工程造价的司法鉴定[五篇]

第一篇：工程造价的司法鉴定

工程造价的司法鉴定

近几年来，因建筑工程造价纠纷问题而引起的民事诉讼案件逐年增多，因而也就出现了诉讼中的工程造价司法鉴定问题。建筑工程是一种特殊的产品，纠纷产生的原因很多，导致了工程造价司法鉴定的复杂性。如何科学、客观、公正、合法地进行工程造价司法鉴定，结合自己十几年的工作经验谈些体会。

一、工程造价司法鉴定的概念和特征

(一)工程造价司法鉴定的概念

工程造价司法鉴定是指工程造价司法鉴定机构和鉴定人，依据其专门知识，对建筑工程诉讼案件中所涉及的造价纠纷进行分析、研究、鉴别并做出结论的活动。

工程造价司法鉴定作为一种独立证据，是工程造价纠纷案调解和判决的重要依据，在建筑工程诉讼活动中起着至关重要的作用。

(二)工程造价司法鉴定的特征

工程造价司法鉴定的鉴定对象是与造价有关的工程事实，诉讼当事人一般有承发包双方，有的涉及分包。

由于建筑工程生产周期长，生产过程复杂，定价过程特殊，所以鉴定涉及材料量大，内容多。

建筑工程造价目前正处在新旧体制交替，工程造价计价依据和计价办法正在发生深刻变化的时期，使鉴定的依据处于指导与市场价并存、行业标准多元化的境地。

建筑市场承包商之间竞争十分激烈，垫资承包、阴阳合同、拖欠工程款、现场乱签证、工程质量低劣等社会现象在诉讼活动中全部折射出来，鉴定难度大。

二、工程造价司法鉴定的委托和受理

(一)委托主体、委托方式及内容

委托主体

各级司法机关、公民、法人和其它组织。目前，各级人民法院、仲裁委员会作为委托主体的比较普遍。

委托方式

一般采用委托书，委托书采取书面形式。

委托内容

受委托单位名称、委托事项、鉴定要求(包括鉴定时限)、简要案情、鉴定材料。

对送鉴材料的要求

(1)诉讼状与答辩状等卷宗；

(2)工程施工合同、补充合同；

(3)招标发包工程的招标文件、投标文件及中标通知书；

(4)承包人的营业执照、施工资质等级证书；

(5)施工图纸、图纸会审记录、设计变更、技术核定单、现场鉴证；

(6)视工程情况所必须提供的其他材料。

司法机关委托鉴定的送鉴材料应经双方当事人质证认可，复印件由委托人注明与原件核实无异。

其它委托鉴定的送鉴材料，委托人应对材料的真实性承担法律责任。送鉴材料不具备鉴定条件或与鉴定要求不符合，或者委托鉴定的内容属国家法律法规限制的，可以不予受理。

(二)受理主体、受理方式

受理主体

法律法规明确规定可以从事司法鉴定工作的机构。如果省人大批准实施的建筑市场管理条例中明确规定，该省市工程造价管理部门应当对工程造价争议进行调解和鉴定，那么，这些省及省直辖市的工程造价管理部门，就属于地方法规已明确规定可以从事工程造价司法鉴定的机构

有工程造价咨询资质的中介机构，经司法部门认可，取得司法鉴定资格或批准入册的也可以从事工程造价司法鉴定。但目前全国尚未作统一的司法解释，各省的规定不尽相同，存在着政出多门，行业管理不规范的现象。

工程造价司法鉴定的受理，必须以工程造价司法鉴定机构的名义接受委托。鉴定机构在接受委托书后，对符合受理条件的应即时决定受理。不能即时受理的，应在7天内对是否受理作出决定。

凡接受司法机关委托的司法鉴定，只接受委托人的送鉴材料，不接受当事人单独提供的材料。

不属于司法机关委托的司法鉴定，委托方和受理方应签订《司法鉴定委托受理协议》。

三、工程造价司法鉴定的实施

工程造价司法鉴定应遵循科学、客观、公正、合法的原则。科学，即用专门知识采用科学方法进行鉴定；客观，即按照工程的真实面貌作出分析判断；公正，即要客观地听取两方的意见，并且最好同时听取，公开地进行鉴定活动；合法，即从委托到受理，从形式到内容，从技术手段到依据标准必须符合有关法规的要求。

(一)初始鉴定

司法鉴定机构应在3日内指派具体承办的司法鉴定人进行初始鉴定。鉴定人应具备工程造价司法鉴定资格。同一司法鉴定事项由二名以上人员进行鉴定时，第一鉴定人对鉴定情况负主要责任，其他鉴定人负次要责任。

鉴定方案的确定

司法鉴定人要全面了解熟悉案情，对送鉴材料要认真研究，了解当事人争议的焦点和委托方的鉴定要求，结合工程合同和有关规定提出鉴定方案。因为建设工程情况错综复杂，鉴定方案直接影响着鉴定结论，所以鉴定方案必须经鉴定机构的技术负责人批准后方能实施。

案情调查

(1)案情调查的重要作用：一是避免其中一方当事人的先入为主，能够客观、公

正地了解案情；二是克服送鉴材料的局限性，对一些不完整、表达不清楚、有矛盾的地方必须经双方当事人共同澄清；三是确定现场勘验的进行，现场勘验必须经双方当事人共同确认并通知委托人方能进行。

(2)案情调查采用的形式

一种是调查听证会，请当事人分别陈述案情及争议的焦点，目的是充分听取各方的意见。鉴定在听证会上应严格保持中立，绝不妄加评论。

另一种是现场勘验调查会，对当事人争议的地方进行现场实测、实量、实查、实验。

案情调查视工程情况，可以举行一次或多次。每次案情调查会应由第一司法鉴定人主持，专人负责记录，并形成会议纪要，会议纪要由参与者签字后方能作为鉴定的依据。

工程造价司法鉴定的依据

(1)司法鉴定委托书或司法鉴定委托受理协议书；

(2)诉讼状与答辩状等卷宗；

(3)诉讼当事人双方签订的工程施工合同、补充合同、附属于合同的招投标文件、中标通知书；

(4)合同约定的有关定额、标准、规范；

(5)合同约定的主要材料价格；

(6)工程造价所依附的工程有关图纸、技术资料；

(7)根据工程具体情况应依据的有关文件，其它资料等。

(二)工程造价司法鉴定结论的复核

为确保鉴定工作质量，工程造价司法鉴定结论应由本机构中具有高级工程师职称且具有注册造价工程师资格的司法鉴定人复核，复核人对鉴定结论承担连带责任。

(三)工程造价司法鉴定中复杂、疑难问题的论证

工程造价司法鉴定中如对复杂、疑难问题或鉴定结论有重大意见分歧时，可以聘请本行业中的专家举行论证会，根据论证意见，最后仍由工程造价司法鉴定机构作出结论，不同意见应当如实记录在案。

(四)补充鉴定、重新鉴定、终局鉴定

补充鉴定

发现新的相关鉴定材料，或原鉴定项目的有遗漏，或质证后需要补充其他事项的情况下，可进行补充鉴定。补充鉴定由原司法鉴定人进行。补充鉴定文书是原司法鉴定文书的组成部分。

重新鉴定和终局鉴定

需要重新鉴定的实施主体，不得由原鉴定人进行。

重新鉴定的范围如下：

(1)原鉴定机构、鉴定人不具备司法鉴定资格或超出核定业务范围鉴定的；

(2)送鉴材料失实或者虚假的；

(3)鉴定人故意作虚假鉴定的；

(4)鉴定人应当回避而未回避的；

(5)鉴定结论与实际情况不符的；

(6)鉴定使用的仪器和方法不当，可能导致鉴定结论不正确的；

(7)其他因素可能导致鉴定结论不正确的。

重新鉴定最多可以进行两次，对第一次重新鉴定有异议的，经司法机关决定，应当委托司法鉴定专家委员会鉴定。由于全国尚未作统一的规定，目前司法鉴定专家委员会的鉴定结论，一般为省内的终局鉴定。

四、工程造价司法鉴定文书

造价司法鉴定文书是工程造价司法鉴定实施的最终结果，是委托人要求提供的重要诉论证据，因此司法鉴定文书必须概念清楚、观点明确、文字规范、内容详实。

(一)内 容

案情概况

主要介绍建筑工程概况、施工合同及招投标情况，造价纠纷的原因，委托方及委托鉴定的要求等。

鉴定依据

详细地列出鉴定所依据的基础资料，如施工合同、施工图纸、设计变更、现场签证、执行的计价依据、材料价格、现场勘验记录、案情调查会议纪要等等。鉴定说明

即鉴定依据的说明，如采用的定额、取费类别、材料价格、施工形象进度等等；对有争议部分的实质性问题，根据送鉴材料、现场勘验记录和有关政策规定客观地评价当事人双方各自应承担的责任。

鉴定结论

根据鉴定要求，明确列出属于鉴定范围内的工程造价鉴定结论，并列出适合各专业造价、单方造价、主要材料消耗量的鉴定造价汇总表。

工程造价鉴定书(附件一)

这是工程造价鉴定最主要的附件，应按专业分别提供，如跨年度工程执行不同版本定额，还应提供分年度的工程造价鉴定书。

其它必要的附件，如现场勘验的照片、勘验记录等等。

(二)文书的出具

正式鉴定文书用A4纸打印后装订成册。封面和鉴定报告的落款处加盖工程造价司法鉴定机构的印鉴；在工程造价鉴定书上加盖第一鉴定人、第二鉴定人和复核人的印鉴。

正式鉴定文书一般一式四份，分别由委托人、当事人双方、鉴定人各执一份。

五、工程造价司法鉴定人的出庭

工程造价司法鉴定人执业时，应履行“依法出庭参与诉讼”的义务，这是法律规定的义务，是诉讼活动的需要，也是司法鉴定人支持自己出具的鉴定结论的需要。

对工程造价司法鉴定人出庭的一般要求：

(一)鉴定人应当按时出庭

(二)应携带司法鉴定机构和司法鉴定人的资格证明，开庭时，应当出示。

(三)应携带已出具的有关司法鉴定报告及资料。

(四)由第一鉴定人负责应答审判人员的提问，其口头表达应依法准确、客观公正、重点突出、观点明确。

随着社会主义民主法制建设的不断发展，司法公正是每个公民的共同呼唤，而司法鉴定公正则是实现司法公正的一个重要措施和保障。清理整顿规范建筑市场经济秩序，是这几年建设行政主管部门的重要工作，而规范的工程造价司法鉴定，无疑将对那些欲行不轨的人提出警示。

(原载建设部《工程造价管理》)

工程造价的司法鉴定

第二篇：浅析工程造价司法鉴定

浅析工程造价司法鉴定

司法鉴定是指司法鉴定人接受司法机关、仲裁机构或当事人的委托，依照法律规定的条件或程序，运用专门知识或者技能对诉讼、仲裁等活动中涉及的某些专门性问题进行检验、判定的活动。司法鉴定属于科学实证活动，其鉴定结论作为法定证据之一，对案件的裁决具有重要的乃至决定性的影响。因此，司法鉴定属于司法活动的重要组成部分，工程造价司法鉴定属于司法鉴定其中的一种。笔者就参与法院委托工程造价鉴定的一些浅显的体会，与各位同仁共同探讨。

一、工程造价司法鉴定的基本程序：

工程造价司法鉴定的基本程序可分两个基本程序。

1、第一阶段以委托和受理为开端，到出具工程司法鉴定征求意见稿报告结束，主要任务是收集工程造价鉴定计算依据。由当事人对其主张举证，进行相应的鉴定质证、认证、依据有效的证据进行专业性的计算。具体操作程序如下：鉴定委托→受理委托→确定工程造价司法鉴定人员→查阅案卷→召开当事人会议，并作好询问笔录→现场勘探、证据调查→若鉴定人对鉴定中有质疑问题，向当事人发出询证函，并要求在规定限期内答复→工程量计算、定额套用、费用计取和造价计算→出具司法鉴定征求意见稿。

2、第二阶段从送到工程司法鉴定征求意见稿报告开始，到庭审质证后结束。当事人对鉴定报告提出异议，解决工程造价依据的事实问题、计算准确性问题、适用的规范问题、司法鉴定人在充分听取当事人的申辩及对报告异议的基础上，根据委托鉴定的内容，对鉴定报告初稿进行修改，出具工程造价司法鉴定报告，如需要，应当事人要求出庭质证。具体操作程序如下：当事人对司法鉴定初稿提出书面异议→听证质疑（司法鉴定人应全面认真听取当事人的异议、反驳申辩理由，并作好相应的记录）→工程造价司法鉴定人员对鉴定初稿进行审查修改→出具鉴定报告→庭审质证（对在庭审中出现的新的鉴定依据，鉴定人应尽快作出补充鉴定结论）。

两个阶段均以当事人会议为基本形式，贯穿鉴定举证、听证、质证、认证的行为过程，鉴定人在充分听取当事人对鉴定的主张、申辩以及对鉴定报告异议的基础上，依据委托鉴内容，做出贯穿造价鉴定结论。

二、工程造价司法鉴定的基本原则：

1、依法鉴定原则：依法鉴定包括从实体到程序，从形式到内容，从技术手段到各项标准必须严格执行各项规定。受鉴定的人必须具有鉴定资格，并持有鉴定人职业证书。

2、实事求是的原则：实事求是、客观公正是指导鉴定活动的根本准则。鉴定人必须对鉴定结论的真实性负责，倘若有意作虚假结论，要受到法律追究，即使非故意作出错误结论，也须承担一定的责任。

3、科学鉴定的原则：鉴定人开展鉴定活动时，应以严肃的科学态度，认真地制定鉴定方法及步骤，细致地进行全面检查，切不能以点带面、以表代里，更不能未经检验，就凭经验作出有什么或没有什么的检验结果。尊重科学是最重要的鉴定原则。

4、独立鉴定原则：鉴定人在不受任何干扰的情况下，独立表达意思，根据对鉴定客体检验的结果，作出科学的判断，成为独立鉴定。鉴定人一旦被指聘，就必须在法律允许范围内行使独立鉴定的权力，不受任何干扰。不考虑本机关职能和利益，只忠于法律，忠于事实，忠于科学，忠于鉴定人职责。

5、及时鉴定原则：若鉴定人不能按期完成鉴定任务，应提前向委托机关提出延长鉴定时限的申请。

6、鉴定分离原则：鉴定分离原则只指鉴定活动与司法活动相分离。

7、公平公开原则

8、保守秘密原则

三、工程造价司法鉴定的特点：

1、工程的隐蔽性强。建筑工程造价司法鉴定一般在工程处于工程完成阶段或工程使用阶段开展。这时往往隐蔽工程也已全部或部分完工，比如基坑挖土深度、基础砼换填、保温的厚度、抹灰的厚度等等。由于鉴定过程中查看的现场往往不是原始状态，故工程的隐蔽性强，要求我们的司法鉴定人员要有很好的专业分析能力。

2、影响因素复杂。这是由于建筑工程本身的复杂性和个体性所决定的，如：设计、施工、材料，自然条件等不一，导致工程因个体特点而有差异，使得鉴定人在建筑工程造价司法鉴定中对一些问题的判断显得复杂和困难。

3、鉴定结果的重要性。证据是司法公正的前提和基础，司法鉴定作为证据制度的重要内容，鉴定结果就显得尤为重要。建筑工程造价一旦进入司法鉴定程序，其影响往往是很大的，轻者影响工程造价结算的准确性，重者讲导致企业倒闭、人员追究行政责任甚至刑事责任等。

四、工程造价司法鉴定的依据：

1、招投标过程中产生的一系列资料。如：招标文件、投标书、中标通知书

2）、工程施工承包合同、补充合同及补充协议；

3）、工程技术文件及档案，如设计图纸、竣工图纸、地质资料、施工日记、设计变更联系单、隐蔽工程验收记录、开竣工报告、质量等级评定表、规费证、安全文明施工测定费率表等；

4）、有关部门颁发的相应的建筑定额及法规；

值得一提的是：司法鉴定过程中，对需存档、对工程造价有影响的司法鉴定依据，必须取得原件。若委托方提供的是复印件，鉴定人必需把复印件与原件进行核对，核对无误后在复印件上注明“经与原件核对无误（签名）”，主要是考虑防止诉讼当事人伪造证据。

五、工程造价司法鉴定应注意的问题：

1）、要做到全面接纳证据，鉴定人不应以不属于工程造价资料或鉴定内容无关的主观判断拒收证据资料，也不应当在当事人提交证据资料时做出对效力判断的表示。

2）、所有证据均应经过交换和相应的鉴定质证。当事人对其鉴定主张所提交的证据资料均应填写资料目录，并附简要的证据作用说明。所有的鉴定资料当事人之间均应进行证据交换、对对方提交的证据应附注说明对其法律效力、证明作用的意见。

3）、对证据的确认应与法庭审判程序相配合。建筑工程中合同、约定、签证等是工程造价计算的重要依据，同时也是民事诉讼审理的核心内容。鉴定人应对鉴定证据效力确认权有明确的界定认识，切忌“以鉴代判”超越职权。一般来说，鉴定证据是否符合工程造价技术规范及其效力问题应由鉴定人确认，对涉及案件定性问题的事件、行为如合同、协议、效力问题由委托方认定。须由委托方认定的证据，应及时交由委托方认定其效力后再行鉴定。一般工程造价均是以设计图纸、或记录施工状况的竣工图、设计变更单、技术核定单、签证等规范性资料进行工程造价计算，要求的结论也往往是标准的、格式化的计算内容。而因工程造价发生民事诉讼纠纷，大多就是因为施工资料不齐全或未按照合同履行行为，才形成对造价的争议。因此，现场勘测是取得鉴定事实依据的重要环节，对有勘测条件的，均应进行现场勘测、调查。

4）、做好鉴定记录。鉴定记录是工程造价司法鉴定比一般性工程造价业务增加较大的工作内容。与普通的工程造价业务相比较，在鉴定过程中形成工程造价计算依据是工程造价司法鉴定的一个显著特点。对一些当事人争议的事实，有可能在鉴定中达成协议；对一些当事人的鉴定主张，有时需要在现场勘测或调查中落实事实。因此，鉴定人应做好鉴定过程中相关内容的记录，有条件的，可辅之于拍照、录像等方式。鉴定记录不仅是鉴定结论形成的重要依据，同时也是鉴定行为合法、规范的证明，对委托方采信鉴定结论有较好的说明意义。

5）、出具司法鉴定征求意见稿。鉴定人在完成第一阶段的工程造价技术工作后，应制作工程造价司法鉴定征求意见稿，送交当事人进行听证勘误。内容应包含： 委托人、受委托人名称，鉴定内容；案情摘要：记述合同时间、施工时间、当事人主要争议及主张等；工程概况及工程造价界定；对鉴定过程的说明；工程造价鉴定依据的资料；工程造价鉴定的技术方法及分析过程；鉴定结论及鉴定结论成立的限制条件有关说明；附件：鉴定委托书、鉴定人资质、资格证书等。

6）、当事人对鉴定初稿有异议的处理。当事人应以书面形式提出对报告具体鉴定内容的异议，并对其异议主张负有举证责任。鉴定人与当事人在实体问题上的分歧是客观存在的，尤其是在报告送达当事人后，鉴定人的观点已经明确，而且司法鉴定征求意见稿程序主要以鉴定人出具的司法鉴定征求意见稿为主线展开，当事人对司法鉴定征求意见稿的依据要求听证，对具体内容提出异议，鉴定人应履行相应的义务，在这一程序阶段的责任角色有所变化，对鉴定人把握程序的顺序进行增加了一定的难度。鉴定正确处理实体异议当然是问题的关键，但掌握程序上的一些原则和技巧也是十分必要的。第一、坚持鉴定人主持鉴定的原则，鉴定权是委托方赋予鉴定人的权利。鉴定权中一项重要的内容就是主持鉴定工作的正常进行，主持鉴定权并不因当事人对鉴定行为提出异议而改变；第二、尽职尽责地履行听证义务；第三、全面认真的听取当事人的异议主张、反驳申辩理由，并做好相应的记录；第四、不与当事人辩论。鉴定人员对当事人的异议应逐条逐项进行答复，并送交当事人。鉴定人对当事人异议的答复应作为鉴定报告的附件报送委托方。

7）、庭审质证。庭审质证是鉴定人的基本义务，也是力求使司法机关采信鉴定结论的过程。在庭审过程中，针对当事人对鉴定报告的异议，鉴定人应当庭出示在鉴定过程中使用的法律、法规、依据，支持鉴定结论的成立。经法庭质证后，若鉴定结论不被采信的，鉴定人应当尊重司法机关的采信权；对在庭审中出现的新的鉴定依据、或委托方认定证据效力与鉴定人不一致，委托方要求按法庭认定效力重新鉴定的，鉴定人应尽快作出补充鉴定结论；对委托方提出适用工程造价法律、法规和技术规范与鉴定人意见不一致的，鉴定人有权拒绝做出更正或补充鉴定。

六、工程造价司法鉴定与工程结算审核的区别

工程造价司法鉴定与工程结算审核，从技术层面基本一致。但从行为层面却有着本质的区别：

1）、工程造价的司法鉴定，首先要明确争诉焦点和司法委托内涵。造价鉴定不仅仅是技术结论，更重要的是民事诉讼的证据之一。可以说是成立于证据之上的证据，是涉及判案结果的证据，对其合法性、有效性有严格的界定。工程结算审核依据相关资料，做出程序化的技术成果，是合同双方借以谈判的基础，而工程造价司法鉴定结论是判案基础，两者性质不同。

2）、工程造价司法鉴定对相关资料表述不准的，不得做主观判断。必须经双方质证认可，方可做依据。对有分歧的非技术方面的证据，必须由司法委托人做出是否有效的认定后，才能作为鉴定证据，否则原被告质疑鉴定人越权。结算审核对相关资料如有含糊不清的，审核人凭借工作经验可做主观判断。

3）、造价司法鉴定，双方均有不同主张，鉴定人不管证据的质量如何，都必须严肃对待。对证据不清的必须召开双方会议面对面核实确认并记录。对达不成一致的行为证据即合同、协议等，要及时提交法院确认效力后，再做鉴定依据。对技术性证据鉴定人确认即可。因此，鉴定人可凭借专业技能做技术结论，勿做行为证据有效性的判断。结算审核均是依据双方合同约定以及过程资料，按着审核常规给予审核结果，双方并无明确要求。4）、鉴定与审核，在实际工作中常会遇到各类性质不同的争议问题。有时对同一问题，利益双方会出现截然不同的阐述，如在结算审核中碰到类似问题，通常做法是：依据审核人的专业技能和谈判协调能力，综合双方争议焦点，对问题作出判断，然后说服双方接受审核人意见。不管争议问题性质如何，一般情况一个问题只做一个审核结果。而司法鉴定碰到类似问题，鉴定人也要凭借专业技能尽量说明使双方达成一致意见。但可能性很小。此时争议问题的处理，与结算审核完全不同，鉴定人只需分析问题实质，不发表任何倾向性意见，而是站在第三者角度，分别对双方不同的表述作出不同的造价结果，而不能只作一个造价结果。

第三篇：工程造价司法鉴定

工程造价司法鉴定

摘 要] 司法鉴定是指在诉讼活动中鉴定人运用科学技术或者专门知识对诉讼涉及的专门性问题进行鉴别和判断并提供鉴定意见的活动，工程造价司法鉴定。本文首先通过比较一般司法鉴定与工程造价司法鉴定的区别，发现一般司法鉴定不涉及司法审判权，而工程造价司法鉴定涉及司法审判权。然后，本文又论述了工程造价司法鉴定中涉及的四种司法审判权，并进一步阐明了认识到工程造价司法鉴定中的司法审判权对指导司法实践的重大意义。

司法鉴定 工程造价司法鉴定 司法审判权

建设工程施工合同纠纷，以拖欠工程款纠纷居多，而拖欠工程款数额的大小，往往取决于工程造价司法鉴定结果。因此，工程造价司法鉴定对于审理建设工程施工合同纠纷案件非常重要，是审理好案件的关键。

工程造价司法鉴定不同于一般的司法鉴定。一般的司法鉴定，往往由鉴定人独立完成，法院只是将鉴定结果作为证据的一种，并根据证据规则的规定，作为认定事实的依据。而工程造价司法鉴定却不同，工程造价司法鉴定过程中涉及众多的证据审核认定问题以及法律适用问题。

为了说明两者的不同，下面笔者结合自己办理的两起案例予以说明。

案例一：2004年12月，笔者代理原告某施工企业起诉被告某建设单位，称：原告承建的被告电厂土建工程已经竣工并通过验收，工程结算造价为9200万元，被告在施工过程中支付了5000万元，尚欠4200万元。据此，诉请被告建设单位支付拖欠工程款4200万元及相应利息。受理后，法院委托审价单位进行工程造价司法鉴定，工程造价司法鉴定单位经过审价后出具了《工程造价司法鉴定报告(初稿)》，初稿鉴定结果为8223万元。后来经过法院组织质证，工程造价司法鉴定单位出具了《工程造价司法鉴定报告(正式稿)》，正式稿鉴定结果为6894万元。法院再次组织质证，质证后工程造价司法鉴定单位又出具了《工程造价司法鉴定报告(补充说明一)》，将鉴定结果调整为7034万元。法院再次组织对《工程造价司法鉴定报告(补充说明一)》的质证，笔者提出了七大异议，涉及需要调增价款1678万元。同时，笔者明确提出，这七大异议中有五大异议属于法律适用的问题，应依法由法院作出认定，而后由审价单位根据法院认定的结果进行补充审价。合议庭通过合议后，采纳了笔者的观点，并就其中三大异议(均涉及如何理解合同约定的问题)作出认定，即按笔者提出的观点进行认定，而后要求审价单位补充审价，审价单位据此出具了《工程造价司法鉴定报告(补充说明二)》，审价结论分别为8024万元、7702万元、7037万元。再后来，审价单位又根据笔者的主张、合议庭的要求，就上述三个异议的结果进行合并计算，并出具了《工程造价司法鉴定报告(补充说明三)》，审价结果为8422万元。正式开庭时，被告建设单位代理人就工程造价司法鉴定结果向工程造价司法鉴定单位进行询问，问鉴定单位鉴定结果为多少，审价单位回答鉴定结果为补充说明一载明的结果即7034万元，补充说明

二、补充说明三均非鉴定单位出具的鉴定结果，而是根据法院的要求出具的，不代表鉴定单位的鉴定结论，司法鉴定《工程造价司法鉴定》。最后，法院依据补充说明三载明的结果8422万元作出判决。后来建设单位向最高院提起上诉，最高院维持原判。

本案中工程造价司法鉴定单位认为的鉴定结论7034万元显然与法院认定的鉴定结论8422万元不同，谁的认定正确呢?也就是说法院在造价鉴定过程中是否有权介入?如果有权，该权利的依据是什么?

案例二：某施工单位就某装修工程起诉某承租人(笔者代理)，称：原告承接被告的装修工程，装修过程中，被告通知暂停施工，暂行施工期限为6个月，为此双方签订补充协议，约定暂停施工期间的窝工、机械等损失由双方根据实际情况予以确定，并由被告予以赔偿。起诉前原告先是提出500多万元的索赔数额，后来将500多万元调整为400多万元，再后来，原告又将400多万元调整为328万元，并以此数额提起诉讼。考虑到原告提出的索赔，一会儿500多万元，一会儿400多万元，后来又改为300多万元，且每次均提供了相应的证明材料，案件审理过程中，笔者向法院申请，先就被告提供的证据材料进行质证。经过质证，笔者认为，被告提供的14组证据材料中，仅有两个证据材料即施工合同及补充协议具有真实性，其他证据材料均不具有真实性。后来，施工单位提出造价鉴定申请，笔者明确表示反对，因为仅凭具有真实性的施工合同及补充协议是无法就窝工、机械停滞等损失进行审价的。最后，法院采纳了笔者的观点，并根据笔者自认的20多万元作出判决。现施工单位提出上诉，其称：一审法院没有委托鉴定单位进行工程造价司法鉴定，进而导致判决错误。本案尚在审理中。

本案是否需要工程造价司法鉴定呢?或者说，在决定是否需要造价鉴定前，法院就造价鉴定材料进行审核认定，再决定是否同意造价鉴定，是否恰当呢?

笔者认为，上述两个案例中，均涉及工程造价司法鉴定中的司法审判权行使问题。

一、一般司法鉴定不涉及司法审判权

司法鉴定是指在诉讼活动中鉴定人运用科学技术或者专门知识对诉讼涉及的专门性问题进行鉴别和判断并提供鉴定意见的活动。

司法鉴定主要分为四种：(一)法医类鉴定;(二)物证类鉴定;(三)声像资料鉴定;(四)其他鉴定。其他鉴定中包括司法审计、工程造价司法鉴定、工程质量鉴定等等。

(一)、(二)、(三)类鉴定，有一共同的特点。以声像资料鉴定为例，该鉴定包括对录音带、录像带、磁盘、光盘、图片等载体上记录的声音、图像信息的真实性、完整性及其所反映的情况过程进行的鉴定和对记录的声音、图像中的语言、人体、物体作出种类或者同一认定。这些鉴定实际上均可由鉴定人依据专门的知识单独完成检验、鉴别和评定。这是一般鉴定所有的共同特点。

司法审判权，是指法院根据宪法赋予的权利，依照法定程序对有关法律争议进行审理，并依据法律规定对有关争议作出裁判的国家权力。通俗地讲，就是指法院根据证据认定事实，然后适用法律，并就某争议事项作出裁判的权力。证据的审核认定、法律适用、作出裁判，均是司法审判权，由法院及法官行使。

对于一般鉴定，鉴定人依据专门的知识就能单独完成检验、鉴别和评定，而不涉及鉴定材料真实性、合法性、关联性的认定问题，也不涉及法律适用问题，更不涉及裁判。因此，一般鉴定不涉及司法审判权的行使。

第四篇：工程造价司法鉴定及相关问题探讨

工程造价司法鉴定及相关问题探讨

文/汇德咨询:武幼韬

工程造价司法鉴定是工程造价咨询业务中一项边缘化的产品。随着近年来经济发展，涉及诉讼类的工程造价业务也逐渐增多，与传统的预结算工程造价产品相比，工程造价司法鉴定业务的工作内涵趋向于复杂化，工作外延扩大化，这些内涵和外延的变化，对工程造价咨询工作方法与技术也提出了相应的要求，客观上促进工程造价咨询业务内涵进一步提升，为工程造价业务创造了新的外延空间。下面，就围绕工程造价司法鉴定的基本工作内容及相关问题进行一些初步的探讨，以期在做好工程造价司法鉴定业务的同时，有效完善工程造价产品结构，延伸工程造价产品线。

一、关于工程造价司法鉴定的主要特点

1、关于委托的来源

传统工程造价业务委托大多来源于建设方、施工方或有其他利害关系的第三方。工程造价司法鉴定业务从广义上讲，可来源于审理法院，也可以来源于涉案的各方当事人。但一般狭义而论，涉案当事人委托进行工程造价业务工作并要求提交相应的报告书，应属案件中举证的范畴，并不属于司法鉴定工作。只有接受人民法院的委托，就相关证据通过鉴定人的技术工作，形成一定的工程造价技术结论，才能称之为工程造价司法鉴定。因此，工程造价司法鉴定的委托来源应为人民法院特定的委托主体。

2、关于技术资料来源问题

技术资料是进行工程造价咨询工作必不可少的内容。工程造价司法鉴定技术资料主要有以下来源：

①当事人在案件审理过程中向法庭提供的证据资料；

②当事人在案件审理过程中向法院提供的相关主张、事实认可、抗辩等，如诉状、答辩状；

③司法鉴定委托书；

④当事人在司法鉴定过程的相关主张、事实认可、抗辩等；

⑤当事人在鉴定过程中向鉴定人提供的相关资料；

⑥鉴定人在鉴定过程中形成的相关资料。

上述资料从时间段上分可分为原始资料与过程形成资料两大类。其中以原始资料为例，虽然是在一般工程造价咨询业务中也有类似，但司法鉴定则因司法程

序及实体规定，赋予其一些特定的内涵和界定，如认证问题，举证时效问题、采信问题等，应做具体甄别分析的处理；另外，有一些依据资料是在接受委托进行工程造价司法鉴定工作中产生的过程资料，如听证笔录、现场勘察笔录、当事人书面主张等等。这些过程资料一方面起到遵循司法鉴定程序规定的说明意义，同时对于工程造价实体问题的处理也有相当重要的作用。

3、工作程序与工作方法问题

传统的工程造价根据建设部制定的相关技术规范，主要立足于强调技术上的严谨性，同时注重于程序的合法性、规范性，做到技术内容正确，能够说服当事人，同时程序合法规范。

二、工程造价司法鉴定过程中有关实体及程序问题的处理

如何做好工程造价司法鉴定工作，重点在于把握两方面的问题，一是处理好实体问题，二是处理好程序问题。大多问题既是实体问题，也是程序问题，处理得当，二者皆得。

1、工程造价司法鉴定实体及程序问题处理的基本原则

1）合法原则。鉴定依据应以合法有效为前提，具体为:

a.当事人之间合同约定不违反法律的，以约定为准；

b.当事人之间合同无约定的，适用定额有关规定和会计准则进行计算；

c.当事人对约定内容或行为事实有争议的，以委托法院确认为准。鉴定所依据的证据资料应与委托法院认定效力相统一，并以委托法院确认效力为鉴定结论被采信和生效条件。因此，鉴定人假设条件若与庭审质证后委托法院认定不一致时，鉴定结论应依据委托法院的认定做相应的修改或补充。

2）司法鉴定不涉及对民事行为效力和民事责任的确认。不得以鉴定的方式肯定或否定当事人须向法庭陈述并由法庭质证、认证的事实。对应经法院审查确认的行为事实和民事责任，在委托法院未做出否定性确认前，鉴定人不予否定，但应做相应的假设和限制条件说明。

3）客观公正、科学合理的原则。

4）时效原则。在不同时间和市场条件下，工程造价有相应的变化。因此，工程造价的计算应明确相对应的时间。工程造价计算应以一定时期内有效的定额文件、市场价格为依据。

2、严格遵循工程造价司法鉴定委托书内容做出针对性鉴定结论

司法鉴定主要是解决当事人的争议问题。司法鉴定委托书是启动鉴定程序的依据，同时也是对争议问题做出界定最直接的内容。鉴定人员应围绕鉴定委托内

容，进行相关的了解案情工作，安排鉴定程序的展开，确定基本的技术路线。只有理解和掌握了委托内容，方可解决鉴定过程中的实际问题，才能对委托内容做出有针对性的结论。

三、关于对司法鉴定过程中对委托法院移交资料争议的处理问题

司法鉴定过程中，在来源于委托法院移交的资料一般属于当事人在举证期限内的举证。有时法庭进行了质证，有时尚未进行质证；应当注意，除非法院对具体的资料有明确的认证意见，否则，即使经过了质证的举证资料也并不属于法院认证采信的证据。当事人如对委托方移交的鉴定资料持有争议，鉴定人可分别不同情况采取以下方法处理：

第一种情况：法院对移交的资料进行了质证并且有明确的认证意见。这种情况下，鉴定人应根据委托认证的鉴定资料进行鉴定，未经认证的资料不能作为鉴定依据使用。并将上述鉴定依据使用原则明确告知当事人。

第一种情况：委托法院虽对鉴定资料经过了庭审质证，但并没有认证结论。在这种情况下，针对当事人对有些技术资料的争议，鉴定人可采取两种处理方法，一种是将争议提交法庭进行认证，待法庭对争议资料做出认证结论后，再根据认证结论做出工程造价计算。另外一种方法是先根据相关资料结合不同的争议内容分别做出技术性的结论，同时将当事人的争议一并列入结论的假设与限制条件提交法庭或向法庭出具报告书。

第三种情况：委托法院对移交的资料并没有经过质证程序。在这种情况下，针对当事人对法庭移交资料的争议，仍可参照第二种情况两种处理方法进行：一是先提交法庭质证，然后再根据法庭质证意见做出结论；二是结合争议问题先分别做出选择性的技术结论，然后将设定争议假设与限制条件的结论提交给法庭质证、认证。

四、关于对当事人在鉴定过程中提交资料的处理问题

工程造价技术资料可能来源于司法鉴定委托前，也可能来源于司法鉴定委托后。在司法鉴定过程中，当事人在往往也会提交一些鉴定资料。是否准许当事人向鉴定人提交的资料？当事人在鉴定过程中提交的资料是否属于当事人的举证？这些问题均应与委托方进行沟通，即时向委托方通报情况，征询委托方意见。从广义上来讲，当事人在诉讼过程中提交的资料均属于举证范畴，因此也受到证据规则的制约。当事人在鉴定过程中提交的资料最突出的问题就是是否超过举证期限以及带来的效力认定问题。对此，一般意义上认为鉴定人仅是根据鉴定资料做出技术鉴定，并没有权力行使属于法庭对证据质证、认证的权力。况且，当事人即使超过了举证期限，根据证据规则仅存在是否可质证的问题，并没有要求法庭或鉴定人拒绝接收资料的明确规定。因此，首先，对当事人在鉴定过程中提交的资料应予以接收，并将情况通报委托方和对方当事人。第二，就当事人对在鉴定过程中提交资料的相关争议，应如实向法庭反映。力争先提交法庭质证，然后再根据法庭质证意见做出结论。如不能实现上列程序途径或得到相关结果，可结合争议问题先分别做出选择性的技术结论，然后将设定争议假设与限制条件的结论提交给法庭质证、认证。

五、关于鉴定过程的笔录的制作

在工程造价司法鉴定过程中，鉴定人应制作相应的笔录，体现鉴定的过程，反映鉴定的争议，形成解决鉴定问题的相应依据，这也是工程造价司法鉴定区别于一般社会性委托业务工作的重要特征。鉴定人对此应十分重视。

司法鉴定过程中形成的笔录内容业务主要有：听证会笔录，谈话笔录，现场勘察笔录等等。其中，听证会主要是召集案件当事人通过听证会的形式，听取当事人对鉴定的相关主张、争议及依据等等。谈话笔录主要记录针对鉴定人想要了解的事实，向当事人询问的过程和结果。现场勘测主要针对鉴定对象的实物进行现状勘测，明确相关工程实体状况，为鉴定人了解和掌握基本事实，解决当事人的争议提供一定的依据。

根据以上所述，笔录主要有两个作用，一是体现鉴定依照规范的程序进行；二是明确或固定相应的事实。只有掌握住这两点进行笔录制作，笔录才能起到应有的功效与作用。

六、关于对当事人在鉴定阶段的相关主张处理问题

诉讼主张（包括抗辩）是当事人的一项诉讼权利。当事人在司法鉴定过程中提出相关主张也属其诉讼主张的范畴。规范、合理、合法地处理好当事人在鉴定过程中的主张意见，是一项重要的工作内容。只有在尊重当事人的主张基础上，才能有效地解决当事人的主张和争议问题，做好鉴定工作，为法庭的审理提供科学、公正的依据。围绕当事人的相关主张，应做到以下几点：一是认真、全面地听取当事人的主张及相关理由；二是尽量要求当事人以书面形式提出主张。因为当事人是第一知情人，通过当事人的鉴定主张，可以有效地集中争议焦点，同时为鉴定工作提供相关的事实、依据和逻辑性理由，使鉴定人的分析技术工作更加扎实。二是除非客观条件不允许，鉴定人应对当事人的主张采取书面形式予以分析回复，类似书面回复可在鉴定报告予以体现，也可做专项的书面答复。

七、关于鉴定过程中的勘误问题

由于司法鉴定对程序管理及客观条件所限，鉴定人与当事人既不属于平等的主体地位，也不可能类似一般社会业务作业过程中一样频繁地进行交谈接触。因此，工程造价鉴定技术工作基本完成并做出初步结论后，鉴定人应制做工程造价鉴定报告勘误稿送交当事人进行勘误，通过勘误程序进一步了解当事人的争议问题，纠正鉴定人在鉴定过程中的事实偏差、主观认识偏差和技术偏差。

听证勘误是以鉴定机构出具的听证勘误报告为主线展开的鉴定依据听证、质疑过程。听证勘误程序的基本内容为：

1）当事人对鉴定听证勘误报告所引用、依据的鉴定资料进行公开查阅（按规定应保密的除外）。

2）当事人对听证勘误报告的具体鉴定内容及相关依据提出听证要求，鉴定人应就这一鉴定内容的事实依据和适用法律、法规、技术规范依据做出说明。当事人可对听证内容提出反驳或申辩。

3）当事人以书面形式提出对听证勘误报告具体鉴定内容的异议，并对其异议主张负有提出相应依据的责任。

4）当事人对对方的异议主张进行申辩，并对其举证进行质疑。

鉴定人与当事人在鉴定实体问题上的分歧是客观存在的，尤其是在听证勘误报告送达当事人后，鉴定人的观点径已明确，而且听证勘误程序主要以听证勘误报告为主线展开，当事人对听证勘误报告的依据要求听证，对具体内容提出异议，鉴定人应履行相应的义务，在这一程序阶段的责任角色有所变化，对鉴定人把握程序的顺利进行增加了一定的难度。鉴定人正确处理实体异议当然是问题的关键，但掌握程序上的一些原则和技巧也是十分必要的。

1）坚持鉴定人主持鉴定的原则。鉴定权是委托法院赋于鉴定人的权利。鉴定权中一项重要的内容就是主持鉴定工作的进程。鉴定人应正确行使鉴定权，主持和引导鉴定工作的顺利进行，不能因当事人的一些异议而乱了阵角。

2）尽职尽责地履行听证义务。对当事人提出的听证要求，应认真、全面地进行列举，并做必要的说明。

3）全面认真地听取当事人的异议主张、反驳申辩理由，并做好相应的记录。

4）不与当事人辩论。鉴定过程中鉴定人与当事人分歧的实质体现就是对一方有利而对另一方不利的后果。鉴定人在司法鉴定中充当“技术法官”的角色，鉴定人与当事人的辩论实质上会形成鉴定人代替一方当事人进行争辩的不对称后果，同时会使鉴定人和当事人之间形成情绪的对立。鉴定人与当事人的辩论对行使司法鉴定权并没有程序上和实体上确定或影响意义，反而会形成“裁判代理”的误区。因此，只做说明而不辩论是鉴定人应恪守的技巧和原则。

5）对当事人的异议应逐条逐项进行答复。根据召开当事人会议听证、异议、质疑内容，鉴定人应针对当事人提出的异议进行逐条逐项的答复，并送交当事人。这既是保障鉴定公正性、对鉴定人鉴定行为的一项约束机制，同时也是鉴定人对鉴定依据和结论的自我检验过程。鉴定人对当事人异议的答复应作为鉴定报告的附件报送委托方。

八、关于撰写报告的问题

工程造价司法鉴定结果不仅应反映特定的技术结论，而且应对所形成的技术结论做出有效支持。这些支持技术结论的内容除了详实的计算过程以外，还需要

通过鉴定报告相应的内容，陈述鉴定所依据的鉴定资料，及对鉴定争议事实问题、技术问题分析处理的过程。根据司法鉴定的有关要求，结合工程造价业务特点，工程造价司法鉴定报告除符合工程造价咨询报告规范的要求外，还应具备以下内容：

1）委托人、受委托人名称及鉴定内容。

2）案情摘要。记述当事人，主要工程事实（如合同内容摘要、施工时间）、当事人争议问题及主张等。

3）对鉴定过程的说明。鉴定程序的合法和鉴定行为的规范是鉴定结论得以采信的基础。工程造价司法鉴定应当将鉴定的程序和相关行为过程作为工程造价鉴定报告的内容，向委托法院报告，对鉴定程序的合法性做出说明，支持估价鉴定结论被委托法院采信。

4）工程造价鉴定依据的资料。列出工程造价鉴定所采用和未采用的依据（相关鉴定材料），以便于委托法院对鉴定依据的实体性审查。

5）对工程造价鉴定争议问题的分析处理，对适用相关规范及取舍的理由。对一些未确定因素、鉴定结论成立的前提条件、须经法庭质证认证的内容等，均应列入假设与限制条件中予以说明。

九、关于出庭质证的问题

出庭质证是鉴定人的基本义务，也是力求使委托方采信工程造价鉴定结论的过程。在庭审过程中，针对当事人对鉴定报告异议，鉴定人应当出庭对形成鉴定结论的事实依据和法律、法规、规范依据予以说明，反驳当事人不合理的异议（这一点与勘误过程鉴定人的角色应有所区别），支持鉴定结论的成立。对经法庭质证后，鉴定结论不被采信的，鉴定人应当尊重和服从委托法院对鉴定结论的采信权；对在庭审中出现新的鉴定证据、或委托方认定证据效力与鉴定人不一致，委托法院要求按法庭认定效力重新鉴定的，鉴定人应当尽快做出补充鉴定结论；对委托法院提出适用工程造价技术规范与鉴定人意见不一致的，鉴定人有权拒绝做出更正或补充鉴定。

工程造价司法鉴定是工程造价咨询和司法鉴定相互纵深发展新的业务内容，在工作程序、技术路线和实体问题处理上与司法活动有着密切的联系，研究和解决工程造价咨询业务在司法鉴定实务中的程序和实体问题，对改进工程造价技术在司法鉴定中的应用，保证工程造价鉴定结论的科学性和公正性具有重要的意义。同时，通过工程造价司法鉴定工作，不仅可延伸工程造价产品线，而且对一般社会类型工程造价业务如：完善工程资料、解决工程造价中的索赔问题等，均有较强的反辅作用，另外，工程造价技术人员在司法鉴定过程中，不仅作为鉴定人出现，而且作为当事人双方的代理人参与诉讼，通过围绕工程造价鉴定问题的争议，提高工程造价业务的技术竞争，进上步推进工程造价咨询业务内涵与外延的发展。

第五篇：工程造价司法鉴定申请书

工程造价司法鉴定申请书

申请人：##建设集团有限公司

法定代表人：####

被申请人：####，男，####出生，汉族，住####。请求事项：

请求委托司法鉴定机构对被申请人####向法庭2007年12月31日和2008年11月14日作出的工程决算书的实际工程造价进行鉴定。事实及理由：

被申请人####向法庭2007年12月31日和2008年11月14日作出的工程决算书，作为其结算依据。但此两份工程决算书是答辩人方向建设单位####工程有限公司湖北分公司及建设单位####投资有限公司提交的工程决算报告。该报告并没有完全被####工程有限公司湖北分公司及建设单位####投资有限公司采用，更没有按此报告向答辩人结算和支付工程款。

为此，答辩人于2008年底起诉了####工程有限公司及####工程有限公司湖北分公司，该案经武汉市####区人民法院一审后，####工程有限公司不服上诉到武汉市中级人民法院，目前正在二审审理期间。

特别是，本案在武汉市####区人民法院审理期间，因为####工程有限公司不同意按答辩人提交的决算报告进行结算，为此，答辩人申请人民法院委托有司法鉴定机构进行了司法鉴定，而司法鉴定结果是在答辩人的报告的基础上，作了审减工程造价。因此，答辩人的决算 1

并不是最终的结算依据。

因此，为了确定真实的工程造价，申请人申请人民法院另行委托鉴定机构对本案中工程决算造价进行司法鉴定。

此致

武汉市####区人民法院

####建设集团有限公司二〇一二年三月十二日 2申请人：