民事上诉状(上传件)

第一篇：民事上诉状(上传件)

民事上诉状

上诉人：***，男，*年*月*日生，*族，住***，身份证号：***,；电话：***。（原审原告）

被上诉人：***，男，*年*月*日生，*族，*县个体工商户，现住*，身份证号：*,；电话：***。（原审被告）

上诉人因与被上诉人***合同纠纷一案，不服*年4月22日*县人民法院（2013）*县民初字第*号判决，现提出上诉。

上诉请求：

1、变更*县人民法院（2013）*民初字第*号判决书中关于“驳回原告的其他诉讼请求”中关于违约金部分的判决，依法改判被上诉人（原审被告）支付上诉人（原审原告）违约金***元，其他部分维持原判。

2、一、二审诉讼费用由被上诉人完全承担。

事实与理由：

一、原审判决认定本案标的错误及对对案件事实缺乏全面了解。

本案中标的物是货币而非商品。《欠条》所规定的被告义务为金钱义务，标的物是货币，所形成的民事法律关系并非买卖合同关系，而是金钱给付关系。从欠条的实质来说，本欠条是单务合同，原告是没有义务的，（“货物成色以现状为准，双方交货后附件无效”，证明交易实质上已经完全完 1

成，原告已经完成了所有的义务之后被告才写下该《欠条》），只有被告的单方义务。根据《民法通则》第125条，从合同（欠条）目的分析，双方当事人的真实意思是对还款的时间及延期还款后违约责任的惩罚性约定，而不是对买卖交易事项的约定。

本案的基本情况是：原告由于经营管理不善、房租到期无处放置货物及急需归还其他欠款的情况下才不得不以低价转让货物。被告把握住原告这一危机情形，就要求原告送展台、地台等摆放商品的工具，原告均已答应，并且导致价格畸低。被告得逞后，亲自写下了《欠条》。但原告深知被告的诚信程度，为了保障债权能够如期实现，所以要求被告所写欠条时注明基本情况（“说明”中第1、3、4条），即说明打款到原告账号的理由，避免被告以保修及原告不当得利等不正当理由为由节外生枝，产生不必要的麻烦。*年*月*日后，被告为了谋取上诉人资金的无偿使用权，占有原告资金的使用价值，达到为自己谋利的目的，就一直采取恶意拖欠的态度，并对原告说：人家欠几百万的都没有什么事。

二、原审判决适用法律条款不当

关于该《欠条》说明第2条对 “承担到期之日起月息百分之三的违约责任”，从文义分析，即是到期多少，计算多少；不到期的金额就不能计算；已经归还部分也不能计算。因此，双方对迟延履行还款义务已经明确约定了违约金计算

方法，既未约定合同免责条款，也未出现合同免责事由。因此对违约责任的认定应适用《合同法》第107条、109条、114条第一款、第三款的规定，依法判令被告履行债务并支付违约金，而笼统地适用第130条和159条是不适当的。

三、综上两点，原审人民法院以“违约金计算是以什么数额计算未作明确约定”为由驳回原告诉讼请求不合法，不适当。

原审法院在被告人及其代理人未对被告人白纸黑字写下的《欠条》中的违约金计算方法提出异议及辩解的情况下，对本案《欠条》置极为简单的文义于不顾，妄加裁判，违背双方当事人的真实意思表示，既不合法，也不合理，既未达到形式公平，更未达到实质公平。严重违背《民法通则》第四条关于自愿、公平及诚实信用等原则的规定，未对守约者的利益进行保护，客观上造成了鼓励违约，违背了我国关于违约责任的“严格责任”宗旨及社会主义依法治国、以德治国的法制理念。原审法院显然是没有经过认真分析客观事实，推敲合同目的而进行的简单的、笼统的判决。该判决严重侵犯了上诉人的合法权益，使上诉人遭受了极大的损失。

因此，恳请二审人民法院查明事实，根据《合同法》第107条、109条、114条第一款、第三款的规定，支持上诉人的诉讼请求，依法变更原审判决，为上诉人挽回一定的经济损失，彰显法律正义，维护法律公信力，鼓励“重合同，守

信用”，鞭策背信弃义，上诉人将不甚感激。

此致

*中级人民法院

上诉人：****年*月*日

附：

1、《民事上诉状》副本一份。

2、《欠条》复印件一份一页。

3、《违约金计算表》一份一页。

4、被告发给原告的短消息照片一份一页

5、。*县人民法院（2013）*民初字第*号判决书。

第二篇：民事上诉状范本(最新

民事上诉状

上诉人：韩传福，男，1963年4月2日出生，汉族，住齐河县晏城镇韩庄村。

上诉人：孙清明，男，1967年6月18日出生，汉族，住齐河县晏城镇丁庄村。

上诉人：孙洪领，男，1963年12月20日出生，汉族，住住齐河县晏城镇丁庄村。

被上诉人：卢金安，男，1962年12月20日出生，汉族，住济南市天桥区大桥镇卢家村190号。

被上诉人：山东省汶上县第一建筑安装有限责任公司，住所地：山东省汶上县白石乡政府驻地。

被上诉人：石统海，男，1964年5月22日生，汉族，住齐河县祝阿镇顾房村42号。

上诉人因不服买卖合同一案，不服齐河县人民法院2014年11月24日作出的(2014)齐商重初字第11号民事判决书，现提出上诉。

上诉请求

一、请求撤销山东省齐河县人民法院作出的(2014)齐商重初字第11号民事判决书第一项，改判被上诉人山东省汶上县第一建筑安装有限责任公司承担被上诉人石统海的欠款。二、一、二审案件诉讼费用由被上诉人负担。

事实与理由 上诉人认为，一审法院认定事实不清，适用法律不当，其主要事实与理由如下：

一、在认定法律事实方面，一审法院犯有对事实认定不准的错误。

1、原审法院认定上诉人和被上诉人石统海之间是买卖合同关系，从而就想当然的认定了是上诉人购买了被上诉人石统海的木方，但是从上诉人和被上诉人卢金安签订的《劳务施工协议》来看，此协议明确表示是上诉人只包清工，被上诉人山东省汶上县第一建筑安装有限责任公司责木方款，上诉人是在帮其购买木方，所以一审法院对事实认定不准的错误。

二、原审法院适用法律错误。

1、原审法院认定上诉人基于买卖合同关系违约是属于适用法律错误，一审法院不能简单的认定上诉人和被上诉人之间存在合同关系就认定木方款由上诉人来承担，一审法院只看到了表面，并没有深入追究该木方款到底是谁来承担，上诉人认为，原审法院有认定事实不清，适用法律不当的错误。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第153条第一款第（二）、（三）项之规定，上诉人请求德州市中级人民法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。此致

德州市中级人民法院

上诉人： 2014年 月 日

第三篇：上诉状民事

民事上诉状

上诉人xxx，男 年 月 日生，汉族，江西省上饶市广丰区人，农民工，家住江西省上饶市广丰区下溪镇杨村村，身份证号码。联系电话。

被上诉人，男，年 月 日生，汉族，江西省上饶市广丰区人，住江西省上饶市广丰区吴村镇河源村庚山 号，身份证号码。

被上诉人，男，年 月 日生，汉族，江西省上饶市广丰区人，住江西省上饶市广丰区霞峰镇公堂村泉里8号，身份证号码。

上诉人不服（）广民一初字第 号民事判决，现依法提起上诉。

上诉请求

1、撤销原审判决，驳回重审；

2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。上诉的事实和理由

一、原判决认定事实不清

1，一审法院没有通知必须参加诉讼的当事人参加诉讼

2012年 司将其总承包的“井睦高速”建设工程的部分工程分包给自然人，承包后指示上诉人作为班组长管理施工。2012年9月26日，被上诉人 在上诉人带班的工地受伤。后被上诉人 将上诉人和刘修发作为被告起诉于上饶市广丰区人民法院，要求赔偿。在一审开庭前，于2013年10月7日，上诉人向一审法院书面提出了追加被告申请书，要求追加 作为被告参加诉讼。上诉人认为，被申请人 系该建设项目的总承包人，是劳务利益的最终受益者，同时，其将建筑工程发包给无资质的自然人，显然存在非法选任承包人的过错，依法应当承担被上诉人 的部分赔偿责任。本案中，被上诉人 的损害是混合过错所至，被申请人 是民事诉讼法上“必须参加诉讼”的当事人，但一审法院未作任何裁定，也未通知被申请人 参加诉讼。

2，上诉人不是被上诉人 的雇主。被上诉人 的损害应当由被上诉人 和 公司承担。

承建“井睦高速建设项目”，将部分将部分建筑工程分包给被上诉人，上诉人系被上诉人的班组长，被上诉人，郑祥松系被上诉人 的雇员，其劳务向被上诉人 提供。因而被上诉人刘 才是被上诉人 的雇主，依法应当承担郑祥松在从事雇佣活动过程中的损害赔偿责任； 公司系该建设项目的总承包人，是劳务利益的最终受益者，也应当承担部分赔偿责任。

3，原判决核定被上诉人误工损失过高。

被上诉人是左眼受伤，只有9级伤残，一审法院支持其11个月的误工损失，没有事实依据。

二、原判决责任划分显失公平

被上诉人 作为劳务利益的接受者，依法应当承担主要的损害赔偿责任；被上诉人 在提供劳务过程中，自身有重大过错，且其在主张权利时，放弃对将建筑工程发包给不具备资质的自然人从而存在选任承包人过失的责任主体—— 公司，被上诉人应当承担损害的30%以上。而原判决则判令依法应当承担主要责任的被上诉人刘 赔偿30%,被上诉人郑祥松承担10%，让应当承担过错责任的 有限公司无责法外，却让仅是被上诉人 工地的班组长——上诉人承担60%，显然是错误的。

综上，请二审法院查明事实后，撤销原审判决，驳回重审。此致

上饶市中级人民法院

上诉人： 2016年2月4日

第四篇：民事上诉状

篇一：民事上诉状

上诉人（原审被告）贾xx，男，1979年10月1日出生，回族，住xxxx路120号院x号楼东x单元x层x号。

被上诉人（原审原告）叶xx，男，1975年10月1日出生，汉族，住xxxx号楼x号。

第三人王x，男，1989年1月4日出生，汉族，住xxxx路x号院x号楼x号。

上诉请求：

请求依法撤销郑州市管城区人民法院作出的（2013）管民初字第234号判决书。

事实与理由

一、原审判决认定事实存在错误

关于在判决书中认定的错误如下，1、“因原告认可其在向被告支付借款前，已预先扣除利息及保证金共计xxx元，属于出借人预先从本金中扣除利息的行为，违反《合同法》有关规定，故本院依法认定借款本金为xxxx元。”此段的认定是以被上诉人的个人陈述为主要依据，并没有相关证据予以证明，上诉人对此陈述也不予认可。被上诉人和上诉人的证据均证明了上诉人实际收到xxxx元。原审判决在没有证据证明的情况下主观臆测已经扣除利息。上诉人的借款合同中并未载明约定的利息，何谈预先扣除利息。

2、“关于借款利息，逾期利息及违约金方面。结合双方的证据，依据民事诉讼高度盖然性的证明标准，原告的证据优势明显大于被告的证据优势，故本院对原告的诉称及解释予以采信。”被上诉人的原始借款合同和上诉人的借款存在差异，在被上诉人恶意篡改添加相关条款的情况下，原审判决还敢提出民事诉讼的高度盖然性的证明标准。被上诉人的借款合同篡改之处十分明显，原审判决的法官是缺少基本的逻辑认知还是本案另有隐情，上诉人不甚了解。上诉人和被上诉人所签订的合同都是由被上诉人起草和填写的，而单单被上诉人的合同却写有利息。在此种明显的恶意篡改合同的情况下，原审判决依然打着法律的旗号来污蔑神圣的法律。在法治社会发展的今天竟然还有如此判决。上诉人愿意为法治进程贡献一切，只为公平正义。3,、“关于原告诉讼中提交的王言签名的“保证书”和被告提供的王言签名“声明”的认定”，上诉人认为同属王言签名的“保证书”和“声明”在原审判决中得到了不平等的待遇，在此上诉人得出一个理论只要是被上诉人提供的证据就能得到支持。即使是同一人书写的书面证据，只要是上诉人提出的一律是无法核实其真实性。但是原审判决忘了上诉人提供的书面证据和被上诉人提供的证据系同一人做出的，只是认定了被上诉人的证据而已。难道原审判决在是非的认知上也存在可怕的问题吗，上诉人不相信是认知的问题，但希望阳光和公平推动法治前进。

4、本案第三人于2012年9月6日以“声明“的形式向被上诉人叶xx公布，贾xx向叶xx借款一事是受其委托予以办理的，并载明承担借款合同（合同编号20120709），此份证据不但没有被采信，反被认为无法核实其与本案的关联性。如果此份“声明”无法核实其与本案的关联性，那么原审判决的视力问题已经属于晚期了，“声明”载明的合同编号和被上诉人提供的编号是相同的。上诉人不相信是视力的问题，但相信阻力不能使上诉人屈服。

5、“被告承担相应的责任后，可待有充分证据后向第三人王言另行主张”。简单的委托合同关系有委托人的亲笔签名和手印，并载明详尽委托事项。委托“声明”已经属于最直接最有效的证据了，请问原审判决还有什么证据能和其相比证据效力。上诉人认为此处判决是为增加当事人诉累，严重违反了司法效率的原则。

二、原审判决适用法律错误

根据《合同法》第四百零三条第二款、第三款规定，受托人因委托的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人纰漏委托人。上诉人贾xx属于本案受托人，第三人王x属于本案委托人，被上诉人属于本案的第三人。上诉人在原审中申请追加王x为第三人，并举证“声明”一份，已经履行了纰漏程序，可以作为对被上诉人的抗辩，故本案的责任应当由王x承担。而原审判决却没有引用相关法律，所以原审判决适用法律错误。

综上所述，原审判决认定的事实存在错误，并且适用法律错误。故希望贵院依法撤销原审判决，以维护法律的尊严和保护当事人的合法权益得以实现。

此致

郑州市中级人民法院

上诉人：

2014年3月28日

篇二：民事上诉状

上诉人：刘*，女1974年3月20号出生，汉族，住**市**县**镇**街*组**号。

上诉人因诉被告陕西**医药有限公司劳动争议纠纷一案，不服**市沙市区人民法院于2013年9月17日鄂沙市民初字第00909号判决，现提出上诉。

上诉理由及请求：

沙市区法院认为：原劳动和社会保障部颁发的劳社部发【2005】12号【关于确认劳动关系有关事项的通知】规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但具备下列情形的，劳动关系成立，一，用人单位和劳动者符合法律，法规规定的主体资格。二，用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动。三，劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

从本案查明事实及双方所举证据来看，原，被告双方当事人均符合法律规定的主体资格，原告刘*从事的药品销售工作，是被告**公司业务的组成部分，此两点符合上列法律规定，本院予以认可。

沙市区法院不予认可的方面：

1，关于刘*从事的劳动是否由被告**公司支付报酬的问题：本院认为，原告刘*所举的证据6来看，被告**公司曾向刘*发放了2009年1月至3月的工资，在此期间，原告刘*所从事的的，的确是用人单位即被告**公司安排的有报酬的劳动。从原告诉状中的陈述来看，原告刘*的报酬是按其销售总额的一定比列所得，而提成的比例是包含在**公司向秦明支付的35%的提成之中的，35%的提成是**公司直接与秦明结算的，原告从事的有报酬的劳动，没有充分的证据系由被告**公司所安排。

这段话前后相互矛盾，先是认可了原告刘*2009年1月至3月所从事的，的确是用人单位即被告**公司安排的有报酬的劳动。那么从2009年3月至2013年3月刘*的工作性质和工作方式都没有任何改变，只是工资计算方式有所改变，根据【关于工资总额组成的规定】之第二章第六条第三款“按营业额提成或利润提成办法支付给个人的工资”之规定表明，刘*2009年3月至2013年3月的25%的提成就是工资。刘*所持有的被告**公司发给的上岗证，**公司出具的销售委托书，标明业务员刘*的【陕西**医药有限公司商品出库单】，都说明刘*是在为**公司工作而非为秦明工作，我用**公司所给的账号密码（账号是**公司发给我的手机号，密码是我自己设定，秦明都无权进入，只有**公司可以修改注销）进入**公司系统完成下单销售，从最初的和客户签订销售协议，然后向被告**公司下单，被告**公司凭单发货给我，我进行配送结款，最后将货款交给秦明。整个销售过程中都是我和被告直接联系完成的，只是被告出于货款安全的原因，由秦明负责催收。这里秦明只是一名兼负货款催收，传达**公司各项指令要求，规章制度的地区经理，起到承上启下的作用，但绝不是分水岭。我通过秦明领取工资，就像法官您一样，您的工资虽然是国家财政下发的，但一定是由国家财政下发到省级财政，省级财政下发到市级财政，市级财政分发给各单位，各单位在分发给各个员工，难道能因为您的工资不是国家财政直接发放的就可以否认您国家公务员的身份吗？同样我们的工资也是由**公司汇给湖北省办，湖北省办在汇至秦明账户，然后秦明再分发给我们。特别要说明的是2009年1月至3月的法院予以认可的工资也是通过秦明分发给我的，这和后面的工资发放是同一种方式。虽然被告**公司在我工作期间更改了工资计算方式，但并不能改变我和被告**规定之间的劳动关系。

2，关于原告刘*所举的证据【员工登记表】。沙市区法院认为：秦明与被告**公司之间是否存在劳动关系的劳动争议纠纷案件正在审理中。且从本案刘*所举的证据4来看，被告**公司任命秦明“负责该地区的销售管理工作”，并非负责被告**公司在指定区域的全部工作（包括招录员工的工作）。所以，案外人秦明签署“同意”的【员工登记表】，因其超出了案外人秦明的职权范围。故本院认定此份证据不能证明原告刘*与被告**公司之间存在劳动关系。

秦明诉**公司一案与刘*诉**公司一案是适用简易程序合并开庭审理，在这里秦明却成了案外人。就拿证据4来说，“负责该地区的销售管理工作”是不是就承认了秦明是我们的上级领导，而且这个领导是被告**公司安排指定的。07年到08年**地区经理是张飞鹏，后来被告**公司派遣秦明接任了张飞鹏的地区经理职务，被告现在辩称我是为秦明工作的，那么08年前我是不是在为张飞鹏工作呢？我们有更换自己上级的权利吗？证据4中条款第二条：地办经理为所负责区域内的责任人，必须按照订单发货，并对业务中货物安全和货款安全负责。什么是责任人，责任人就是对**地区所有工作都要承担责任，包括市场的开拓，销售团队的建设，员工的招录和考核培训。贵院纠缠【员工登记表】上秦明的签字，但又如何解释【员工登记表】上被告**公司的印章，如果被告**公司不同意秦明对刘*的招录，怎么会加盖公章予以确认。这个公章不会是秦明瞒着**公司伪造的吧！虽然在我的判决书里没有提到，但在秦明的判决书里提到了秦明入职比我晚，所以不应该有秦明签署我的【员工登记表】，我和秦明都是07年入职被告公司的，而【员工登记表】是08年4月签署盖章的，本来我打算少算几个月的工龄，因为我无法提供07年8月的【员工登记表】，所有放弃部分赔偿就从08年4月算起，请问被告是如何知道我是07年8月就已经入职了，而且比秦明还早2个月呢，难道你们是从**的档案库里找到了我的员工登记表吗，现在我就说我是08年4月入职的，不然就请你们出示我比秦明入职早的证据。还有【员工登记表】上我的登记是：2008年至今在陕西东泰工作，请问法官，我在陕西东泰工作，为什么被告**公司要加盖印章？因为大家都知道被告**公司是陕西东泰制药有限公司的销售公司，因为07年“药品流通法”不允许药品生产企业直接销售药品。我现在应该是把**公司和东泰公司列为共同被告，还是重新起诉陕西东泰制药有限公司？

3，关于被告**公司依法制定的各项劳动规章制度，是否全部适用于原告刘*的问题。

作为一名风吹日晒 起早摸黑 跑乡串镇的业务人员，我的确不能遵守**公司的打卡考勤制度，但**公司也绝不会因为我没有遵守打卡考勤制度而开除我。不同的单位不同的岗位有着不同的具体的规章制度这点是不能否认的事实。我所要遵守被告**公司的规章制度有很多，例如通过手机报单发货，10日回款制度，按照**公司安排参加培训，会议期间关掉手机认真听讲，按照湖北省办要求义务到兄弟县市参加促销活动，接受**公司委派的地区经理的领导。被告**公司下发给我们的手机里有一款定位软件，强制要求我们安装开通，请问这是不是一种变通了的考勤呢。既然说我没有遵守被告的规章制度，请被告出示你们的规章制度看看我哪一条没有遵守。

4，原告刘*所举的印有“陕西东泰制药有限公司”印章的【通知】和【OTC费用粘贴标准】，并不能证明陕西东泰制药有限公司即为本案被告，因此就不能证明原告是受被告劳动管理。

首先请法官再次审验证据，证据【通知】只是落款是陕西东泰制药有限公司，但印章却是被告**公司的印章。【OTC费用粘贴标准】的印章虽是东泰公司的，但其内容主要是：二，以下5省的费用正式发票开具陕西御隆药业有限责任公司（陕西省，福建省，黑龙江省，江苏省，浙江省），剩余省份的费用正式发票开具陕西**医药有限公司。开错发票的不予报销。这又一次验证了东泰公司和**公司不是独立的，而是共同当事人并承担连带责任的关联公司，这一点我们出示的证据够多的了，如果法院还不相信，请从陕西省工商局查证。

最后再说说【药品销售人员上岗合格证】，这个的确是案外人签发的证件，但证件上工作单位一栏是陕西**医药有限公司。被告也承认组织原告学习培训，但其目的是为了帮助原告获得从业资格，所以具有该从业资格证不能证明原告全面接受被告的劳动管理。

首先问这个【药品销售人员上岗合格证】是上的谁的岗从的谁的业。这个证书是不允许以个人名义取得的，必须由具有药品销售资质的单位为其销售人员申请获得，销售人员在药品销售过程中出现的任何问题均要由药品销售单位负全责。试问哪家公司愿意为无关人员办理此证而承担全部风险。

5，沙市区法院没有对我的【工资证明】的解释前后矛盾，让我不知如何理解。我的【工资证明】不是恰好证明我所从事的是**公司安排的有报酬的劳动吗？**公司的印章不会也是秦明伪造的吧？这张工资证明可是说明3个月的，难道法院需要我出具从08年至2013年每个月的工资证明才可以认定吗？这我的确做不到。

6，被告向沙市区法院提供了【陕西**医药有限公司商品出库单】复印件共9份。拟证明被告在**地区的销售仅针对案外人秦明一人，与原告刘*不直接发生业务关系。

可是我也向沙市区法院提供了【陕西**医药有限公司商品出库单】3份作为证据，可我的证据在哪？我提供的和被告提供的有一点不同，那就是出库单业务员一栏，我的业务员一栏是刘*，而被告提供的业务员一栏是秦明，当庭我已经就这个情况加以说明，从07年起，出库单一直是刘*的名字，到了11年后变更为秦明（刘*），12年后就只有秦明的名字了。被告声称解除秦明地区经理职务后还有市场余款在秦明手里，请问被告，你们什么时候给秦明发过一盒药，你们的药品全部是直接发到我们8名业务员手里，秦明从来没有见过，那你们凭什么问秦明要钱？被告意图用秦明名字的出库单否认和我的业务往来，但我出示提交的3份业务员名字变迁的出库单正好说明了我与被告**公司的业务往来是直接的业务关系。可是我提交的这3份证据在沙市区法院的判决书中竟未提及，所以不由得我们对沙市区法院判案的公正性有所质疑！

请求事项：1，驳回沙市区人民法院鄂沙市民初字第00909号民事判决书。

2，依法确认原告与被告之间的劳动关系。

3，依法判令被告对原告进行经济赔偿240928元。

此 致

**市中级人民法院

上诉人： 刘*

第五篇：民事上诉状

民事上诉状

上诉人（原审原告）：刘花则，女，汉，1957年1月15日，住所地鄂尔多斯市伊旗苏布尔嘎镇杨家壕村三社3-21，联系电话：***

被上诉人（原审被告）：越九则，男，汉，1952年5月05日，住所地鄂尔多斯市伊旗苏布尔嘎镇杨家壕村三社3-21，联系电话：1504988431

2上诉请求

1、请求贵院依法裁定撤销伊旗人民法院作出的（2012）伊法民初字第1312号，并改判准予离婚；

2、请求贵院依法判令被上诉人承担案件受理费等其他损失。事实与理由

2012年11月25日上诉人收到伊旗人民法院作出的（2012）伊法民初字第1312号民事判决书，上诉人认为：该判决事实不清、适用法律错误，并且存在严重的程序违法，具体的理由如下：

一、一审法院认定原被告夫妻感情尚未破裂的实事与理由纯属恣意推断，毫无事实依据

理由如下：

1、一审法院（在判决主文第二页倒数第四行第二行中）说：“原被告系自愿结婚，婚后共同生活三十余年，有较好的感情基础，故不支持原告的离婚请求”。这段描述纯属一审法院的恣意推断，因为没任何证据可证明“原被告系自愿结婚”、并“已经共同生活三十余年”以及“感情基础较好”。一审法院仅已“原被存在结婚事实”、“婚姻登记期间三十余年”、“有若干子女”即武断的认为原被之间感情基础较好，显然是将恣意推断当事实。

2、一审法院（在判决主文第二页倒数第六行至第五行中）说：“原告所述被告存在家庭暴力和行为不检点问题，原告于2011年正月离家

出走与被告分居至今，均无相应证据证实”。这段描述存在严重的断章取义，因为原告虽然没有证据证明被告存在家庭暴力和不检点行为，但是原告不是说与被告从2011年正月才开始分居，事实上原告与被告分居长达十多年，原告在起诉书中、一审庭审笔录中、居所地社区出具的证明中均可证明上述事实。原告在庭审中所说的这句话意思是2011年春节时曾回家与子女团聚过，并被被告殴打又离开，但原被告的分居事实长达十多年一直没有中断过。一审法院断章取义为“从2011年正月才开始分居”，显然是事实认定错误。

总之，一审法院既无采信原告坚决离婚的态度，也无采信原告陈述的分居十多年、与同事居住的书面证言以及社区出具的长期居住证明，反而主观臆断为“原被之间属自愿结婚，婚后共同生活三十余年，有较好的感情基础”，显然违反《民诉证据规定》第六十三条的规定：“人民法院应当以证据能够证明的案件事实为依据依法作出裁判”。

二、一审法院以《婚姻法》第三十二条第二款第一项和第二项和《民诉证据规定》第二条为裁判依据，存在严重的法律适用错误

本案中，原告虽然没有证据证明被告存在家庭暴力和不检点行为，即不能适用《婚姻法》第三十二条第二款规定第一项和第二项的相关规定，但原告提供的证据足以证明存在《婚姻法》第三十二条第二款第四项的规定，即原被告之间存在因感情不和并分居满两年，应当准予离婚的情形，证据如下:

1、原告的对被告家庭暴力和行为不检点问题的陈述，这部分陈述不论真实与否均表明原被告之间是因为感情不和分居，因为感情不和不是以被告同意或与被告有相同的感受为前提，完全可以是任何一方的单方感受，因此原告的一方陈述，完全可以独立证明存在感情不和的情况。

2、原告在一审中提供的社区证明、与同事共同居住的书面证据均可证明，原被告之间分居至少满两年的事实。上述证据完全可以证明原被告之间存在《婚姻法》第三十二条第二款

第四项的规定应当准予离婚的情形。

此外，原告提供的证据足以证明存在《婚姻法》第三十二条第二款规定：“如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚”的情形。理由如下：

1、原告坚决的离婚意志，表明原被告之间感情确已破裂；

2、至少分居满两年的事实是双方感情确已破裂的重要标志；

3、原告不服一审错误判决不准离婚，并毅然提起上诉，请求改判准予离婚，表明原告与被告之间夫妻感情名存实亡，即完全破裂。

总之，一审法院片面适用《婚姻法》第三十二条第二款第一项和第二项和《民诉证据规定》第二条为裁判依据，无视《婚姻法》第三十二条第二款第四项和第五项等规定的存在，错误认为感情不和必须是双方的共同的感受，忽视原告陈述本身是一种可以独立作为证据证明夫妻感情不和的证据，另外，还回避了社区出具的证明和原告同事出具书面证据证明原告与被告至少分居两年的事实。因此，一审存在严重的法律适用错误。

三、一审法院在必须到庭的被告尚未到庭的情况下，未采取任何法定的措施即直径缺席判决，显然严重违法程序

上诉人认为，本案的被告属于必须到庭的被告，具体理由有三：

1、根据民事诉讼法第六十二条之规定：“离婚案件有诉讼代理人的，本人除不能表达意志的以外，仍应出庭；确因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交书面意见。”可知，只要是离婚案件，除本人不能表达意志或确因特殊情况无法出庭并向法院递交书面意见书外，离婚案件的当事人均应当到庭。而本案中，被告越久则既不是“不能表达自己意志”的被告，也不是“确因特殊情况无法出庭并递交书面意见”的被告，因此，被告越久则是必须到庭的被告。

2、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第一百一十二条第一款规定：民事诉讼法第一百条规定的必

须到庭的被告，是指负有赡养、抚育、扶养义务的被告。而离婚案件的当事人为夫妻关系，双方之间存在着法定的扶养义务。本案中，原告刘花则依法要求被告越久则返还自己私人生活用品和社保卡的行为，即是要求被告越久则履行法定的扶养义务的具体表现，因此，越久则作为具有法定扶养义务的被告是必须到庭的被告。

3、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第一百一十二条第一款规定：民事诉讼法第一百条规定的必须到庭的被告，是不到庭就无法查清案情的被告。而作为离婚案件的当事人，任何一方不到庭均无法查清夫妻双方感情是否破裂，因此，法律将离婚案件的被告设为必须到庭的被告。而本案当事人之一越久则不到庭，无法查清刘花则与越久则之间夫妻是否感情破裂，所以，本案被告越久则是必须到庭的被告。

然而，一审法院无视上述法律的存在，将必须到庭的被告作为不是不需到庭的被告经行裁判，既违反了依法司法原则，也违法了诉讼效率和便民原则，损害了司法的权威性，并造成了当事人的累讼以及增加了上诉人财产负担。

综上所述，上诉人认为：一审的裁判既无事实证据，也无正确适用法律，且存在严重的程序违法，因此，上诉人依法请求贵院支持上诉人的上诉请求。

此致

鄂尔多斯市中级人民法院

上诉人：

年月日