保险公司的起诉与抗辩范文大全

第一篇：保险公司的起诉与抗辩

保险公司的起诉与抗辩

一、如何做好原告

我有权、要告谁、在哪告、怎么告

应用：追偿案件法律依据：《民诉》、《保险法》

二、交通事故判断标准

交通事故与安全事故区别？

证据来源：交警大队/派出所、其他

事故地点：公众通行的场所/生产经营场所

车辆状态：通行/非通行

此时的道路是用于交通行为，不是用于其他（临时的维修场地）人伤相关赔偿项目抗辩/ 车辆不存在物理相对运动，也不处于通行（行驶）状态，（一）重审、再审上一年度

原告方：

1、重审（再审）程序就是一审程序

2、更有利于保护受害人

保险公司：

1、重审（再审）以原审判决为基础的2、民事责任是补偿性，非惩罚性

法律依据：《民事诉讼法》第170条的规定：发回重审的原因是事实不清、违反法律程序 抗辩理由：侵权行为发生当时的社会经济水平是确定的，赔偿也是确定的，也只有以这个时间的经济及社会发展为依据，给受害人一个损失填补。

（二）未满16周岁误工费

原告方：因侵权行为导致合法收入的实际减少，误工费应按实际减少赔付

保险公司：原告还不具有劳动者主体资格，其无权享受工资收益，也就不存在误工损失。法律依据：《中华人民共和国未成年人保护法》第38条 任何组织或者个人不得招用未满十六周岁的未成年人，国家另有规定的除外。

抗辩理由：原告未满16周岁，仍处于义务教育阶段，原告方的法定监护人应当保证其完成规定年限的义务教育，同时法律也禁止任何单位招用应当接受义务教育的适龄少年。

（三）残疾辅助器具费计算

原告方：应当按照受诉法院所在地区的人均寿命减去受害人实际年龄

保险公司：残疾辅助器具费的赔偿期限参照护理费的赔偿期限确定，最长不超过二十年。法律依据：《人身损害司法解释》32条

抗辩理由：残疾辅助器具费的赔偿期限根据受害者的年龄、健康等状况等因素确定，但最长不超过二十年。对超过二十年仍需要辅助器具的，权利人可根据需要再行向侵权人主张。

（四）被扶养人生活费计算

原告方：受伤是一种事实行为,受害人在治疗期间也是无劳动能力，被抚养人生活费的基准点应从事故发生时。

保险公司：鉴定结论确定之日为基准日计算被抚养人生活费。

法律依据：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案的司法解释》第25条规定，残疾赔偿金是从定残之日起开始计算。第28条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》中规定：将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。

抗辩理由：被抚养人生活费产生的前提是扶养人残疾，而残疾是一种法律事实，法律事实发生才是扶养费发生的基础，伤残鉴定是伤残事实发生的法律手段。

（五）精神损害抚慰金分责

原告方：要求精神损害抚慰金在交强险中赔付，而交强险是不分责任的，所以精神损害抚慰金不应分责。

保险公司：精神损害抚慰金在确定具体金额时，就已分责。分责后由交强险赔付。

法律依据：《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第11条 受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。

四、法定免责事由证明

法律依据：《保险法》17条附条款、《保险法二》11条提示义务如何履行、《保险法二》10条法定免责只需提示

法定免责范围：法律、行政法规规定的禁止性规定，还要是保险条款的免责事项

五、保险期间

（一）保险合同责任期间

合同成立：指订立保险合同的主体就合同的主要条款达成意思一致 《保险法》13条 合同生效：依法成立的保险合同具备生效要件。《保险法》13条

责任期间：保险人开始承担保险责任的期间 《保险法》14条

保费缴付：保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费 《保险法》14条

（二）保险期间—格式条款

原告方：保险期间为格式化条款，保险人依法应对投保人尽到说明义务，保险人没有证据证明其已尽到向投保人说明交纳保费后保险合同未生效的义务，故该保险在投保人缴纳保费时即时生效。

保险公司：保险期间为双方约定事项，不属于免责条款。

法律依据：保险法第十四条：保险合同成立后，投保人按约定交付保险费；保险人按约定的时间开始承担保险责任。

抗辩理由：

1、保险期间是保险公司承担保险责任的起止期间，是订立保险合同时必须具备的事项之一。事实上，该保险期间是无法事先拟定的。

2、保险期间从何时起算还是即时生效，是投保人可以选择的问题。

六、停运损失

原告方：根据《道交司法解释》第十五条的规定：“因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持：

（三）依法从事货物运输、旅客运输等经营性活动的车辆，因无法从事相应经营活动所产生的合理停运损失„„”

保险公司：侵权人承担侵权责任，保险人承担保险责任，保险责任不等于侵权责任。

法律依据：《道交司法解释》16条：由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；抗辩理由：

1、《道交司法解释》第15条虽然将营运车辆的停运损失认定为受害人因道路交通事故所导致的财产损失范围，但其并没有直接认定承保商业三者险的保险公司就必须承担法定的赔偿义务。

2、停运损失不是财产的直接损毁，属于间接损失，不属于保险责任范围。（无投保单的情况下）

3、停运损失属于保险责任的免责事项。（有投保单的情况下）

第二篇：放弃抗辩承诺书（模版）

放弃抗辩承诺书

银信金融有限公司：

本人___________________（先生/女士）名下___________________车牌

号码___________________发动机号码：___________________车架号码：______

_____________登记日期___________________。现因所有权人因（用途）______-

_____________在贵公司抵押贷款___________________万元整，若贷款出现风

险，本人同意放弃抗辩权，承诺不对抗抵押权。

特此承诺

承诺人：___________________

身份证号：___________________

****年**月**日

第三篇：抗辩事由的理解与认定

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抗辩事由的理解与认定

一、案情及判决

(一)案件的基本事实

1998年7月1日，白银有色金属公司(以下简称白银有色公司)向农行白银营业部申请签发银行承兑汇票。农行白银营业部经审查白银有色公司提交的购销合同复印件，签发了两张银行承兑汇票，票号分别为VIV04264332、VIV04264334，出票人均为白银有色公司，收款人均为重庆市有色金属总公司(以下简称重庆有色公司)，票面金额均为500万元，汇票到期日均为1999年1月1日，其它各项应记载事项齐全。重庆有色公司于当月7日将该两张汇票背书转让给重庆市创意有色金属材料有限公司(以下简称创意公司)，该公司又于即日背书转让给重庆市三和物资公司(以下简称三和公司)。

三和公司于1998年7月7日向工行大石路分理处提出贴现申请，法律咨询s.yingle.com

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并提交了其与创意公司之间的购销合同复印件、增值税发票复印件。工行大石路分理处在对上述事项进行审查之后，又就汇票真实性问题向农行白银营业部发出查询电报，在农行白银营业部回电证明该两张汇票真实的情况下，工行大石路分理处办理了相关的贴现手续。但三和公司将汇票背书转让给工行大石路分理处时未在票据上记载背书日期，后补填背书日期为8月6日。同年12月28日，工行大石路分理处以7月7日为三和公司办理贴现取得汇票为由向农行白银营业部提示付款。农行白银营业部以该汇票7月1日才签发，三和公司背书转让汇票给工行大石路分理处是在8月6日，所谓“7月1日申请，7月7日办理贴现”是无对价的恶意取得为由拒绝付款，并向法院提起诉讼，请求判定工行大石路分理处对上述两张汇票不享有票据权利。

(二)当事人的主要诉讼主张

农行白银营业部的主要诉讼主张为：工行大石路分理处办理贴现时，没有要求贴现申请人提供与其前手之间的商品交易合同、商品发运单据复印件以及三和公司的经营范围等证明，而三和公司提交的增值税发票复印件存在明显瑕疵。由此，工行大石路分理处属于重大过失取得票据，根据《中华人民共和国票据法》第12条的规定不应享有票据权利;工行大石路分理处在1998年8月6日取得汇票后，至今没有向三和公司支付过贴现款，也未向三和公司给付其它对价;三和

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公司将汇票背书转让给工行大石路分理处的时间是1998年8月6日。而按照贴现凭证的记载，工行大石路分理处为三和公司办理贴现的时间为1998年7月7日。根据中国人民银行《支付结算会计核算手续》的有关规定，票据贴现以票据转让为前提。工行大石路分理处在没有取得票据的前提下办理贴现手续，显然是虚假的。此外，在办理贴现时，工行大石路分理处向三和公司开出的是银行本票，收款人就是创意公司，这是明显的套取银行资金的行为。

工行大石路分理处的主要诉讼主张为：根据中国人民银行的有关规定，工行大石路分理处作为贴现人仅应对贴现申请人与其前手之间的交易的真实性作形式审查，只需审查合同复印件。而对于合同是否真实、当事人是否切实履行合同义务等问题，应属于实质审查的范围，不在形式审查之列。工行大石路分理处已经切实履行了法定的审查义务，不存在重大过失;工行大石路分理处已于1998年7月7日通过票据贴现的方式向前手三和公司支付了贴现款9687509.14元，满足了《中华人民共和国票据法》有关“给付对价”的要求。虽然票据上的背书日期为1998年8月6日，但法律并没有规定背书日期与支付对价的日期必须一致。请求依法确认工行大石路分理处对本案所涉两张银行承兑汇票享有票据权利。

(三)一、二审法院裁判要旨

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一审法院认为：从本案所涉汇票的记载内容看，票据签发日期为1998年7月1日，创意公司于7月7日将汇票背书转让给三和公司，而工行大石路分理处取得汇票是8月6日。基于票据文义性的要求，背书转让后的票据贴现，持票人主张票据权利应以票据记载的内容为依据。由此，该院判决：工行大石路分理处对票号为VIV04264332、VIV04264334银行承兑汇票不享有票据权利。

最高人民法院经过二审程序，改判工行大石路分理处对票号为VIV04264332、VIV04264334的两张银行承兑汇票享有票据权利;农业银行白银营业部应当承担兑付义务并承担逾期付款的违约责任。

二、对本案事实认定及法律适用的分析

在本案中，当事人争议的主要问题是工行大石路分理处是否享有票据权利。

(一)关于工行大石路分理处在办理贴现时是否履行审查义务的问题

通过二审质证并经查阅一审卷宗，查明：1998年7月7日，三和公司持本案所涉两张汇票向工行大石路分理处提出贴现申请。根据工行大石路分理处的要求，三和公司提交了其与创意公司之间的购销

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合同复印件、增值税发票复印件。工行大石路分理处在对上述事项进行审查之后，又就汇票真实性问题向农行白银营业部发出查询电报，在农行白银营业部回电证明该两张汇票真实的情况下，工行大石路分理处向三和公司办理了相关贴现手续，并通过背书转让的方式取得了汇票。

根据中国人民银行颁布的《商业汇票承兑、贴现与再贴现管理暂行办法》第19条：“持票人申请贴现时，须提交贴现申请书、经其背书的未到期商业汇票、持票人与出票人或其前手之间的增值税发票和商品交易合同复印件”。《支付结算办法》第93条对此也有类似规定。由上述规定可见，贴现人在办理贴现时，负有对持票人与出票人或其直接前手之间是否存在真实的商品交易关系进行形式审查的义务。前述查证事实证明，工行大石路分理处已经履行了这一义务。

票据是一种流通证券，正是为了方便其流通并确保流通的安全性，《中华人民共和国票据法》第31条规定持票人以背书的连续证明其票据权利。三和公司与创意公司之间是否存在有效的买卖关系，这属于票据基础关系的范畴。由于票据具有独立性，票据关系一经产生即与基础关系相分离。因而，持票人(即本案的贴现人)工行大石路分理处只需证明其所持有票据的票据关系合法成立，没有义务对票据的基础关系刨根问底。

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农行白银营业部以工行大石路分理处办理贴现时存在重大过失为抗辩事由拒绝付款，其法律依据是《中华人民共和国票据法》第12条第2款的有关规定：“持票人因重大过失取得不符合本法规定的票据的，不得享有票据权利”。对于“重大过失”的理解，相关法律并无明文规定。目前，我国票据理论通说主张，所谓“重大过失”，是指票据受让人在受让时稍加注意就可以得知让与人对票据无处分权而取得票据的情形。对于票据受让人是否有“重大过失”情节的认定，应有严格的限定，且仅应限定在受让人对票据记载事项的审查方面。只要票据受让人对票据交易尽了简单注意，就不能适用《中华人民共和国票据法》第12条第2款的规定。

综上，本案所涉票据各项必要记载事项齐全、背书连续，符合《中华人民共和国票据法》的有关规定，且持票人已经履行了必要的审查义务，并不存在重大过失，理应享有票据权利。农行白银营业部将基础关系与票据关系混为一谈，以工行大石路分理处系重大过失取得票据为由拒绝履行付款义务，于法无据。

(二)关于贴现行取得票据是否给付对价的问题

《中华人民共和国票据法》第10条规定“票据的取得，必须给付对价，即应当给付票据双方当事人认可的相对应的代价”。工行大石路分理处在办理贴现手续时，按中国人民银行规定的贴现率向三和

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公司签发银行本票。对此，双方达成了合意，应认定工行大石路分理处取得票据给付了对价。(此外，《中华人民共和国票据法》第10条第2款只是规定“票据的取得，必须给付对价，即应当给付票据双方当事人认定的相对应的代价。”但对违反规定操作者是否导致票据权利的丧失并未作明确规定。如果票据受让人取得票据而没有给付对价，而其前手已经背书将票据转让给受让人。则其前手可据此在受让人向其主张追索权时加以抗辩，但并不能就此免除付款人的付款义务。)综上，农行白银营业部对贴现申请人和贴现人双方认可的给付对价的方式提出异议，并以此作为拒不付款的理由之一，证据不足，不应支持。

(三)票据背书日期与实际贴现日期不一致是否影响持票人的票据权利

票据的文义性是指票据行为的内容完全以文字记载为准，即使文字记载与实际情况不相一致，仍以文字记载为准，不允许票据当事人以票据所载文字以外的证据对票据上的记载作变更或者补充。而贴现是指商业汇票的持票人在汇票到期日前，将票据转让给贴现银行或专门的金融机构，由银行或金融机构从票据金额中扣减按照一定的贴现利率计算的贴现利息后，将余下的金额交付给持票人。《支付结算办法》第93条规定，贴现申请人通过背书的方式将票据权利转让给贴现行。由此可见，贴现实质是上一种票据转让。贴现申请人与贴现人

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赢了网s.yingle.com 的关系表现在票面上是背书人与被背书人的关系。

在本案中，工行大石路分理处办理贴现手续的日期是1998年7月7日，而票据所载的背书日期为8月6日。对此，原审判决以“工行大石路分理处的主张不符合票据文义性的要求”为由判令持票人不享有票据权利。笔者认为，根据《中华人民共和国票据法》第29条第2款的规定，“背书未记载日期的，视为在汇票到期日前背书”。由此可见，背书日期应属于相对必要记载事项，而非绝对必要记载事项。在实际贴现日期与背书日期不一致的情况下，根据票据的文义性，应以票面所载日期为准来确定票据权利的转让时间。由此，票据上是否记载背书日期抑或背书日期与实际转让票据的日期是否一致，均不影响背书转让的效力。

综上，银行承兑汇票的付款人之所以承担付款义务是基于其与承兑申请人的承兑协议。付款人一旦承兑，即对收款人或持票人负有于到期日无条件付款的义务。而付款人作为票据的第一债务人与持票人之间并无直接的基础关系。这就是《中华人民共和国票据法》第13条赖以规定的原因所在。在本案中，工行大石路分理处通过办理贴现手续，以背书转让的方式取得票据，不存在重大过失的情形。原审判决一方面认定票据有效，另一方面又以不符合票据文义性为由判令持票人不享有票据权利，于法无据。由此，最高人民法院依法进行了改判。

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 环境侵权公民应如何维护自己的合法权益 http://s.yingle.com/w/jj/662206.html

 关于印发（通知存款管理办法）的通知 http://s.yingle.com/w/jj/662205.html

 行政公益诉讼的意义是怎么样的

http://s.yingle.com/w/jj/662204.html

 关于印发《不宜流通人民币挑剔标准(2017年最新版)http://s.yingle.com/w/jj/131382.html

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 不能使用电子签名的合同有哪些

http://s.yingle.com/w/jj/662202.html

 关于加强支付系统流动性风险管理及系统运行管理的通知 http://s.yingle.com/w/jj/662201.html

 电子合同有什么特征

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 水电改造需要注意哪些

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 商业银行经营管理理论可分为哪几个阶段 http://s.yingle.com/w/jj/662197.html

 ‘竞价排名’是否应该定性为商业广告 http://s.yingle.com/w/jj/662196.html

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 应修订（中国人民银行法）

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 关于反倾销税和反补贴税的规定(2017年最新版)http://s.yingle.com/w/jj/167426.html

 国有建设用地使用年限多少年

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 关于发行龙卡联名卡或认同卡的暂行规定 http://s.yingle.com/w/jj/662189.html

 洛阳市对于环境保护行政赔偿的程序具体是什么样子的 http://s.yingle.com/w/jj/662188.html

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第四篇：买卖合同质量问题抗辩

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买卖合同质量问题抗辩

近几年来在买卖合同货款纠纷案件办理过程中，买方提出质量抗辩的现象极为常见，但案件审理结果多数质量抗辩不能成立，提出质量抗辩的买方在诉讼中容易陷入被动。针对这一现状，笔者通过分析试探寻如何避免质量抗辩无果的途径。

一、买卖合同货款纠纷中质量抗辩的现状

1、质量抗辩提出率高。笔者在走访企业中了解到，合同领域因质量问题而产生的纠纷，占到合同纠纷的相当部分，约在30%左右。尤其在买卖合同关系中，质量纠纷问题更加突出，双方当事人的纠纷焦点往往集中在买方提出质量问题，由此引起拒付货款或要求索赔，使合同陷入了纠纷，影响了正常交易的继续。与此相适应，当事人向法院提起诉讼的买卖合同货款纠纷案件中，当原告方请求对方给付货款起诉的，随之很多对方当事人就提出所购货物存在质量问题的抗

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赢了网s.yingle.com 辩。据统计，我院自2003 至今年9月审结的买卖合同货款纠纷案件共1996件，其中有1212件提出了质量抗辩，质量抗辩提出率为60.7%。在审判实践中，买卖合同货款纠纷的诉讼中还有部分被告不到庭应诉，如果考虑到这部分被告到庭应诉也可能提出的质量抗辩情况，则在买卖合同货款纠纷中的质量抗辩比率还会提高。

2、质量抗辩成功率低。买卖合同货款纠纷中提出的质量抗辩，提出方胜诉率却很低。我院2003年 至今年9月审结的1212件提出质量抗辩的买卖合同货款纠纷案件，判决结案共361件，其中提出质量抗辩的买方胜诉的18件，胜诉率仅为5%。调解结案的，也往往因提出质量抗辩的买方看不到胜诉的希望而选择了与卖方协商，最终因卖方为顺利收回货款，以适当减免部分货款的方式与买方达成了协议，如调解未成，则提出质量抗辩的买方也将基本上陷入败诉的境地。这种情况具有相当普遍性，据笔者通过计算机广域网上查阅，也发现买卖合同货款纠纷中被告提出质量抗辩的案例，提出质量抗辩而胜诉的极少。

二、买卖合同货款纠纷质量抗辩成因

买卖合同货款纠纷中被告的质量抗辩成功率很低，原因无非有二：其一是买方举证不能而无法证明所购产品存在质量问题，其二是卖方产品本身根本不存在质量问题。

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1、买方懈怠而缺乏证据。在第一种情况中，买方往往在卖方对自己提起诉讼要求给付货款时，才想到要收集有关质量抗辩的证据，有的则缺乏诉讼知识以为产品质量问题通过法院就会查明，把精力放在提出事由上而不积极收集证据和举证，当卖方拒不承认产品质量问题时，买方陷入了被动。这种纠纷，在买方刚提出质量问题时，一开始往往是双方的自行协商解决，根据双方买卖业务是否继续下去有两种情况：一是买卖双方业务继续保持的，卖方虽然表示要解决产品质问题或承诺承担因所供产品质量问题引起的损失，但买方却未将明确的具体解决方案与卖方达成协议，或者在口头上达成协议却未将协议内容用书面或其他形式加以固定下来，时间一长或卖方人员变动而双方再次争议时，买方就拿不出相应证据来证明自己的主张。二是双方明知不再继续两家的买卖业务往来了，卖方在与买方失去业务交往纽带的情况下，往往不太愿意作较大让步，买方的质量异议解决要求难以为卖方接受，为此双方协商不能达成一致，在此情况下买方却缺乏主动性，而自恃控制着卖方的全部或部分货款未支付，认为自己掌握着主动权故采取以静制动的方式观望卖方态度，懈怠于收集证据和继续协商，更不将纠纷诉至法院解决，直到卖方提起货款纠纷诉讼时其才以质量问题进行抗辩，从而陷入诉讼的被动局面。

2、买方恶意追求不当利益。买方在购得卖方产品后，在并无质量问题情况下恶意拖欠货款，而当卖方起诉后，却在诉讼中以对方产

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赢了网s.yingle.com 品质量存在问题为由为己开脱或者拒绝承担违约责任，有的甚至为继续拖欠或减少货款恶意对抗卖方的诉讼请求。这种情况，往往是买方会依据自己与卖方继续保持买卖业务关系的有利情势，在购得对方产品后以各种理由提出质量问题，其真实意图是以提出质量问题来使卖方作出让步，从而取得额外利益。审判实践中，有的被告方是毫无理由地拖欠货款，却将其曾经提出过产品的质量异议卖方未予解决为由，在诉讼中变得理直气壮与原告抗衡，而实际是明显地违约，然而这种与情依法都不合的行为往往成为了被告谋取不当的筹码，在双方协商或在法院的调解过程中，卖方考虑到判决的期间要长、执行后果难以确定等多方面因素，于是就主动让步减少货款，以致于认真履行合同的原告方在被买方拖欠后还减少了货款，买方追求不当利益的愿望却得到了实现。这种状况的负面作用是破坏了经营中的诚信，也是当前买卖合同货款纠纷中有关质量抗辩呈上升趋势的一个主要原因。

三、买卖合同货款纠纷中提出质量抗辩案件的特点。

1、调解结案难。买卖合同货款纠纷中提出质量抗辩的案件，调解结案有难度。南浔区法院2003 至今办结的1996件买卖合同货款纠纷案件，调解结案的930件，调解率为46.59%，其中到庭提出质量抗辩的1212件，调解结案的602件，调解率为49.66%。从表面上看，提出质量抗辩案件的调解率高于买卖合同货款纠纷总案件数的调解率，但是值得注意的是，前者包括了被告未到庭应诉，失去了可以

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赢了网s.yingle.com 进行调解的前提，如果扣除了被告未到庭应诉的案件，则买卖合同货款纠纷案件的调解率应当是51.78%，未提出质量抗辩案件的调解率为55.82%，明显高于提出质量抗辩案件的调解率。调解结案难更表现在审理过程中，由于提出质量抗辩的案件，有的标的物已全部或部分使用，因此产品究竟有无质量问题双方认识差距很大;绝大多数产品质量问题具有专业性，究竟有无质量问题在双方各执一词情况下，还需要通过鉴定机构专门鉴定方能确定，有的难以鉴定，有的鉴定结果最终不明，在缺乏事实清楚的前提下，法官调解感到无从着手，处理时又难于平衡双方当事人的利益。经过鉴定之后，虽然结果明确了，但由于鉴定前双方当事人多次协商不成，最后多半是抱着赌气的心态来面对鉴定结论，往往是输者不服气，胜者得理不饶人，纠纷调解的难度就大大增加。

2、审理周期长。买卖合同货款纠纷中提出质量抗辩的案件，判断有无质量问题是技术性工作，要解决该问题必然涉及鉴定。一旦进入鉴定，整个案件的诉讼期间就大大延长，甚至可能陷入“马拉松式的诉讼”。原因在于，其一，选定鉴定机构从双方协商或协商不成到法院指定鉴定机构，需要一定的时间，尤其双方当事人不在一地的案件为此就花了更长的时间;其二，鉴定时间不计入审限，导致法官主观上对缩短该期间没有思想动力，客观上也确实难以左右鉴定机构的必要鉴定期间，无法解决鉴定机构拖延期间的情况;其三，鉴定过程中，往往需要提供相关的资料，如需鉴定的材料等，双方当事人往往

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赢了网s.yingle.com 从自身利益出发拒绝或拖延相关材料的提供，有些其他单位应予协助不够配合，往往延长期间，何况鉴定中还会出现数次要求提供材料的情况;其四，对于有无质量问题能够解决的，有时还不能彻底解决问题，还需要对损害原因、损害程度、损失计算需要鉴定，而质量问题是解决前提，对损害原因、损害程度、损失计算又往往分属不同鉴定机构，不能同时进行，所以一个案件会搞数次鉴定，既花费鉴定费用不说，案件的审理周期就不断地延长。所以，案件审理周期长是提出质量抗辩案件的一个明显特点。

四、实践中解决申请鉴定的几种疑难情形

由于买卖合同货款纠纷中时常提出质量抗辩，争议焦点集中在有无质量问题上，因此在双方当事人对质量问题争执不下时，由双方选定鉴定机构进行鉴定应当是最佳途径。然而，实践中经常碰到双方是否需要鉴定产生严重分歧，在双方均不主动提出鉴定申请时，承办法官往往难以决定。

1、对申请鉴定人的确定问题。例如，甲公司向乙公司购买一台挖掘机，乙公司诉至法院要求甲公司支付货款，庭审中甲公司提出该挖掘机不能正常使用，因而未支付货款。被告甲公司的抗辩就是无法实现合同目而不支付货款。而原告乙公司则认为，挖掘机交付时不存在任何质量问题，无法正常使用是因甲公司使用不当引起。此时，确

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赢了网s.yingle.com 实难以确定乙公司向甲公司出售时该挖掘机是否存在质量问题，也难以认定甲公司接受后因使用不当造成挖掘机不能正常使用。由于上述种种困难之处，鉴于双方的争议未确定具体质量问题，挖掘机客观上又不能正常使用，此时承办法官往往就感到难以把握该问题。以笔者之见，挖掘机无法正常使用系内在质量问题，需要通过专业技术的鉴定才能确定，必须确定由一方申请鉴定。依照最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第五条第二款规定，对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任，因此应当先由卖方乙公司举证证明在交付时挖掘机符合质量要求的基本事实，如果不能提供的按举证责任分配原则应由乙公司提出申请鉴定并交纳申请鉴定费;如果乙公司提供了交付时符合质量要求的证据，甲公司认为是乙公司所供挖掘机内在质量问题而不能正常使用的，则应由买方甲公司提出申请鉴定并交纳申请鉴定费。对此，法官应当按谁主张谁举证要求，向当事人释明应当申请鉴定并进行举证，如果该当事人拒绝的应承担败诉后果。

2、对卖方曾承认质量问题的认定。例如，赵某向王某购买五千平方地板，由于赵某提出质量问题，经协商由王某书面写在协议上承认出售的地板存在一定的质量问题，具体赔偿数额下次协商确定。后由于赵某与王某协商不成，赵某不支付货款，王某起诉赵某要求付款。审理过程中，赵某认为王某已自认地板存在质量问题，故无需鉴定便能确定地板存在质量问题，王某则承认其协议上所定质量问题是一些

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赢了网s.yingle.com 细小的瑕疵，不是实质性的质量问题而不承认。法官对此难以认定。笔者认为，首先不能把王某所写对质量问题的承认视为证据规则的自认，证据规则的自认是指诉讼中的自认而非指诉讼前的承认;其次，王某书写的内容过于笼统，并未明确地板存在的具体质量问题，仅凭此无法确定王某的造成赵某的损害责任。为此，如果要确定此类案件中的供方产品是否存在质量问题并解决双方应负责任的话，仍需经过专门鉴定机构进行产品质量的鉴定。

3、对保质期已过产品是否鉴定问题。例如，丁公司起诉丙公司购买五百桶木胶后应支付货款，丙公司提出质量抗辩，并提供了其向丁公司购买的其中一桶未开封的木胶作为样品要求法院选定鉴定机构鉴定，丙公司提出异议，认为该桶木胶已过保质期，不能进行鉴定。此时，是否能对该桶已过质量保质期的木胶或要求丁公司提供同型号的木胶选定鉴定机构鉴定以确定木胶是否存在质量问题。笔者认为买方在保质期过后提出申请鉴定的请求一般不予支持。依照《合同法》第一百五十八条第二款规定，当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现后的合理期间内通知出卖人。既然丙公司在保质期内未明确该木胶存在何种具体质量问题，直到过了保质期又提出质量鉴定要求，显然其质量异议超出了合理期间，不能再以木胶质量不合格为由成立抗辩，应视为丁公司交付的木胶符合质量要求，法官不得再同意其申请鉴定的要求。

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4、所购产品使用导致无鉴定材质的情况。例如，张三向李四购买油漆后予以使用，当李四提出诉讼要求张三付款时，张三主张因油漆质量问题导致地板漆面脱落，为此提出质量抗辩并要求赔偿损失。但是张三向李四购买油漆使用完毕，已无可供鉴定的材质，而地板油漆的脱落问题是可能多种因素引起，包括了油漆的水分含量偏高、或者所漆地板的含水量过高，可能由于漆工施工过程的不当操作导致。因此，笔者认为，在原物油漆已不复存在的情况下，通过其附着物地板又无法鉴定油漆是否存在质量问题时，即使被告提出申请鉴定也应不予准许。

五、审理案件应注意的事项。

1、对质量抗辩应并案审理。所谓抗辩权，又称为异议权，抗辩人据此可以提出要求对方承担修理、更换、重作、退货或减少价款等要求。如果要求赔偿因质量问题造成买方损害的，买方提出请求的，法院可以基于与本诉的牵连性关系而作为反诉处理。因此无论是买方的辩驳还是反诉，人民法院均应把质量异议进行一并审理。但当前应防止两种在审判实践中不可取的观点：一种观点认为，合同货款之诉与质量纠纷之诉要素不同，因此是两个不同之诉，无论是买方的质量异议或反诉都应分案审理;另一种认为，对于买方提出质量抗辩，应分析其要实现的目的，如要求驳回原告的诉讼请求的予以一并审理，对于要求卖方承担修理、更换、退货、赔偿损失的，则应分案审理。

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赢了网s.yingle.com 这两种观点的不可取之处，在于可能导致双方当事人选择不同法院进行诉讼，易在认定事实上产生分歧引起新矛盾，即使在同一法院审理也要造成重复诉讼和资源浪费;而并案审理无论从节约司法资源和减轻当事人诉累角度来都是有利的。

2、认定买方一般质量抗辩无权拒付货款。只有卖方的违约行为属于根本性违约，使买方合同目的不能实现的情形，买方才有权行使拒付货款的权利，除外的买方质量抗辩不构成拒付货款的理由。如无双方特别约定，卖方的根本性违约，既包括买方接受货物后，发现所供产品不能合理使用而导致买方合同目的不能实现;又包括《合同法》第一百四十八条规定的，买受人拒绝接受标的物的原因是：“因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的”。而对属于一般性违约的质量抗辩，不属于根本性违约的，买受人只能要求卖方承担其他相应的违约责任，无权在行使抗辩权的同时拒付货款，而应按买受人拒付货款的情形认定其违约并承担责任，遏制当前有些当事人以质量抗辩为由恶意追求不当利益的行为，最好令其得不偿失，从司法上促使这类不诚信行为的减少。

3、加强宣传增强经营者的依法维权意识。法院应当利用审判职能，通过公开审判，或者采用其他形式加强这方面的案例宣传，增强经营者在履行合同过程中懂得依法维护自己的权利。据笔者走访了解，在买卖过程中还有很大部分当事人采用口头合同形式;买方接收

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赢了网s.yingle.com 货物后，不组织质量检验或在使用过程中不注意留存样品;在发现质量问题与卖方交涉无果后，往往不主动提出合法的请求、不收集相关证据，对确有质量问题的产品抗辩时却陷入被动局面。为此宣传中应建议尽量做到：采用书面合同形式，明确质量标准及违反质量要求的违约责任;质量检验细致到位，及时发现问题并向对方提出，对接收种类物产品时，可以与卖方一起封样保存，固定证据;在与卖方沟通、协商无果情况下，应通知卖方共同对存在质量问题的产品送检，协商不成后应或通过仲裁、诉讼等渠道解决，依法维护自身合法权益。

 借款人失踪如何借款追讨

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  独家销售代理协议 http://s.yingle.com/y/ht/1132490.html 营业用

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 工程招标公告应该写明什么内容

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意

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 委托合同的基本概述

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 股东向公司借款 http://s.yingle.com/y/ht/1132483.html

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赢了网s.yingle.com  哪些物可以成为买卖合同的标的

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 顾客为购物摔伤商家承担缔约过失责任 http://s.yingle.com/y/ht/1132481.html

 买卖双方都可采取的救济方法

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 招标违规操作中标无效

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  承租人与房东因改 http://s.yingle.com/y/ht/1132478.html 合同

订

立的程

序

--要

约

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 解决特许经营纠纷的方式

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 分宜先锋汽车配件销买卖合同质量纠纷 http://s.yingle.com/y/ht/1132475.html

  企业借款申请书 http://s.yingle.com/y/ht/1132474.html 维修工抢劫后下跪实名打欠条罪名成立获刑4年 http://s.yingle.com/y/ht/1132473.html

  什么是直接代理 http://s.yingle.com/y/ht/1132472.html 已做抵押的房屋被法院查封影响抵押合同效力吗 http://s.yingle.com/y/ht/1132471.html

 哪些格式条款无效 http://s.yingle.com/y/ht/1132470.html

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赢了网s.yingle.com   借款展期协议 http://s.yingle.com/y/ht/1132469.html 电子合同

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  对格式合同的规制 http://s.yingle.com/y/ht/1132464.html 五尺乡一村委会因缔约过失被判赔偿 http://s.yingle.com/y/ht/1132463.html

 关于宁夏回族自治区灵武县兴盛工 http://s.yingle.com/y/ht/1132462.html

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  什么是表见代理 http://s.yingle.com/y/ht/1132460.html 关于适用《中华人民共和国合同法 http://s.yingle.com/y/ht/1132459.html

 合同的解除和撤销区别何在

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赢了网s.yingle.com  最高人民法院关于超过诉讼时效期间借款人 http://s.yingle.com/y/ht/1132457.html

  借款证明 http://s.yingle.com/y/ht/1132456.html 订立劳

动

合同的原

则

及

流

程

http://s.yingle.com/y/ht/1132455.html

 关于内蒙古自治区中国国际旅行社 http://s.yingle.com/y/ht/1132454.html

  借款合同格式 http://s.yingle.com/y/ht/1132453.html 特许

经

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合同

纠

纷

解

析

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  借款费用 http://s.yingle.com/y/ht/1132451.html 对建设用地使

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     格式条款的解释 http://s.yingle.com/y/ht/1132449.html 合同是否有效纠纷 http://s.yingle.com/y/ht/1132448.html 什么叫特许经营 http://s.yingle.com/y/ht/1132447.html 借款合同特征 http://s.yingle.com/y/ht/1132446.html 上海市房屋土地资源管理局关于加强网上备案的 http://s.yingle.com/y/ht/1132445.html

 诺成合同与实践合同

http://s.yingle.com/y/ht/1132444.html

 国外特许经营 http://s.yingle.com/y/ht/1132443.html

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赢了网s.yingle.com   关于缔约过失 http://s.yingle.com/y/ht/1132442.html 房屋贷款合同中的不合理格式条款 http://s.yingle.com/y/ht/1132441.html

 房地产债权转让的法律效力

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  不安抗辩权的发生 http://s.yingle.com/y/ht/1132424.html 关于印发《煤矿建筑安装工程承包合同管理暂行 http://s.yingle.com/y/ht/1132423.html

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赢了网s.yingle.com  所有权不能用来对抗留置权

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合同的补

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 先合同义务合同法渊源

http://s.yingle.com/y/ht/1132415.html

 合同履行与风险负担制度

http://s.yingle.com/y/ht/1132414.html

  关于最高额抵押 http://s.yingle.com/y/ht/1132413.html 芜湖市人民政府关于批转市工商局《芜湖市合同 http://s.yingle.com/y/ht/1132412.html

 关于合同解除程序的问题

http://s.yingle.com/y/ht/1132411.html

 企业违法分包工程的，如何确认用人主体责任 http://s.yingle.com/y/ht/1132410.html

 厦门市建设委员会关于发布“厦门市建设工程合 http://s.yingle.com/y/ht/1132409.html

  怎样写借条 http://s.yingle.com/y/ht/1132408.html 论合同

履

行

中的附

随

义

务

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赢了网s.yingle.com  买卖合同的法律定义

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 违反劳动合同后合同义务的法律责任 http://s.yingle.com/y/ht/1132404.html

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第五篇：检察院起诉与不起诉标准

高检明确五种情形依法不起诉

最高检公诉厅有关负责人解读起诉和不起诉新标准

五种情形为：

◆未成年犯罪嫌疑人、老年犯罪嫌疑人，主观恶性较小、社会危害不大的

◆因亲友、邻里及同学同事之间纠纷引发的轻微犯罪中的犯罪嫌疑人，认罪悔过、赔礼道歉、积极赔偿损失并得到被害人谅解或者双方达成和解并切实履行，社会危害不大的

◆初次实施轻微犯罪的犯罪嫌疑人，主观恶性较小的

◆因生活无着偶然实施盗窃等轻微犯罪的犯罪嫌疑人，人身危险性不大的

◆群体性事件引起的刑事犯罪中的犯罪嫌疑人，属于一般参与者的

最高人民检察院近日发布新修改的《人民检察院办理起诉案件质量标准(试行)》和《人民检察院办理不起诉案件质量标准(试行)》。记者今天就此采访了最高检公诉厅有关负责人，请他就修改的主要内容作出解读。

符合宽严相济政策要求的属达到起诉质量标准

《起诉标准》规定，符合宽严相济刑事司法政策要求的属于达到起诉案件质量：(一)充分考虑起诉的必要性，可诉可不诉的不诉；(二)正确适用量刑建议，根据具体案情，依法向人民法院提出从宽或者从严处罚的量刑建议；(三)对符合条件的轻微刑事案件，适用快速办理机制进行处理；(四)对符合条件的轻微刑事案件，建议或同意人民法院适用简易程序；(五)对符合条件的被告人认罪的刑事案件，建议或同意人民法院适用普通程序简化审理；(六)对未成年人刑事案件，办案方式应符合有关特殊规定。办理案件明显不符合宽严相济刑事司法政策要求的则属于起诉质量不高。

最高检公诉厅有关负责人表示，根据全国检察长会议精神和最高检近期下发的《关于在检察工作中贯彻宽严相济刑事司法政策的若干意见》、《关于依法快速办理轻微刑事案件的意见》等规定，文件增加了贯彻宽严相济刑事司法政策的条款。这些条款全面地反映了对起诉案件如何把握从严、从宽的标准，有利于检察机关正确依法行使起诉权。

五种情形依法不起诉

原《不起诉案件标准》规定，根据刑事诉讼法第一百四十二条第二款决定不起诉的案件，人民检察院对于犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的，经检察委员会讨论决定，可以作出不起诉决定。

修改后的《不起诉案件标准》规定，符合上述相对不起诉的质量标准部分，同时具有下列五种情形之一的，依法决定不起诉：未成年犯罪嫌疑人、老年犯罪嫌疑人，主观恶性较小、社会危害不大的；因亲友、邻里及同学同事之间纠纷引发的轻微犯罪中的犯罪嫌疑人，认罪悔过、赔礼道歉、积极赔偿损失并得到被害人谅解或者双方达成和解并切实履行，社会危害不大的；初次实施轻微犯罪的犯罪嫌疑人，主观恶性较小的；因生活无着偶然实施盗窃等轻微犯罪的犯罪嫌疑人，人身危险性不大的；群体性事件引起的刑事犯罪中的犯罪嫌疑人，属于一般参与者的。

未排除非法证据尚未造成错案的属起诉质量不高

《起诉标准》新增一条规定：证明案件事实和情节的证据合法有效，依据法律和有关司法解释排除非法证据的，属于达到起诉案件质量标准。如果没有依法排除非法证据尚未造成错案的，属于起诉质量不高。这位负责人说，近年来，一些地方检察机关因为未排除非法证据而造成了错案。特别规定这一条，是为了提醒公诉部门办案时一定要排除非法证据，让每一个证据都能经得起时间检验。

未依法履行法律监督职责的属于起诉质量不高

《起诉标准》规定，依法履行法律监督职责的，属达到起诉质量标准。检察机关依法对侦查、审判活动中的违法行为提出纠正意见；依法向有关单位提出检察意见或者书面纠正意见；对发现的犯罪线索，及时进行初查或移送有关部门处理；依法追诉漏罪、漏犯；依法对法院确有错误的判决、裁定提出抗诉。根据《不起诉标准》的规定，没有依法履行法律监督职责的，属于起诉质量不高。

最高检公诉厅负责人表示，检察机关是法律监督机关，这在公诉部门体现得最为明显。增加这部分内容，将对公诉部门起到导向作用，督促其加强法律监督。

对不起诉案件依需要公开审查

《不起诉标准》增加了办理未成年人犯罪案件和对不起诉案件进行公开审查的有关规定，根据《起诉标准》，对未成年人犯罪案件，办案方式应符合有关规定。

《起诉标准》还明确，对需要进行公开审查的不起诉案件，要按照有关规定进行公开审查；未按有关规定对不起诉案件进行公开审查的属于不起诉质量不高。

直接受理侦查的案件拟作不起诉未报上级院批准属质量不高

《不起诉标准》增加了职务犯罪案件特殊办案程序，规定对检察机关直接受理侦查的案件，拟作不起诉处理的，应由人民监督员提出监督意见，否则属于不起诉质量不高。《不起诉标准》还明确，省级以下检察院对直接受理侦查的案件拟作不起诉决定的，应报上一级检察院批准，未报上一级人民检察院批准的属于不起诉质量不高。

最高检公诉厅的这位负责人说，检察机关近年来实行人民监督员制度，所以规定拟作不起诉案件要接受人民监督员监督。此外，规定省级以下检察院对自侦案件作撤销案件、不起诉决定要报上一级检察院批准是吸纳最新改革成果的需要。

明确起诉和不起诉错误的几种情形

《起诉标准》明确五种情形属起诉错误：没有案件管辖权而提起公诉的；对不构成犯罪的人或者具有刑事诉讼法第十五条规定的情形不应当被追究刑事责任的人提起公诉的；法院作出无罪判决，经审查确认起诉确有错误的；案件撤回起诉，经审查确认起诉确有错误的；具有其他严重违反法律规定的情形，造成起诉错误的。

《不起诉标准》则明确了六种情形属不起诉错误：没有案件管辖权；对应当提起公诉的案件或者不符合不起诉法定条件的案件作出不起诉决定的；对定罪的证据确实、充分，仅是影响量刑的证据不足或者对界定此罪与彼罪有不同认识的案件，依照刑事诉讼法第一百四十条第四款作出不起诉决定的；适用不起诉法律条文(款)错误的；经审查确认不起诉决定确有错误，被上级检察机关依法撤销的；具有其他违反法律规定的情形，造成不起诉错误的。

这位负责人表示，规定起诉和不起诉错误的几种情形，是为了让公诉部门在办案中更慎用起诉权和不起诉权，严格依法办案，保证办案质量。