案例中,均涉及工程造价司法鉴定中的司法审判权行使问题。
一、一般司法鉴定不涉及司法审判权
司法鉴定是指在诉讼活动中鉴定人运用科学技术或者专门知识对诉讼涉及的专门性问题进行鉴别和判断并提供鉴定意见的活动。
司法鉴定主要分为四种:(一)法医类鉴定;(二)物证类鉴定;(三)声像资料鉴定;(四)其他鉴定。其他鉴定中包括司法审计、工程造价司法鉴定、工程质量鉴定等等。
(一)、(二)、(三)类鉴定,有一共同的特点。以声像资料鉴定为例,该鉴定包括对录音带、录像带、磁盘、光盘、图片等载体上记录的声音、图像信息的真实性、完整性及其所反映的情况过程进行的鉴定和对记录的声音、图像中的语言、人体、物体作出种类或者同一认定。这些鉴定实际上均可由鉴定人依据专门的知识单独完成检验、鉴别和评定。这是一般鉴定所有的共同特点。
司法审判权,是指法院根据宪法赋予的权利,依照法定程序对有关法律争议进行审理,并依据法律规定对有关争议作出裁判的国家权力。通俗地讲,就是指法院根据证据认定事实,然后适用法律,并就某争议事项作出裁判的权力。证据的审核认定、法律适用、作出裁判,均是司法审判权,由法院及法官行使。
对于一般鉴定,鉴定人依据专门的知识就能单独完成检验、鉴别和评定,而不涉及鉴定材料真实性、合法性、关联性的认定问题,也不涉及法律适用问题,更不涉及裁判。因此,一般鉴定不涉及司法审判权的行使。