模拟法庭剧本(民事普通程序)

第一篇：模拟法庭剧本(民事普通程序)

一、法庭准备阶段

书记员：报告审判员，当事人均已到庭，请开庭。

审：现在开庭

审：依照《中华人民共和国民事诉讼法》第40条第1款、第120条的规定，北京市通州区人民法院今天依法公开开庭审理原告与被告买卖合同纠纷案。

二、法庭调查阶段

审：庭审分四个阶段进行：法庭调查、法庭辩论、法庭调解、评议与宣判。

下面进行法庭事实调查。首先由原告陈述事实、诉讼请求及理由。

原告诉讼代理人：诉讼请求:

1、判令被告赔偿原告经济损失，包括买房后的附加物13万元;重置区位补偿价30万元;原告一年多没有进行创作，造成的经济损失8.8万元，共计51.8万元。

事实及理由：

2002年7月1日，原、被告签订《买卖房协议书》，约定原告购买房屋8间，并取得了当村地委会的认可。原告对原有的房屋进行了翻新及装修，共计花费了约十三万元人民币。2006年12月，被告向北京市通州区人民法院提起民事诉讼，要求确认与原告签署的上述《买卖房协议书》无效，要求原告向被告返还房屋。

2007年12月17日，北京市第二中级人民法院作出终审判决，判决双方签署的房屋买卖协议无效，原告向被告返还房屋，被告向原告支付原房及添附部分的折价补偿为人民币93808元。

为了维护原告的合法权益，原告特此提起诉讼，请人民法院予以公正审理。

原告：没有

答辩人：答辩人因原告诉xx房屋买卖纠纷一案，提出答辩如下：

1、在协议签订时，原被告双方都明知农村宅基地及地上房屋属禁止流转范围，即双方都有过错，因此让答辩人对合同无效承担主要责任是没任何依据。

2、答辩人认为被答辩人所求偿13万元的附加物损失赔偿属于“一事不再理”范围，针对这一赔偿北京市第二中级人民法院已经终审判。

3、被答辩人所求偿重置区位补偿价30万元不应由答辩人承担。原被告双方对合同无效均有过错。因此30万元的损失应由双方根据过错程度按比例承担。

4、被答辩人xx要求的8.8万元赔偿与答辩人xx的行为之间没有因果关系。

综上所述，请求贵院依法驳回原告无理的诉讼请求。

被告：没有

审：下面就案件事实进行证据审查。首先由本案的原告出示证据。

原告诉讼代理人：我方有三组证据要向法庭提交。其中，第一组证据包括证据

1、证据2和证据3，用以证明原告与被告曾签订房屋买卖协议并完全履行协议；第二组证据包括证据4用以证明被告在导致合同无效中存在主要过错；第三组证据包括证据5证据6用以证明原告经济损失的具体内容。

证据1房屋买卖协议一份。房款自签字后一次性交清，双方遵守协议落款处除有买卖双方签字，并加盖村民委员会印章。请法警将原告出示的证据提交法庭。请法警将证据交给被告。被告对原告方所出示的证据有无异议？

被告：没有异议。

原告诉讼代理人1：证据2收条一张。是被告xx开具给原告xx的购房款收条。其内容为：“xx于2002年7月1日收到xx购房款人民币45000元整。” 请法警将原告出示的证据提交法庭。请法警将证据交给被告。被告对原告方所出示的证据有无异议？

被告方：没有异议。

原告诉讼代理人1： 证据3集体土地建设用地使用证一份。记载“马海涛于2 0 02年7月1日将房8间出售给李玉兰使用”。请法警将原告出示的证据提交法庭。请法警将证据交给被告。被告对原告方所出示的证据有无异议？

被告：没有异议

原告诉讼代理人2：证据4民事判决书。是2007年12月17日，判决书证明了被告在导致合同无效中存在主要过错。请法警将原告出示的证据提交法庭。请法警将证据交给被告。被告对原告方所出示的证据有无异议？

被告：对于判决书的真实性我们没有异议，但是我们认为原告所读到的判决书中是法院建议性的结论，因此不能证明被告在导致合同无效中存在主要过错。

原告：最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第九条规定：“

（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；我方认为判决书中的内容符合第四点的规定，对证明被告应承担主要责任有证明力。

被告：没有 审判长：请原告继续举证

原告诉讼代理人2：证据5原告xx与上海务色艺术车间签订的合同。合同约定由原告每年向上海务色艺术车间提供画作六幅，支付原告报酬八万元人民币。原告就损失了8.8万元。请法警将原告出示的证据提交法庭。请法警将证据交给被告。被告对原告方所出示的证据有无异议？

被告：我们认为原告求偿的损失与被告的诉讼行为没有因果关系。

原告诉讼代理人3：证据6房屋添附部分评估报告。

原告房屋添附部分进行了评估，得出房屋添附的价值为十三万。请法警将原告出示的证据提交法庭。请法警将证据交给被告。被告对原告方所出示的证据有无异议？

被告：有异议。首先对于涉案房屋的添附部分的赔偿已由北京市中级人民法院做出终审判决，判决书中的98308元就包括了添附部分的价值，认为此项请求应属“一事不再理”。其次，评估报告是原告单独委托，认为其结论不公平。

原告：没有审判长：原告还有没有其他证据？

原告：没有

被告：有北京市通州区人民法院在xx与xx一般买卖合同纠纷一案的审理期间依法委托北京东华天业房地产评估，证明了原告所提交的证据6不真实，不具有可采性。请法警将被告出示的证据提交法庭。请法警将证据交给原告。原告对被告方所出示的证据有无异议？

原告：没有。

被告：没有 下面出示由本庭依职权调查的证据。经原告申请，本院委托北京中企华房地产估价有限公司对涉案房屋宅基地区位价值进行了评估。下面我读2008年3月13日的房地产市场价值为264700元请法警将证据交给原告与被告。

原告方：无异议。

被告：没有异议。

审：经过法庭质证，本庭对以下证据予以认定：原告出示的证据

一、证据

二、证据三。被告出示的证据一

原告：没有。

被告：没有。经过刚才的法庭调查，各方已经对争议的事实发表了充分的意见，各方当事人是否还有新的证据向法庭提供？

原告：没有

被告：没有 2002年7月1日，原告xx与被告xx签订了房屋买卖协议。xx支付xx房屋及添附部分价款93 808元。

法庭调查结束，下面进入法

庭辩论阶段。根据双方向法庭提交的起诉状、答辩状以及相关的证据材料，基于对事实的认定，本庭认为本案的争议焦点为：

1、原被告在导致合同无效中需要承担责任的比重；

2、被告是否应赔偿原告的经济损失及损失赔偿的具体内容。

原告对本庭归纳的争议焦点有无异议？

原告：没有异议

被告：没有异议。127条的规定。审判长：下面进行法庭辩论，首先由原告及其诉讼代理人针对第一个争议焦点发表辩论意见。原告：我方发表以下两点辩论意见。

1、民事判决书中已明确指出出卖人在出卖时即明知其所出卖的房屋及宅基地属禁止流转范围，出卖多年后又以违法出售房屋为由主张合同无效，故出卖人应对合同无效承担主要责任。

被告：我方针对原告方提出的辩论意见发表以下观点：

1、我方坚持认为原告提到的判决书中的内容只是合议庭的建议性结论，不是对事实的认定。

2、在房屋买卖协议签订时，原被告双方都明知农村宅基地及地上房屋属于禁止流转范围，即双方都有过错，因此让被告对合同无效承担主要责任是完全没有依据的。

被告：没有。

原告：没有。

原告：我方主要有以下辩论意见：

原告的经济损失是信赖与被告之间的合同有效而遭受的损失，这些损失均因被告的缔约过失行为而产生，因此被告应该承担缔约过失责任，对原告的信赖利益损失进行赔偿。

被告：

1、关于原告要求的13万元的附加物赔偿金，我方认为它属于一事不再理范围。2原被告双方对合同无效均有过错，因此264700元的损失应由双方共同承担。

3、原告要求的8.8万元赔偿与被告的起诉行为没有直接因果关系。

被告：没有。

原告：没有。法庭辩论阶段结束。现在由双方当事人进行最后陈述。首先，请原告方作最后陈述。原告：由于被告的反悔，我陷入了无休止的诉讼，我一直没有时间进行新的创作，不但没有任何经济来源还花费了2万多诉讼费用等。希望法庭支持我的诉讼请求，做出合理判决。

被告：我认为原告要求我赔偿的51.8万元实属不和情理，如此巨大的索要对于我这个农民来说简直就是天文数字！作为一个朴实但曾经法律意识淡薄的农民，我会因当年的错误行为对原告的某些经济损失承担一定的责任，但原告作为一名知识分子对国家的法律法规应该更清楚，她应对此承担主要责任。审判长：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第128条之规定，判决前能够调解的可以进行调解。原告，是否同意调解？

原告：不同意 由于原告不同意调解，本庭不再组织调解，合议庭需要对本案休庭十五分钟进行评议。审判长：（敲击法槌后宣布）现在继续开庭。

经合议庭评议认为：考虑到xx作为出卖人在出卖时即明知其所出卖的房屋及宅基地属于我国法律禁止流转范围，其在出卖房屋多年后又以违法出售房屋为由主张合同无效，故其应对合同无效承担主要责任。

鉴于北京市中级人民法院已经对xx出售给xx的房屋，所以，合议庭认为，原告提出的要求被告赔偿买房后的附加物13万元属于“一事不再理”范围，合议庭不再进行审理。

综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定，现在进行宣判：

书记员：（全体起立）

一、被告xx赔偿原告xx损失十八万五千二百九十元，于本判决生效之日起七日内执行清；

二、驳回原告xx的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》

第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

评估费三千元，由原告xx负担一千五百元；由被告xx负担一千五百元，于本判决生效之日起七日内交纳。

案件受理费八千五百元，由原告xx负担四千四百九十四元（已交纳四千二百五十元，其余二百四十四元于于本判决生效之日起七日内交纳）；由被告xx负担四千零六元，于本判决生效之日起七日内交纳。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。xx，审判员：

２００８年５月１０日今天是口头宣判，原、被告及其诉讼代理人在2008年5月12日到本院民一庭领取民事判决书。当事人的上诉期从指定领取裁判文书期间届满之日的次日起开始计算，上诉期限为十五日。133条第二款、第三款之规定，法庭笔录当庭宣读或者由当事人自己阅读，如认为笔录无误应当签名盖章，拒绝签名盖章的，书记员记明情况附卷。

书记员：我已将法庭审理笔录的全部活动记入笔录，已经过审判员和书记员签名，当事人和其他诉讼参与人可以当庭或者在五日内阅读，当事人和其他诉讼参与人认为对自己的陈述记录有遗漏或者差错，有权申请补正。如果不予补正，应当将申请记录在案。xx诉被告xx买卖合同纠纷一案现在闭庭（敲击法槌）。

第二篇：实训模拟法庭剧本(民事普通程序)

模拟法庭（民事普通程序）

这个关于未成年骑二轮摩托车的交通事故责任案件，源于大家，修改而成仅仅供学习上参考，这个法庭中的法庭辩论阶段太少，缺乏深度，核对当事人也有不足。

一、法庭准备阶段 书记员：

（一）查点当事人及其诉讼参加人到庭情况并请入席

（二）现在宣布法庭纪律：

1、到庭所有人员应听从审判员统一指挥，一律关闭通讯工具，遵守法庭秩序，不准吸烟。

2、旁听人员必须保持肃静，不得喧哗、鼓掌、插话，不得进入审判区，有意见可以在闭庭后提出。

3、当事人及其诉讼参与人不得中途退庭，如擅自退庭，是原告的作撤诉处理；是被告的则依法缺席判决。

4、审判人员或法警有权制止违反法庭纪律，妨碍民事诉讼活动的行为，对不听制止的，可依法予以训诫、责令退出法庭或者予以罚款、拘留；对情节严重的依法追究其刑事责任。

（三）全体起立，请审判长、审判员入庭。

（四）报告审判员，当事人均已到庭，请开庭。审判长（杰）：谢谢书记员，全体座下。审判长（杰）：现在开庭，首先核对当事人身份。原告，你的姓名、年龄、职业、住址？有无代理人？ 原告（黄）：我叫覃力奇，1998年10月18日生，学生，住贵港市港北区覃塘镇大塘村6组。有法定法定代理人和委托代理人。法定代理人（刘）：我叫覃小波，汉族，1970年05月09日生，农民，住住贵港市港北区覃塘镇大塘村6组，是原告覃力奇的父亲，是法定代理人。法定代理人（苏）：我叫王翠花，汉族，1971年07月11日生，农民，住贵港市港北区覃塘镇大塘村6组，是原告的母亲，是法定代理人。审判员（林）：由原告委托代理人（分别）向法庭报告你们的姓名，说明你们的工作单位。原告委托代理人（郑）：我叫郑，男，本市卫平律师事务所，原告委托代理人（王）：我叫王，女，本市卫平律师事务所。审判员（林）：原告的委托代理人的权限有哪些？ 原告委托人（郑）：我的权限为全权代理（代为承认、变更、放弃诉讼请求、代为参与调解、提起上诉、代领法律文书等）原告委托人（王）：我的权限也为全权代理（代为承认、变更、放弃诉讼请求、代为参与调解、提起上诉、代领法律文书等）审判员（吴）：被告，你的姓名、年龄、职业、住址？可有代理人？ 被告（胡）：我叫甘江平，男，汉族，1998年6月07日生，学生，住贵港市港北区覃塘镇大塘村9组。我有法定法定代理人和委托代理人。

法定代理人（陈）:我叫甘伟勤，男，汉族，1970年8月16日生，农民，住贵港市港北区覃塘镇大塘村9组，是甘江平的父亲。审判员（吴）：由被告委托代理人分别向法庭报告你们的姓名，说明你们的工作单位。被告委托代理人（欧）：我叫欧，男，本市的欧氏律师事务所，是被告的第一委托代理人。被告委托代理人（颜）：我叫颜，女，本市的欧氏律师事务所，是被告的第二委托代理人 审判员（吴）：被告委托代理人的代理权限包括哪些？ 被告委托代理人（欧）：我的代理权限包括：代理起诉、出庭质证、辨认、进行和解，提起反诉等相关一切事宜。

被告委托代理人（颜）：我的代理权限也是：代理起诉、出庭质证、辨认、进行和解，提起反诉等相关一切事宜。审判员（林）：原告，你对被告及其诉讼代理人身份有无异议？ 原告（刘）：没有 审判员（林）：被告，你对原告及其诉讼代理人身份有无异议？ 被告（陈）：没有 审（杰）：经过审查，上述当事人及诉讼代理人的身份及委托权限与庭审前办理的手续一致，当事人之间未提出异议，出庭资格有效，准许参加诉讼，原告覃力奇诉被告甘江平机动车交通事故责任纠纷一案现在开庭。（敲法槌）审（吴）：依照《中华人民共和国民事诉讼法》第40条第1款、第120条的规定，贵港市港北区人民法院今天依法适用第一审普通程序，公开开庭审理原告覃力奇与被告甘江平、甘伟勤机动车交通事故责任纠纷一案。下面宣布合议庭组成人员，本案由杰担任审判长，吴、林担任审判员共同组成合议庭，书记员娇担任法庭记录。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第45、46条的规定，当事人有申请回避的权利。审判人员有以下三种情况，可能影响案件公正审理的，当事人有权口头或书面申请他们回避：

1、是本案当事人或者是当事人、诉讼代理人的近亲属；

2、与本案有利害关系；

3、与本案当事人有其他关系，可能影响对案件的公正审理的。提出回避申请应当在开庭前提出；在开庭过程中得知需要回避事项的应当在法庭辩论终结前提出，并且向法庭说明正当理由。审（吴）：原告，对于本合议庭组成人员及书记员是否提出回避请求？ 原告法定代理人（刘）：不申请。审（吴）：被告是否申请回避？ 被告法定代理人（陈）：不申请。审（林）：之前本院的立案流程机构已经向当事人送达了开庭须知，须知中已经载明了法庭审理过程中当事人享有的诉讼权利和必须履行的诉讼义务。对此，原告方是否已经明确？ 原告（刘）：明确 审（林）：被告是否已经明确？ 被告（陈）：明确

二、法庭调查阶段 审（林）：庭审分四个阶段进行：法庭调查、法庭辩论、法庭调解、评议与宣判。下面进行法庭调查，当事人对自己提出的主张有责任提供证据，反驳对方的主张应当说明理由。首先由原告陈述诉讼请求、事实及理由。原告法定代理人（刘）：

原告：覃力奇，男，汉族，1998年10月18日生，学生，住贵港市港北区覃塘镇大塘村6组。

法定代理人：覃小波，男，汉族，1970年05月09日生，农民，住址同原告，系原告之父，电话：***

法定代理人：王翠花，女，汉族，1971年07月11日生，农民，住址同原告，系原告之母，电话：***

被告（未成年）：甘江平，男，汉族，1998年6月07日生，学生，住贵港市港北区覃塘镇大塘村9组。

被告（法定代理人）：甘伟勤，男，汉族，1970年8月16日生，农民，住贵港市港北区覃塘镇大塘村9组，系甘江平之父，电话：***

请求事项：

1、请求判令被告共同赔偿原告医疗费用74711元，护理费2850元，误工费3500 2

元，住院伙食补助费1710元，营养费2610元，交通费500元，鉴定费1800元，共计87681元。

2、请求判令被告承担90％的责任，原告只承担10％的责任。

3、由被告承担本案的诉讼费用。

事实与理由：

2013年6月11日23时03分被告甘江平无证驾驶二轮摩托车搭载原告覃力奇沿X420线由大圩往武乐方向行驶，至X420线37KM+400m处时，由于被告甘江平未按照操作规范安全文明驾驶致使二轮摩托车失控倒地，造成原告覃力奇及被告甘江平受伤，二轮摩托车损坏的道路交通事故。经港北区交警支队认定，被告甘江平负本次事故的主要责任，原告覃力奇在本次事故负次要责任。原告受伤后经送往贵港市人民医院治疗共57天，用去医疗费74711元。医院诊断为：

1、左足粉碎性骨折，2、全身多处软组织挫伤，3、头皮挫裂伤。经司法鉴定，原告的伤情构成八级伤残。

综上所述，原告依照《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国侵权责任法》及相关规定，被告应对原告的各项损失，承担损害赔偿责任，原告多次要求被告履行赔偿义务，但至今，被告仅支付医疗费5000元，余款拒不支付。为维护合法权益，原告特诉至法院，请求法院查明事实，判如诉请。

此致

贵港市港北区人民法院 审判长（杰）：原告对起诉内容有无补充？ 原告法定代理人（刘）：没有 审判长（林）：下面由被告甘江平针对原告的起诉发表你的答辩意见。被告（胡）：我的答辩意见具体在我法定代理人父亲的答辩意见中。审判长（林）：下面由被告甘伟勤发表答辩意见。

被告法定代理人（陈）：

答辩人：甘江平，男，学生，汉族，1998年6月7日 身份证：***017 住所：贵港市港北区覃塘镇大塘村9组

法定代理人：甘伟勤，男，汉族，1970年8月16日 身份证：***516 系甘江平之父 电话：*** 住所：贵港市港北区覃塘镇大塘村9组 委托代理人：欧，颜

被答辩人：覃力奇 男 汉族 1998年10月18日 住所：贵港市港北区覃塘镇大塘村6组

法定代理人：覃小波 男 汉族 1970年5月9日 系覃力奇之父

王翠花 女 汉族 1971年7月11日 系覃力奇之母

电话：*** 答辩人于2013年8月13日收到贵院转来答辩人与被答辩人因机动车交通事故责任纠纷一案的《应诉通知书》和《起诉状》副本以及开庭传票。

现就被答辩人的诉讼请求，提出答辩意见如下：

一、原告在明知被告无证驾驶和驾驶技术情况下，对于被告的好意并无拒绝的表示，而是立即答应了，应该属于好意搭乘，根据《民法通则》第一百三十一条、《侵权责任法》第二十六条规定，应该减轻被告的责任。

二、原告覃力奇是一名学生，并无收入。根据《道路交通事故处理办法》第三十七条第二款规定，误工费是针对有收入的当事人。所以被告无需承担此费用。

三、原告的部分医疗费已由被告支付，在结算时应当免去此部分的赔偿。答辩请求：

1、请求法院否定原告交通费，误工费，鉴定费的请求

2、请求法院判决由原告承担40%责任的请求

3、由原告承担本案的诉讼费用

此致

贵港市港北区人民法院 审判长（杰）：被告对答辩意见有无补充？ 被告法定代理人（陈）：没有 审（林）：下面就案件事实进行证据审查，由于在庭审前本院的立案的流程机构已经组织双方当事人进行了证据交换，并且送达了证据清单，因此在质证的过程中，双方当事人应当按照庭前所提交的证据清单的载明的序号说明证据的名称以及证据所要证明的对象，其他诉讼参与人在发表质证意见的时候，应当围绕证据的真实性、合法性、关联性、有无证据效力以及证明效力大小发表。首先由本案的原告出示证据。原告诉讼代理人（王）：我方有三组证据要向法庭提交。其中，第一组证据包括证据1，用以证明被告负主要责任而原告承担次要责任；第二组证据包括证据

2、证据

3、证据

4、证据5，证据6，用以证明原告在交通事故中遭受到的损失及损失的具体内容；第三组证据包括证据7，用以证明原告在康复期间原告法定代理人的误工费。下面我方将对各组证据进行具体说明。

第一组证据1交通事故责任认定书一份。是2013年6月12日港北区交警支队认定的，被告甘江平在这次交通事故中负主要责任，原告负次要责任。主要说明由被告承担90%的责任，原告承担10%的责任 审判长（杰）：请法警将原告出示的证据提交法庭。被告对原告方所出示的证据有无异议？ 被告诉讼代理人（欧）：对证据1的真实性合法性无异议，但是对原告的证明内容有异议。事故责任认定书只认定了原告负次要责任，被告负主要责任，并没有说明责任比例一定是被告承担90%，原告就只承担10%的责任。审判员（吴）：原告对被告的解释有无异议？ 原告诉讼代理人（王）：没有 审判员（吴）:请原告继续举证。原告诉讼代理人（王）：第二组证据2出院病情证明书一份，病历一份。证明原告覃力奇住院时间57天，受伤状况严重，需要医院专门护理人，住院伙食的费用。审判员（林）：被告对原告方所出示的证据有无异议？ 被告诉讼代理人（颜）：没有异议。审判员（林）：请原告继续举证。原告诉讼代理人（王）： 证据3医疗发票一份，护理费发票一份，证明原告真实具体的花费医疗费74711元，护理费2850元。审判员（吴）：被告对原告方所出示的证据有无异议？ 被告诉讼代理人（颜）：没有异议 审判员（吴）：请原告继续举证 原告诉讼代理人（王）：证据4贵港[2013]临鉴字第316号伤残司法鉴定意见书一份，证明原告覃力奇受伤程度八级伤残，康复所需要的时间87天，所需要的营养费2610元。

审判长（杰）：被告对原告方所出示的证据有无异议？ 被告诉讼代理人（颜）：没有异议，但是我方需要补充说明的一点：该份证据与我方当事人有实际利益关系应该作为双方的证据。审判长（杰）：同意伤残司法鉴定意见书作为双方证据。请原告继续举证 原告诉讼代理人（王）：证据5鉴定费发票一份，证明原告因交通事故而作的伤残鉴定所花费1800元 审判员（林）：被告对原告的解释有无异议？ 被告诉讼代理人（颜）：有异议，对证据5的真实性和合法性没有异议，但是对于发票的关联性有异议，鉴定费不是原告的损失，而是原告应自行承担的费用。审判员（林）：原告对被告提出的异议有需要解释的吗？ 原告诉讼代理人（郑）：这完全是由于被告违章驾驶导致交通事故，才致使我方当事人作必要的司法鉴定，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，这是合理的请求。审判长（杰）：被告对原告的解释有无异议？ 被告委托代理人（欧）：有异议，但这原告主动提出的，不应该有我方当事人承担。审判长（杰）：鉴于双方对此争议较大，将其作为争议焦点。请原告继续举证 原告诉讼代理人（王）：证据6从覃塘镇大塘村到港北区的公交车费是2元，再由港北区到贵港市人民医院的公交车费是3元，因此说明原告的法定代理人照顾原告期间花费的交通费用。

审判长（杰）：请法警将原告出示的证据提交法庭。请法警将证据交给被告。被告对原告方所出示的证据有无异议？ 被告诉讼代理人（欧）：对真实性有异议，原告没有具体的费用发票，难以说明是否真实存在，是否有多报，或者谎报存在，难以确定。审判员（吴）：原告对被告的解释是否有异议？ 原告诉讼代理人（郑）：这部分属于众说周知的事实，属于免证的事实无需具体发票而且要求赔偿500元的请求不高。审判员（吴）：被告对原告的解释是否有异议? 被告诉讼代理人（颜）：没有异议 审判员（林）：请原告继续举证 原告诉讼代理人（王）：证据7港北技术电子厂出具原告法定代理人王翠花的工作证明，月收入证明和缺勤证明，证明王翠花因照顾原告覃力奇的误工费。审判员（林）：被告对原告出示的证据有没有异议？ 被告委托代理人（颜）：有异议，原告所提出的证据与误工费无关，误工费是针对当事人的，王翠花不是本案当事人。审判长（杰）：原告对于被告委托代理人的解释有无异议？ 原告诉讼代理人（王）：有异议，我当事人的法定代理人王翠花事实上因照顾原告覃力奇而遭受损失，这应当属于误工费。被告诉讼代理人（欧）：审判长我反对,这明显不属于误工费的内容。审判长（杰）：鉴于双方对此争议较大，将其作为争议焦点。原告还有没有其他证据？ 原告诉讼代理人（王）：没有

审判长：被告有无证据要向法庭提供？ 被告诉讼代理人（颜）：我方有三份证据提供，分别为证据1，证据2，证据3。下面由我作详细说明。证据1车辆鉴定书一份，证明车辆客观上存在问题，不是由于被告甘江平的违规操作造成的，应该减轻我方当事人的责任，我方只承担55%的责任，原告自负45%责任。审判长：请法警将被告出示的证据提交法庭。请法警将证据交给原告。原告对被告所出示的 5

证据有无异议？ 原告（郑）：对证据1的真实性有异议，首先被告申请鉴定时车辆本身因为交通事故损坏了，缺乏作鉴定的事实基础，其次车辆不存在问题，完全是被告甘江平违规所致。审判长，我申请证人陆开盛出庭作证出庭作证。审判长（杰）：传证人陆开盛到庭（由法警带证人陆开盛入庭）审判员（林）：证人陆开盛，请说明你的姓名、年龄、职业、住址？ 证人（辉）：我叫陆开盛，1972年5月25日生，农民，住贵港市港北区覃塘镇大塘村9 组，审判员（吴）：证人陆开盛，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，你必须对你所知道的事实情况如实提供证言和回答问题，不得作伪证，否则将承担相应的法律责任。你听清楚了么？ 证人（辉）：听清楚了。审判长（杰）：现在由原告进行发问。原告诉讼代理人（王）：请问陆开盛被告甘江平驾驶的车辆是不是你的？ 证人（辉）：是我的，我6月11号的傍晚借给他的。原告诉讼代理人（王）：借给他时，有没有检查你的车的车况是否正常？ 证人（辉）：有的，我刚刚骑车从城里回来，车子都和平时一样是正常的，刚好甘江平就过来借的，就直接借给他了。原告诉讼代理人（王）：报告审判长，我没有问题了 审判长（杰）：被告诉讼代理人是否有什么问题需要对证人发问？ 被告诉讼代理人（颜）：请问陆开盛你有几年的驾龄？还有这辆车是什么时候购买的？ 证人（辉）：我大概有十五六年的驾龄了，这辆车买了一年多快两年了 被告诉讼代理人（颜）：审判长，我没有问题了 审判员（吴）：陆开盛，请问你与被告甘江平和甘伟勤什么关系？以及与覃小波一家什么关系？

证人（辉）：我和甘伟勤一家是邻居，平时关系不错。我和覃小波是认识，在一起帮被人做农活的时候认识的。审判员（林）：请问陆开盛平时甘江平是否有向你借车？ 证人（辉）：平时需要的时候会向我借车，我看他经常骑车，技术还不错，就借给他了。审判员(林)：我没有问题了 审判长（杰）：请证人退庭，请被告继续举证

被告诉讼代理人(颜)：证据2医院收据一份。证明我方当事人已经支付了5000的医疗费的事实。

审判长（杰）：原告对被告方所出示的证据有无异议？ 原告诉讼代理人(郑)：无异议。审判长（杰）：请被告继续举证。被告诉讼代理人（颜）：证据3是我方当事人与原告所就读学校出具的高三（3)班的学生名单，其证明原告对我方当事人的熟悉程度，以便支持我方的诉讼请求。审判长（杰）：原告对被告方所出示的证据有无异议？

原告诉讼代理人(郑)：审判长，我对证据3的真实性有异议。此份名单只能说明我当事人与被告就读同一学校的同一班级而已，不能说明我当事人对被告是熟悉的。审判长（杰）：被告对原告的解释有无异议？ 被告诉讼代理人（欧）：有异议，我方申请证人叶出庭作证 审判长（杰）：传证人叶到庭

（由法警带证人叶入庭）审判员（林）：证人叶，请说明你的姓名、年龄、职业、住址？ 证人（叶）：我叫叶，1998年11月02日生，学生，住贵港市港北区和平镇和平村 3组，审判员（吴）：证人叶，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，你必须对你所知道的事实情况如实提供证言和回答问题，不得作伪证，否则将承担相应的法律责任。你听清楚了么？ 证人（叶）：听清楚了。审判长（杰）：现在由被告进行发问。被告诉讼代理人（颜）：叶你和甘江平，覃力奇是否是同班？你在班级中关系或者人缘如何？ 证人（叶）：是同一班，我在班级中担任班长，人缘挺好的。被告诉讼代理人（颜）：根据你观察，甘江平和覃力奇在班级的关系怎么样？ 证人（叶）：他们经常在一起说说笑笑，我也有经常和他们一起玩，我觉得他们的关系挺好的。

被告诉讼代理人（颜）：审判长我的问题问完了。审判长（杰）：原告有什么问题可以发问。原告诉讼代理人（郑）：请问叶同学，最近他们有没有吵架闹矛盾之类的？最近是否还有经常开玩笑？ 证人（叶）：没有发现他们有闹矛盾，看他们还是与平时一样的玩耍。原告诉讼代理人（郑）：审判长，我没有问题需要问的了。审判长（杰）：请证人退出法庭。被告是否还有其他证据提供？ 被告诉讼代理人（颜）：没有了 审判长（杰）：经过法庭质证，本庭对以下证据予以认定：原告出示的证据1证据2证据3证据4证据6，被告出示的证据2，证据3。审判长（杰）：原、被告在事实方面有无补充？ 原告（刘）：没有。被告（陈智鸿）：没有。审判长（杰）：经过刚才的法庭调查，各方已经对争议的事实发表了充分的意见，各方当事人是否还有新的证据向法庭提供？ 原告诉讼代理人（一起）：没有 被告诉讼代理人（一起）：没有 审判员（吴）：经过法庭调查，本庭对以下事实给予认定：双方对2013年6月11日23时03分被告甘江平无证驾驶二轮摩托车搭载原告覃力奇沿X420线由大圩往武乐方向行驶，至X420线37KM+400m处时，由于被告甘江平未按照操作规范安全文明驾驶致使二轮摩托车失控倒地，造成原告覃力奇及被告甘江平受伤，二轮摩托车损坏的道路交通事故的事实均无异议。双方对港北区交警支队关于该事故的认定，其中被告甘江平负本次事故的主要责任，原告覃力奇在本次事故中负次要责任的认定无异议，双方对医疗费，护理费，住院伙食补助费，营养费，交通费也无异议。法庭调查结束，下面进入法庭辩论阶段。根据双方向法庭提交的起诉状、答辩状以及相关的证据材料，基于对事实的认定，本庭认为本案的争议焦点为：

1、原被告在这场交通事故中需要承担责任的比重；

2、被告是否应赔偿原告误工费和鉴定费。原告对本庭归纳的争议焦点有无异议？ 原告诉讼代理人（一起）：没有异议 审判长（杰）：被告对本庭归纳的争议焦点有无异议？

被告诉讼代理人（一起）：没有异议。审判员（林）：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第127条的规定，现在进行法庭辩论。当事人及其诉讼代理人应围绕本案争议焦点，结合法庭调查的具体情况以及适用法律方面进行综合性发言。辩论中应当实事求是，在法律范围内尊重客观事实，以理服人，不应涉及与本案无关的问题和进行人身攻击，不得重复发表意见，包括不再重复事实、不再重复证据以及质证意见。审判员（林）：首先由原告围绕争议焦点发表辩论意见。原告委托人（郑）：

1、我方认为被告律师所证实的原告与被告的熟悉关系，与本案的双方承担责任比例没有关系，且与法无据。交通责任认定书具有公证力，充分有效证明了由被告承担主要责任，即我方请求被告承担90%的责任是合理的。

2、正是基于被告的不当操作才造成原告的人身损害的，依据《侵权责任法》第十六条，请求被告赔偿医疗费、护理费、交通费、误工费、鉴定费，有证据证明费用的存在并且合情合理。因此请求法院支持原告的诉讼请求。

审判长（杰）：下面由被告作辩论发言。被告委托代理人（欧）：

1、被告不应该负全部责任。原告明知被告属于未成年人，无证驾驶，还主动搭乘，存在一定的过错，原告应当负有一部分责任。

2、对于原告的提供的误工费请求是无理的要求，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，误工费只针对有收入的受害人的。原告属于未成年人尚在读书，无收入来源。

3、对于鉴定费是由于原告自己主动要求鉴定的，根据《诉讼费用交纳办法》第十二条第一款规定，诉讼过程中因鉴定、公告、勘验、翻译、评估、拍卖、变卖、仓储、保管、运输、船舶监管等发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则，决定由当事人直接支付给有关机构或者单位，人民法院不得代收代付。所以应该由原告自己承担。审判长（杰）：双方互相辩论。原告委托人（郑）：

1、被告明知自己是未成年人还主动去违法驾驶，主观存在故意，并且被告甘江平的父母即被告甘伟勤、陆开珍纵容这种行为的发生，为尽到监护人的责任，应当由被告负90%的主要责任。

2、原告的法定代理人王翠花撇开农活和工作，一心照顾原告覃力奇，属于护理人，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理人员有收入的参照误工费的规定计算。应该由被告承担。被告委托人（欧）：首先原告律师在刚才的辩论中提到“护理人员有收入的参照误工费的规定计算”这是属于护理费的内容。医院出具的护理费发票，我们已经认同支付了，现在原告提请的误工费，我们认为这是认识错误，并且这是重复请求被告赔偿护理费，是不合法的。原告委托人（郑）：我要说明一下，医院出具的护理费发票是原告在医院治疗期间请医院的专业护理人员产生的，并没有把原告的法定代理人王翠花的护理费，也是我们主张的误工费计算在内。

被告委托人（欧）：依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理人员原则上为一人，且原告的伤残司法鉴定意见书也对护理人员的人数未作特别说明，因此认为护理人员为一人，原告请求赔偿王翠花的护理费是不合理的，存在重复赔偿。再者。。原告委托人（郑）：（情绪激动）但是。。审判长（杰）（敲法槌）：原告律师请保持肃静，被告律师继续发言。被告委托人（欧）：再者，因为熟悉的同学关系，被告对于原告的搭乘难以拒绝，属于好意搭乘，于情于理被告不应当承担90%的责任，只承担60%的责任。所以，请求法官驳回原告关于被告承担90%责任的诉讼请求以及由被告承担、误工费、鉴定费，和本案诉讼费用的诉讼请求。

原告诉讼代理人（王）：但是被告提出的好意搭乘没有法律依据，难以鉴定具体的责任划分。被告诉讼代理人（颜）：可是现实中确实存在这样情况，应该减轻我方当事人的责任。审判长（杰）：请原告被告不要再重复累述，双方还有没有其他新的辩论？ 原告委托人（一起）：没有了 被告委托人（一起）：我也没有了 审判长（杰）：双方无新的辩论，辩论结束，下面征询双方当事人最后意见 原告，最后还有什么意见？ 原告诉讼代理人（郑）：坚持诉讼请求。审判长（杰）：被告，最后还有什么意见？

被告诉讼代理人（欧)：请求法院支持我方只承担60%的责任以及否定由被告承担交通费、误工费、鉴定费，和本案诉讼费用的诉讼请求。

（法庭调解判决阶段）审判长（杰）：下面依据法律有关规定，对本案进行调解。原告，你有何调解意见？ 原告法定代理人（刘）：在诉讼前，双方已进行过多次协商，但被告没有调解诚意，现我不愿意进行调解，听候判决。审判长（杰）：由于原告不同意调解，本庭不再组织调解。合议庭需要对本案休庭十分钟进行评议。审判长（杰）：下面宣布休庭十分钟，合议庭进行评议。（敲法槌）

（合议庭评议阶段）

书记员：全体起立，请合议庭退庭。（合议庭下）

（十分钟后）

书记员：休庭时间到，请全体起立，请合议庭人员到庭。审判长（杰）（坐定后）：全体请坐下。

（法庭宣判阶段）审判长（杰）：（敲法槌）现在继续开庭，经过开庭审理，经合议庭评议认为，经过刚才的法庭调查和法庭辩论，本庭认为，原告覃力奇诉被告甘江平，甘伟勤机动车交通事故一案事实清楚，可以结案。

原告覃力奇诉称：2013年6月11日23时03分被告甘江平无证驾驶二轮摩托车搭载原告覃力奇沿X420线由大圩往武乐方向行驶，至X420线37KM+400m处时，由于被告甘江平未按照操作规范安全文明驾驶致使二轮摩托车失控倒地，造成原告覃力奇及被告甘江平受伤，二轮摩托车损坏的道路交通事故。该事故经港北区交警支队认定，被告甘江平负本次事故的主要责任，原告覃力奇在本次事故中负次要责任。故原告起诉要求被告甘江平，甘伟勤赔偿 医疗费用74711元，护理费2850元，误工费3500元，住院伙食补助费1710元，营养费2610元，交通费500元，鉴定费1800元，共计87681元。

被告甘江平，甘伟勤辩称：对事发经过和责任认定均无异议，但是对承担90%的责任，赔偿误工费、鉴定费和承担诉讼费有异议。原告在明知被告无证驾驶和驾驶技术情况下，对于被告的好意邀约并无拒绝的表示，而且在行驶过程中，原告对被告的不当驾驶也无制止的行为。以上两点说明原告对损害的发生存在一定的过错。应该减轻被告的责任，不应该承担全部责任。误工费是针对有收入的当事人，而原告覃力奇是一名学生，并无收入，所以被告无需承担此费用。

经审理查明：2013年6月11日23时03分被告甘江平无证驾驶二轮摩托车搭载原告覃力奇沿X420线由大圩往武乐方向行驶，至X420线37KM+400m处时，由于被告甘江平未按照操作规范安全文明驾驶致使二轮摩托车失控倒地，造成原告覃力奇及被告甘江平受伤，二轮摩托车损坏的道路交通事故。事故发生后，被告甘伟勤向原告支付5000元医疗费。同年6 9

月12日，港北区交警支队出具《交通事故认定书》，认定被告甘江平负本次事故的主要责任，原告覃力奇在本次事故中负次要责任。原告与被告双方对于交通事故责任承担比例和交通费、误工费、鉴定费的赔偿事宜因双方协商未果，遂涉讼。

2013年8月8日，依当然覃小波申请，本院批准，委托贵港市司法鉴定中心对原告覃力奇的原告的伤势进行鉴定后出具贵港[2013]临鉴字第316号《法医临床司法鉴定意见书》，结论为

1、左足粉碎性骨折，2、全身多处软组织挫伤，3、头皮挫裂伤。构成八级伤残，需要康复期87天，营养费2610元。

另查明，二轮摩托车车主是陆开盛，2013年6月11日下午五点多出借给被告甘江平，出借时车况正常，排除车况造成交通事故的原因。事故发生时原告覃力奇与被告甘江平均属于限制行为能力人。

以上事实，有原告提供的道路交通事故责任认定书、出院病情证明书，病历、医疗发票，护理费发票、伤残司法鉴定意见书、证人证言，被告提供的医疗费收据、学校出具同班的证明等证据予以证实。

本庭认为，1、造成本次交通事故是被告甘江平违章驾驶所致，交警部门据此作出的事故责任认定，符合客观实际，法院予以确认。由于原告与被告甘江平事故发生时，均属限制行为能力人，原告应当知道被告甘江平无证驾驶而乘坐其驾驶的车辆，且应属好意同乘，故对造成原告的经济损失，应适当减轻被告甘江平的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条第一款的规定“无民事行为能力人、限制行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任”。况且被告甘伟勤明知被告甘江平无机动车驾驶证，而将车辆交由其驾驶，对本次交通事故的发生，也存在过错。故应由原告与被告甘伟勤按2：8比例分担，对原告请求的由被告承担90%的责任的诉讼请求不予以支持。

2、原告主张被告赔偿医疗费74711元、护理费2850元（50元/天×57天）、住院伙食补助费1710元（30元/天×57天）、营养费2610元（30元/天×87天）有确实证据，符合《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》的规定，被告也认同，本院予以支持。

3、交通费，虽然原告未能提供证据予以证实，但属必然产生，其请求赔偿500元在法律规定范围内并未过高，应予支持。

4、误工费依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的第二十条规定，是针对受害人的，原告主张原告的法定代理人王翠花因护理原告期间遭受的损失，这是必然产生的，但是被告的质证辩论也有合理性，本庭分析认定如下：原告在医院治疗57天已经有请的护理人员，所花费的费用被告也同意支付，遂在这57天中对于王翠花的护理损失不予赔偿，但是对于王翠花在家照顾原告康复的30天（87天-57天=30天）的损失即相应的护理费予以补偿，费用为1200元。

5、对于鉴定费用，根据《诉讼费用交纳办法》第十二条第一款规定，诉讼过程中因鉴定、公告、勘验、翻译、评估、拍卖、变卖、仓储、保管、运输、船舶监管等发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则，决定由当事人直接支付给有关机构或者单位，人民法院不得代收代付。本庭采纳被告意见，对原告的请求不予支持。

综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十二条第一款规定根据《诉讼费用交纳办法》第十二条第一款规定，以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定、判决如下：

（书记员： 全体起立）

审判长（杰）：

一、原告覃力奇因机动车交通事故造成人身损害赔偿的各项损失为：

1、医疗费74711元、护理费2850元（50元/天×57天）、住院伙食补助费1710元（30元/天× 10

57天）、营养费2610元（30元/天×87天）

2、交通费500元

3、原告在家康复的护理费1200元 以上各项合计为：83581元。

二、原告自己承担20％的责任，即自负16716.2元。被告对于原告上述第一项的损失承担80％的赔偿责任，即被告甘伟勤、陆开珍负担66864.8元，扣除被告甘伟勤、陆开珍已付5000元，被告甘伟勤、陆开珍尚应赔偿原告61864.8元。

上述一、二两项在判决生效后五日内履行。

案件受理费400元、由原告负担180元，被告负担220元

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，上诉于贵港市中级人民法院。审判长：杰，审判员吴，林。2014年6月6日。

审判长（杰）：全体请坐。

审判长：今天是口头宣判，原、被告及其诉讼代理人在2014年6月12日到本院民一庭领取民事判决书，领取之日即为送达之日。当事人在指定期间内未领取的，指定领取裁判文书期间届满之日即为送达之日，当事人的上诉期从指定领取裁判文书期间届满之日的次日起开始计算，上诉期限为十五日。

审判长（杰）：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第133条第二款、第三款之规定，法庭笔录当庭宣读或者由当事人自己阅读，如认为笔录无误应当签名盖章，拒绝签名盖章的，书记员记明情况附卷。

书记员（陈）：我已将法庭审理笔录的全部活动记入笔录，已经过审判员和书记员签名，当事人和其他诉讼参与人可以当庭或者在五日内阅读，当事人和其他诉讼参与人认为对自己的陈述记录有遗漏或者差错，有权申请补正。如果不予补正，应当将申请记录在案。

审判长（杰）：原告覃力奇诉被告甘江平机动车交通事故责任纠纷一案现在闭庭。（敲击法槌）。

书记员（陈）：全体起立，请审判长、审判员退庭

第三篇：民事模拟法庭剧本

模拟法庭

心得体会：通过本次实践，我们增强了运用法学理论和法律知识分析问题、解决问题的基本能力，思想上提高了创新意识，通过本次庭审实践，我掌握了审案的大致过程，对法律法规的应用有了较为深刻的认识，也充分体会到理论与实践相结合的重要性。对于自己两年多来学习法律知识的成果进行了一次实地检验。这对今后的学习方法和学习方向有巨大的指导意义。在汲取法律知识时，要从法理入手，从应用着眼，做到有的放矢，不能成为只了解相关法条的辞典式的知法者！对于在模拟庭审过程中发现的问题也还有很多，大部分是由于我们自己的水平与能力有限所造成的，这也激励了我们在今后的学习与实践中更加认真努力！

案情介绍：本案是由浙江省首例适用婚姻法解释三判决的案件改编而成的。夫妻两方离婚本身是平常的事情，但离婚财产分割使我们学法者比较头痛的事情。本案中有一套房产夫妻一方婚前给了首付，婚后共同按揭，最后离婚时这套房子应如何分割才比较合适呢„„„„„带着这些问题让我们走进模拟现实中的法庭吧！

模拟法庭（民事）

说明：此模拟法庭剧本是根据由浙江首例适用婚姻法解释三离婚纠纷案件改编的，如需要更详尽的资料，可以“浙江首例适用婚姻法解释三离婚纠纷案件”为关键字进行搜索。此剧本由我们第四小组组员共同创作，加粗字体是我们设计的台词。

一、法庭准备阶段

书记员：

（一）查点当事人及其诉讼参加人到庭情况并请入席

（二）现在宣布法庭纪律：

1、到庭所有人员应听从审判员统一指挥，一律关闭通讯工具，遵守法庭秩序，不准吸烟。

2、旁听人员必须保持肃静，不得喧哗、鼓掌、插话，不得进入审判区，有意见可以在闭庭后提出。

3、当事人及其诉讼参与人不得中途退庭，如擅自退庭，是原告的作撤诉处理；是被告的则依法缺席判决。

4、审判人员或法警有权制止违反法庭纪律，妨碍民事诉讼活动的行为，对不听制止的，可依法予以训诫、责令退出法庭或者予以罚款、拘留；对情节严重的依法追究其刑事责任。

（三）全体起立，请审判长、审判员入庭。

（四）报告审判员，当事人均已到庭，请开庭。

审判长：谢谢书记员，全体座下。

审：现在开庭，首先核对当事人身份。由原告向法庭报告你的姓名、年龄、民族、出生年月日、工作单位、职务及家庭住址

原告：小芳，女，1981年3月25日出生，汉族，宁波市人，住在浙江省宁波市北仑区海大路115号幸福小区1701号

审判长：请出示个人有效身份证件。

审：由原告委托代理人（分别）向法庭报告你们的姓名，说明你们的工作单位、职务及代理权限。

原告委托代理人：我叫小成，浙江省宁波市海大律师事务所律师。代理权限：一般代理。审：由被告向法庭报告你的姓名、年龄、民族、出生年月日、工作单位、职务及家庭住址 审判长：请出示个人有效身份证件或律师证

被告：我叫小会，男，1977年5月8日出生，汉族，宁波市人，住在浙江省宁波市北仑区海大路115号幸福小区1701号房 审判长：请出示个人有效身份证件。审：由被告委托代理人分别向法庭报告你们的姓名，说明你们的工作单位、职务及代理权限。被告委托代理人：我叫小霞，浙江省宁波市大海律师事务所律师。代理权限：一般代理 审判长：请出示个人有效身份证件或律师证

审：原告，你对被告及其诉讼代理人身份有无异议？ 原告：没有

审：被告，你对原告及其诉讼代理人身份有无异议？

被告：没有

审：经过审查，上述当事人及诉讼代理人的身份及委托权限与庭审前办理的手续一致，当事人之间未提出异议，出庭资格有效，准许参加诉讼，现在开庭。（敲法槌）

审：依照《中华人民共和国民事诉讼法》第40条第1款、第120条的规定，浙江省宁波市北仑区人民法院今天依法公开开庭审理原告小芳与被告小成离婚纠纷一案。下面宣布合议庭组成人员，本案由小杰担任审判长，娴、娟担任审判员共同组成合议庭，书记员邓经纬担任法庭记录。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第45、46条的规定，当事人有申请回避的权利。审判人员有以下三种情况，可能影响案件公正审理的，当事人有权口头或书面申请他们回避：

1、是本案当事人或者是当事人、诉讼代理人的近亲属；

2、与本案有利害关系；

3、与本案当事人有其他关系，可能影响对案件的公正审理的。提出回避申请应当在开庭前提出；在开庭过程中得知需要回避事项的应当在法庭辩论终结前提出，并且向法庭说明正当理由。审：原告，对于本合议庭组成人员及书记员是否提出回避请求？

原告：不申请。

审：被告是否申请回避？ 被告：不申请。审：之前本院的立案流程机构已经向当事人送达了开庭须知，须知中已经载明了法庭审理过程中当事人享有的诉讼权利和必须履行的诉讼义务。对此，原告方是否已经明确？ 原告：明确

审：被告是否已经明确？ 被告：明确

二、法庭调查阶段

审：庭审分四个阶段进行：法庭调查、法庭辩论、法庭调解、评议与宣判。下面进行法庭事实调查，当事人及其代理人对自己提出的主张有责任提供证据，反驳对方的主张应当说明理由。首先由原告及其诉讼代理人陈述事实、诉讼请求及理由。原告诉讼代理人：诉讼请求:

一、请求法院判令原、被告离婚；

二、请求法院把原被告双方所生的孩子的抚养权判给原告

三、请求法院将位于北仑城区的房产判给原告一半；

四、夫妻共同财产依法平均分割；

五、诉讼费用由被告承担。

事实及理由：

原、被告经人介绍相识，于2007年10月登记结婚，婚后育有一子（姓名：吉他）。原、被告婚后初期夫妻感情尚可，两人于2009年2月生下一个儿子。由于原、被告双方婚前感情基础薄弱，婚后初期感情尚可，但因为性格不合，常常因各种事务意见不合发生矛盾，一直无法调和，原告认为，双方感情已经破裂，无夫妻感情，已无法继续共同生活，为解除双方痛苦，故诉至法院请求离婚。由于被告经常对原告施予暴力，造成原告身上伤痕累累，同时对儿子的心灵与身体造成不可抹灭的伤害，儿子日常生活由原告照顾多，被告没有尽到父子的责任，因此儿子由原告抚养为宜。

原、被告双方有一房产为婚前签订买卖合同，新房的首付16万中的3万元是原告给付被告的，该房产登记在被告名下，当时房屋总价为49.9万元，首付16万元，向银行贷款33.9万元，自2007年10月18日开始还款。从2007年10月18日到2011年7月30日，两人一起付按揭。按现在的市场价，该套房屋最少可以卖到100万元。因此该房产应判给原告一半，同时，请求将原被告双方共同财产依法平均分割。

为了维护原告的合法权益，原告特此提起诉讼，请人民法院予以公正审理。

审判长：原告对起诉内容有无补充？

原告：没有

审判长：下面由被告针对原告的起诉发表你们的答辩意见。答辩人：因小芳诉小会离婚一案，提出答辩如下：

原告的起诉状，颠倒是非，我方有必要澄清全部事实真相。

原被告虽是经人介绍相识后结合，双方在婚前缺乏感情交流，感情基础薄弱，但是婚后被告恪尽己任，担负起照顾原告以及原告家人的责任，无论是在精神上还是物质上都尽量给予原告最大的满足。相反，原告却常因一些生活琐事借机与被告争吵，被告每次都是忍让再三，但是始终无法让原告消停，时常发生争执。但考虑到单亲家庭对小孩的成长不利，而且被告对原告还是有感情的，希望和好。

被告在宁波市华美外贸公司任销售部部门经理一职，年收入30万，有其所在单位人事

部出具的人事档案以及各个月的工资转入银行的记录为证，有丰厚的经济基础，能够为其子的成长及教育提供良好的环境和保障，我方认为根据《婚姻法》第四章第三十六条的精神，将儿子交由被告抚养更能保护他的权益。

原、被告双方现居住的房产系在双方婚前购买，房屋首付由被告给付，而原告所说的给付了3万元人民币的更是无稽之谈，原告确实在购房时在售楼部支付了3万元，但是事后随即向被告追偿，被告于2007年10月10日将3万元还予原告，并有欠条证明原告与被告三万元的债务，新房首付由被告方全部负责。婚后虽然为双方共同还贷，但是由于原告所在单位经营不良，时常拖欠工人工资，所以原告并非每月按时还贷，常常由被告垫付，且房产证上位署名为被告，所以我方认为该房屋所有权应有被告取得，被告愿意偿还原告支付的贷款且就房屋增值部分给予原告一定的经济补偿。

请求法院查明事实，公正处理，以维护被告的合法、正当权益。

审判长：被告对答辩意见有无补充？ 被告：没有

审：下面就案件事实进行证据审查，由于在庭审前本院的立案的流程机构已经组织双方当事人进行了证据交换，并且送达了证据清单，因此在质证的过程中，双方当事人应当按照庭前所提交的证据清单的载明的序号说明证据的名称以及证据所要证明的对象，其他诉讼参与人在发表质证意见的时候，应当围绕证据的真实性、合法性、关联性、有无证据效力以及证明效力大小发表。首先由本案的原告出示证据。

原告诉讼代理人：我方有四组证据要向法庭提交。其中，第一组证据包括证人小玲的证言，用以证明被告曾对原告施暴；第二组证据为原告的验伤报告；第三组证据为银行划账证明，用以证明原告给予被告三万元支付首期。第四组证据为浙江省宁波市东华天业房地产评估有限公司对位于宁波市北仑区海大路115号幸福小区1701号房的价值评估报告书。下面我方将对各组证据进行具体说明。

原告诉讼代理人：证据一为证人小玲的证人证言 审：证人是否到庭 原告：是。

审：传证人小玲出庭。（法警带证人出庭）„

审：证人向法庭报告你的姓名、年龄、民族、出生年月日、工作单位、职务及家庭住址 证人黄：我叫小玲，女，1986年7月5日出生，汉族，宁波市人，住在浙江省宁波市北仑区幸福小区1702号房。

审：你与原告有何关系? 证人黄：我是原告与被告所住幸福小区1701号房的邻居。审：被告对证人的身份有无异议 被告：无异议

审：根据民事诉讼法第70条、第102条之规定，凡知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证和证人要如实地向法庭陈述案件事实，不得作虚假陈述，否则要负法律责任。证人挺清楚了没？

证人黄：听清楚了。

审：现在请原告及其诉讼代理人提问证人。

原告代理人：黄小姐，原告与被告双方夫妻感情关系如何？

证人黄：很少见他们在一起，偶尔跟他们两人出去吃饭也见他们双方互不理睬。原告代理人：他们有发生过肢体上的冲突吗？

证人黄：有，我经常听到屋里传来吵闹声。好几次看见原告身上有淤青伤痕，他们夫妻双方所生的孩子有时也会被被告打。有次我实在看不顺眼了，我就出去对原告与被告劝架，谁知被告还把我打伤了。

被告：你不要乱说话，多管闲事。审：（敲）请被告注意自己的态度，否则法院有权对你进行强制措施。原告代理人继续发问。原告代理人：报告审判长，我的发问完毕。

审判长：被告及其代理人现在可以对原告方证人发问？

被告方代理人：报告审判长，不发问。

审: 请证人阅读笔录，可以补充、更正，确认无误后签字。（小玲签字）请证人退庭。审判长：请原告继续举证。

原告诉讼代理人：第二组证据为原告的验伤报告。证明了被告对原告施予暴力。审判长：请法警将原告出示的证据提交法庭。请法警将证据交给被告。被告对原告方所出示的证据有无异议？ 被告方：有异议

审：有什么异议

被告方：不是我打的，也许是别人打的。

审判长：请原告继续举证

原告诉讼代理人：第三组证据为银行划账证明，证明了原告在购房时给予三万元支付房子首期。

审判长：请法警将原告出示的证据提交法庭。请法警将证据交给被告。被告对原告方所出示的证据有无异议？

被告方：无异议。

审判长：请原告继续举证。

原告诉讼代理人：第四组证据是浙江省宁波市东华天业房地产评估有限公司对位于宁波市北仑区海大路115号幸福小区1701号房的价值评估报告书。在法院审理期间，原告委托浙江省宁波市东华天业房地产评估有限公司对位于宁波市北仑区海大路115号幸福小区1701号房进行价值评估，评估结果显示，至2011年10月1日为止，该套楼房价值为100万元。审判长：请法警将原告出示的证据提交法庭。请法警将证据交给被告。被告对原告方所出示的证据有无异议？

被告方：对于第四组证据浙江省宁波市东华天业房地产评估有限公司的评估报告书的真实性我们没有异议。

审判长：请原告继续举证。审判长：原告还有没有其他证据？ 原告：没有

审判长：被告有无证据要向法庭提供？

被告：有。证据一包括购房合同一份和房产权属证明。用于证明该楼房的购房签订合同上自始自终是本人的签名，房屋的所有权属于被告本人。

审判长：请法警将被告出示的证据提交法庭。请法警将证据交给原告。原告对被告方所出示的证据有无异议？

原告：没有。

审判长：被告还有没有其他证据？

被告：有。证据二是一张三万元欠条，是2011年9月1日原告与被告签订的。

审判长：请法警将被告出示的证据提交法庭。请法警将证据交给原告。原告对被告方所出示的证据有无异议？

原告：有。我承认这是我签名的，但这张欠条是被告当时武力强迫我签的，迫于被告的毒打下，我妥协了。

审判长：被告还有没有其他证据？

被告：有。证据三是宁波市华美外贸公司与本人聘用合同一份 用于证明本人具有稳定的工作并有年收入高达30万的丰厚收入。

审判长：请法警将被告出示的证据提交法庭。请法警将证据交给原告。原告对被告方所出示的证据有无异议？

原告：没有。

审判长：被告还有没有其他证据？

被告：有。证据四为2007年10月10日银行转账证明，用于证明本人已归还了当初婚前购房时借原告的3万元。

审判长：请法警将被告出示的证据提交法庭。请法警将证据交给原告。原告对被告方所出示的证据有无异议？

原告：有。三万元只是给予我放半年的家庭开支费用

审判长：被告还有没有其他证据？ 被告：没有。

审：经过法庭质证，本庭对以下证据予以认定：原告出示的证据

一、证据

二、证据四。被告出示的证据

一、证据

二、证据

三、证据四 审判长：原、被告在事实方面有无补充？ 原告：没有。被告：没有。

审判长：经过刚才的法庭调查，各方已经对争议的事实发表了充分的意见，各方当事人是否还有新的证据向法庭提供？ 原告：没有 被告：没有

审判长：经过法庭调查，本庭对以下事实给予认定：2007年9月，被告小会与幸福小区开发商签订了房屋买卖协议，双方约定被告以49.9万元的价格将位于宁波市北仑区海大路115号幸福小区1701号房出售给被告。该小区在2011年10月1日为止已升值到100万元； 被告曾有家暴现象，曾把原告打伤。

三、法庭辩论

法庭调查结束，下面进入法庭辩论阶段。根据双方向法庭提交的起诉状、答辩状以及相关的证据材料，基于对事实的认定，本庭认为本案的争议焦点为：

1、原被告婚前是否共同出资支付首期购买位于浙江省宁波市北仑区海大路115号幸福小区1701号房；

2、原被告那方更能提供良好的条件给孩子的未来成长。原告对本庭归纳的争议焦点有无异议？

原告：没有异议

审判长：被告对本庭归纳的争议焦点有无异议？

被告：没有异议。

审判长：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第127条的规定，现在进行法庭辩论。当事人及其诉讼代理人应围绕本案争议焦点，结合法庭调查的具体情况以及适用法律方面进行综合性发言。辩论中应当实事求是，在法律范围内尊重客观事实，以理服人，不应涉及与本案无关的问题和进行人身攻击，不得重复发表意见，包括不再重复事实、不再重复证据以及质证

意见。

审判长：下面进行法庭辩论，首先由原告及其诉讼代理人针对第一个争议焦点发表辩论意见。原告：我方发表以下两点辩论意见。

1、关于幸福小区1701号房的所有权，我确实与被告小成婚前共同支付了房屋的首期。那时被告小成因为资金不够支付首期，我就主动为被告支付剩余属于本人个人财产的3万元，被告当时没说是借我的。想到那时我们都准备结婚了，就快成为一家人，房子我也有份住，就没要求再房产证上加上我的名字。根据《中华人民共和国婚姻法》若干问题解释三第十条 夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后用夫妻共同财产还贷，不动产登记于首付款支付方名下的，离婚时该不动产由双方协议处理。依前款规定不能达成协议的，人民法院可以判决该不动产归产权登记一方，尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分，离婚时应根据婚姻法第三十九条第一款规定的原则，由产权登记一方对另一方进行补偿。因此，请求法院依法判决该房产一人一半。

2、购买房子之后，被告确实给予了我方3万元，但这3万元不是被告所说的债务。这三万元只是给予我放半年的家庭开支费用

被告：我方针对原告方提出的辩论意见发表以下观点：

1、在购房之前，我已经跟原告说明了原告支付的3万元是我方借原告的，并不是原告所说的她主动给予不用偿还的，我方有欠条可以证明。事后，我把之前三万元债务通过银行划账的形式还给了原告，这之前的我方证据四可以证明。根据《中华人民共和国婚姻法》若干问题解释三第十条夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后用夫妻共同财产还贷，不动产登记于首付款支付方名下的，离婚时该不动产由双方协议处理。

依前款规定不能达成协议的，人民法院可以判决该不动产归产权登记一方，尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分，离婚时应根据婚姻法第三十九条第一款规定的原则，由产权登记一方对另一方进行补偿。因此，请求法院将该争议房屋所有权归于被告。

2、我和原告组成的家庭日常开支是由我们两个共同财产支出的，而且我们家庭的日常开支是按每个月来计算的，而不是我方一下子给予原告三万元半年的日常开支。

原告：首先，被告多次提到那三万元是我借给他的，分明就想剥夺我方对1701号房所有权。我们那个时候都快是一家人了，夫妻双方那有什么向对方借钱的。

被告：我方认为原告说的被告是为追求利益而故意背信是没有任何依据，被告小成本性善良，知法守法，因此与原告签订了借款合同，以免日后遭到原告的欺诈。

原告：被告的背信行为确实使原告不管在经济上还是精神上都造成了损失，这是不容否认的事实。

审判长：被告有无新的辩论意见？ 被告：没有。

审判长：原告有无新的辩论意见？

原告：没有。

审判长：下面由原被告双方及其诉讼代理人针对第二个争议焦点“原被告那方更能提供良好的条件给孩子的未来成长”发表辩论意见。首先由原告及其代理人发表辩论意见。

原告：我方主要有以下辩论意见：

原告在当地努力经营一家食品加工公司，虽然目前遭受经济危机，亏本了一点，但我会竭尽全力努力工作，给予孩子谈吉他最好的物质条件与精神条件。

被告代理人：原告刚才所说的经营那间公司经过金融危机之后生意一天不如一天，收入变得很差，而且目前亏本了。我方被告小会在当地规模比较大的公司上班，工作稳定，并有年收入高达30万元，被告证据三可以证明，绝对有能力提供给孩子优秀的物质条件。而且原告经营生意比较忙，没有空闲的时间照顾孩子，只对孩子的身心发育完全有害，我方工作时间一天八小时，能有足够的时间照顾孩子、关心孩子。这有利于孩子的健康成长。审判长：原告有无新的辩论意见？重复的不用再说。

原告：有。被告有暴力倾向，这我有证人与证据可以证明。如果孩子交由被告抚养，孩子不但肉体上遭受疼痛，而且精神也会受到不良影响。这极其不利于孩子的健康发展。审：下面由被告发言

被告：之前我只是喝了酒，才会做出如此冲动的行为。我以后会改正这个缺点，尽量让孩子能在一个良好的环境下成长。

审判长：原告有无新的辩论意见？重复的不用再说。被告：没有。

审判长：被告有无新的辩论意见？ 原告：没有。

审判长：围绕争议焦点，双方当事人进行了充分的法庭辩论，双方无新的辩论，法庭辩论阶段结束。现在由双方当事人进行最后陈述，在最后陈述阶段双方当事人可以简单明确的表明对于本案的处理意见和各自是否坚持诉讼主张的意愿。首先，请原告方作最后陈述。原告：自2007年至今的四年多时间里，原、被告婚后初期夫妻感情尚可，两人于2009年2月生下一个儿子。由于原、被告双方婚前感情基础薄弱，婚后初期感情尚可，但因为性格不合，常常因各种事务意见不合发生矛盾，一直无法调和，而且被告对原告施予暴力，原告认为，双方感情已经破裂，无夫妻感情，已无法继续共同生活，为解除双方痛苦，故诉至法院请求离婚。原、被告双方有一房产为婚前签订买卖合同，新房的首付16万中的3万元是原告给付被告的，被告当时没有说明是借原告的，原告顾及以后会成为夫妻因此都没要求被告在房产权属证书上添加原告的名字。而且被告事后给予原告的三万元是作为家庭半年家庭日常支出，并非是被告所说的债务。至于儿子谈吉他的抚养权，原告并不像被告所说的那样，虽然我公司经历了金融危机后遭受了一些苦难，虽然这影响到我的收入，但是我是一个勤劳的人，我会逐渐地把我公司的业务更上一层楼。我能提供给儿子一切好的物质条件。而且被告是一个有暴力倾向的男人，假如孩子跟了他只会害了孩子一辈子的幸福。诚实信用是每个人最基本的道德底线，也是法律对每一位公民所提出的最基本要求，如果一个公民连最起码的诚信都没有，怎么指望他去守法？被告口中的守法实际是钻法律的空子，利用法律法规来获取私利。为了维护正常的社会诚信、交易秩序以及我的合法权益，希望法庭支持我的诉讼请求，做出合理判决。审判长：请被告方作最后陈述。

被告：首先，我们虽然经常发生争吵，但我对原告还是有很深的感情，很希望与她继续共同生活，好好弥补我对她的伤害，也更有利于小孩后成长，但时至今日，我知道我们的婚姻已无法换回了。

其次，对于幸福小区1701号房的产权争议问题，我方提供的证据一、二、三足以支持我方的主张，证明该房屋所有权归于被告。所以，原告请求实属无理。

最后，原告目前的经济状况十分不济，无法给予孩子良好的成长环境，不利于孩子的成长。因此，请求法院讲孩子谈吉他由我方抚养。

审判长：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第128条之规定，判决前能够调解的可以进行调解。原告，是否同意调解？ 原告：不同意

审判长：由于原告不同意调解，本庭不再组织调解，合议庭需要对本案休庭十五分钟进行评议。

审判长：下面宣布休庭，由合议庭进行评议，评议后继续开庭（敲击法槌）。书记员：全体起立，请合议庭成员退庭。（合议庭下）（十五分钟后）

书记员：休庭时间到，请全体起立，请审判长、审判员入庭。审判长（坐定后）：坐下。

审判长：（敲击法槌后宣布）现在继续开庭。

经合议庭评议认为：根据原、被告陈述的事实和理由以及相关法庭调查与辩论结果中可得知，由于原、被告双方婚前感情基础薄弱，婚后初期感情尚可，但因为性格不合，常常因各种事务意见不合发生矛盾，一直无法调和。被告还经常性殴打原告，带有家暴色彩。依据原告出示的相关证据及《中华人民共和国婚姻法》第32条之第2款规定可认定原、被告双方感情确破裂，无夫妻感情，依法准许离婚。

此外，该案争讼的另一焦点，宁波市北仑区海大路115号幸福小区1701号房屋的产权归属问题。根据案件相关事实及理由，原告出示的证据，并不能证明其付了3万元的首付，而被告提出的银行划账证明，证明其事后已将借原告的3万元还给了原告的这一证据确凿充分。至于原告主张其婚前出资购房款3万元，因有被告提供的银行划账证明这一证据证明事后被告把3万元还给了原告，因此，法院对于原告支付了3万元首付的请求不予认定。根据被告出示的楼房购买合同书与房产权属证明，该房屋系登记在被告名下，并根据我国最新出台的《中华人民共和国婚姻法》若干问题司法解释三中的第十条 夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后用夫妻共同财产还贷，不动产登记于首付款支付方名下的，离婚时该不动产由双方协议处理。依前款规定不能达成协议的，人民法院可以判决该不动产归产权登记一方，尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分，离婚时应根据婚姻法第三十九条第一款规定的原则，由产权登记一方对另一方进行补偿。因此依法认定该房屋应属于被告所有。经查，2007年10月18日至2011年10月17日，双方共同还款约9.7万元。房屋原价49.9万元，双方一致确认讼争房屋按原有价格的两倍确定价格。据此，根据浙江省宁波市东华天业房地产评估有限公司对位于宁波市北仑区海大路115号幸福小区1701号房的价值评估报告书所作出的数据，法院如下计算共同还贷及财产增值的补偿额9.7万元÷2×2=9.7万元，被告应当补偿原告9.7万元。设立在该房屋上的银行借款系被

告个人债务，应由被告承担。

婚后共同还款部分，可作为夫妻共同财产进行分割。还有其它两台电视机、一台冰箱、一台电脑等其它共同财产平均分配或经双方协商可按双方达成的协议分配。

至于双方共同的孩子谈君子的抚养权这一纠纷问题，根据《婚姻法》（修正案）第36条、第37条、第38条规定和《未成年人保护法》第14条、第52条规定，坚持保障子女权益原则，从有利于未成年人身心健康和结合父母双方的具体情况妥善解决。此外还依据最高法院《法院审理离婚案件处理子女抚养问题的意见》根据司法审判实践经验，就确定子女应由父亲或母亲哪一方直接抚养问题，规定了若干种具体情形的处理意见的第2、3、条意见，再结合本案的具体案情，原、被告双方所生之子谈君子，主要随原告母亲生活，并且被告经常殴打妻子，具有家庭暴力行为，极度不利于其子的身心健康，被告不适宜与其子共同生活。

综上所述，依据《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第三十二条、第三十七条以及《中华人民共和国婚姻法》若干问题解释三中的第十条之规定，现在进行宣判：

书记员：（全体起立）  准予原告小芳与被告小会离婚

共同财产：婚前购买的浙江省宁波市北仑区海大路115号幸福小区1701号房归被告小会所有。婚后共同还款部分，可作为夫妻共同财产进行分割，被告应当补偿原告9.7万元。 婚后育有一子谈君子归原告抚养，被告每月给予5000元抚养费。被告依法有探望权 本案受理费2万元，其他诉讼费用200元，合计2万200元，由原告小芳与被告小会共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。

审判长：小杰 审判员：娴 审判员：娟

2011年10月11日

审判长：坐下。刚才的判决原告听清楚了吗？ 原告：听清楚了。

审：刚才的判决被告听清楚了吗？ 被告：听清楚了

审判长：今天是口头宣判，判决书将于法庭宣判后送达，如不服此判决，可于判决送达之日起15日内提起上诉，上诉于宁波市中级人民法院，上诉期限为十五日。

审判长：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第133条第二款、第三款之规定，法庭笔录当庭宣读或者由当事人自己阅读，如认为笔录无误应当签名盖章，拒绝签名盖章的，书记员记明情况附卷。

书记员：我已将法庭审理笔录的全部活动记入笔录，已经过审判员和书记员签名，当事人和其他诉讼参与人可以当庭或者在五日内阅读，当事人和其他诉讼参与人认为对自己的陈述记

录有遗漏或者差错，有权申请补正。如果不予补正，应当将申请记录在案。审判长：原告小芳诉被告小会离婚纠纷一案现在闭庭（敲击法槌）。书记员：全体起立，请审判长、审判员退庭。

附：判决书一份

原告代理词一份

被告代理词一份

起诉书一份

答辩状一份

证据若干

第四篇：民事模拟法庭

根据某移动通信公司移动电话开户记录，王某某（身份证号码为31002118760823xxxx）于2013年1月6日申请开通号码为138xxxx8008的移动电话动感地带业务，月租费加功能费套餐每月固定90元，全国通话时间100分钟，短信40条，彩信20条。2013年2月10日，王某某欠款90元+国外通话费用586元网上流量费100元共计776元，经多次催告无效，已对其进行欠费停机，某移动通信公司遂于2013年3月20日向某区法院起诉王某某要求被告支付欠款及、利息及滞纳金310.4共计1086.4元，本案诉讼费用由被告承担。

被告王某某答辩称，自己从未申请过该号码的开户，也未实际使用，一定有人冒用其名义所为。

庭审上原告某移动通信公司提供了开户表以及身份证复印件，但审理查明开户申请表上的“申请人”签名并非李某本人书写，而系他人所签，但又无任何书面的委托手续。

法律问题：请组成原告方和被告方两组，由合议庭判决结果，并予以分析。

移动电话欠费属合同之债，因此，法院处理此类案件时必须要审查电信合同是否成立，而证明电信合同成立的举证责任在移动公司。移动公司仅凭开户申请向李某主张权利显然证据不足，还应就他人与李某之间存在代理关系或者构成表见代理负举证责任。

被告负举证责任

1如果移动公司证明了李某与他人或该移动电话持有人之间具有一定的联系，如通过通话记录的查询发现李某与他人或该移动电话有联系，移动公司就有理由相信这两者之间具有代理关系或者有恶意串通等行为，此时就可适用举证责任转移，由李某就其与他人或该移动电话持有人间系何关系、他人为何持其身份证件申请开户及该移动电话持有人为何持有该移动电话负举证责任。这是因为，如果一味地要求移动公司就他人或移动电话的持有人与李某之间具有代理关系或构成表见代理负完全的举证责任，则移动公司还必须能证明他人是凭李某的身份证原件办理了开户申请手续，因为移动电话开户必须要有身份证件才能办理。办理的是原件，我们尽到了省查的义务。

如果他人只凭李某的身份证复印件办理了开户申请手续，则移动公司在审查上存有瑕疵，主张李某与他人是代理关系或者构成表见代理显然不能成立。而移动公司往往无法对此提供证据。

而李某相对移动公司而言，其与他人或移动电话持有人关系比较密切，取证较为容易，由李某对相关待证事实通过举证加以证实并不十分困难，不会因此加重李某的举证责任。因此，在移动公司证明了李某与他人或者该移动电话持有人间有联系后，由李某举证更为适宜。同时，这样的举证责任转移，也有利于彻底查清事实。即使移动公司对李某的诉讼请求不能得到支持，也便于通过李某发现真正的不当利益获得者，使其履行支付话费的义务，并承担相应责任。这有利于公平地保护移动公司和李某的合法利益。

如果李某不能证明或者不愿证明，李某就应承担举证不能的诉讼后果。

第五篇：模拟法庭剧本

审判长：张弘治

审判员：张

琴

龚美娟

书记员：谢伟瑜

法

警：刘志云

公诉人：杨

倩

侯茂林

被告人：王友良

辩护律师：陈翼虎

黄

芬

证

人：段美艳

罗洁

聂颖

陈开前

开庭准备

书记员：现在依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第150条和最高人民法院《关于执行(中华人民共和国刑事诉讼法)若干解释》第125条规定，但明公诉人、当事人、律师到庭情况，无一缺席。为了维护法庭纪律，保证庭审的顺利进行，现在宣布法庭秩序：

1.到庭的所有人员一律听从审判长统一指挥，遵循法庭秩序。2.不准喧哗、不准鼓掌、不准抽烟、不准随意走动、不准提问。3.被法庭问话的人回答问题时，应自动站立，答完自动坐下。4.未经允许不准录音、录像、摄影。5.自动关闭通讯工具。

6.法警有权制止不遵守法庭秩序的行为，对不听劝告和制止的强行带出法庭。请公诉人、辩护人、当事人及诉讼代理人入庭。全体起立，请审判长、审判员入庭。

报告审判长，被告候审室候审，公诉人、辩护人、诉讼代理人及有关参与人均到庭，开庭工作准备就绪。

请审判长开庭。

审判长：（点头，敲锤）请坐。

根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第150条、第152条第1款的规定，哈尔滨市中级人民法院刑事审判第一庭公开审理由哈尔滨市中级人民检察院提起公诉的被告人李建故意杀人一案，现在开庭，传被告人李建到庭。（法警带被告人入庭）

审判：被告人向法庭回答你的姓名。被告：李建。审判：有无其他姓名。被告：没有。审判：出生年月。被告：1990.8.15。审判：什么民族。被告：汉族。审判：文化程度。被告：大学。审判：从事何种职业。被告：无业。

审判：是否有过刑事处罚。被告：没有。

审判：是否有过行政处罚。被告：没有。

审判：现因什么犯罪被逮捕。被告：故意杀人。审判：具体时间。被告：2013.4.20。

审判：哈尔滨市中级人民检察院的起诉书收到没有。被告：收到了。审判：何时收到。被告：2013.6.24。

审判：哈尔滨市中级人民法院第一刑事审判庭，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第147条第1款、第3款、第6款，第152条第1款的规定，今天公开开庭审理由哈尔滨市中级人民检察院提起公诉的被告人李建故意杀人一案，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第154条规定，由本院审判员审判弘治担当审判长，与审判员审判琴、龚美娟组成合议庭，书记员谢伟瑜担当法庭记录，哈尔滨市中级人民检察院检察员杨倩、侯茂林出庭支持公诉，并履行法律监督。风云律师事务所黄芬、陈翼虎为被告人李建担任辩护人，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第32条、第33条、第77条、第155条、第156条、第159条、第160条、第180条、第28条、第29条规定，当事人在诉讼中享有以下权利：

琴：1.被告人除委任辩护人辩护外，有为自己辩护的权利。

2.原被告有提出证据，申请证人到庭，调取新证据，重新鉴定，勘验的权利。3.在法庭取证过程中，原告人，被告人经许可有相互发问、辩论的权利。4.有最后陈述的权利。5.被害人提出附带诉讼的权利。6.法庭记录有差错、有申请补正的权利。7.对审判员、公诉人有申请回避的权利。

8.如不服一审判决，被告人或附带民事诉讼的原告有提起上诉的权利，被害人有申请人民检察院提出抗诉的权利。

审判：被告人李建，以上权利清楚了没有。被告：听清了。审判：是否申请回避。被告：不申请回避。审判：原告是否听清。霜：听清了。审判：是否申请回避。霜：不申请回避。

审判：根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第45条第1款、第155条，当事人及代理人还应当承担以下诉讼义务：

龚：1.应依法行使诉讼权利 2.应当如实被告述，回答发问

3.代理人应对自己的主审判或反驳的事实当庭举证 4.不得伪造证据，隐匿证据或毁灭证据 5.应当依法履行生效的法律义务 审判：被告人李建听清楚了没有？ 被告：听清了。

法庭调查

审判：现在开始法庭调查，首先由国家公诉人宣读刑事起诉书。倩：好的。

哈尔滨市中级人民检察院起诉书

哈检刑诉字（2013）第188号 被告人：李建，男，1990年8月15生，汉族，现住哈尔滨市舞水路桔园小区，2013年2月12日因故意杀人被南岗区公安局刑事拘留，2013年4月30日被哈尔滨市中级人民检察院批准逮捕。现羁押于南岗区公安局看守所。

被告人李建故意杀人一案经南岗区公安局侦查终结，移交本院审查起诉。经依法审查查明：被告人李建与冯某为恋人关系，曾听人传闻冯某与被害人王强关系暧昧便怀恨在心，打算伺机报复。2013年2月21日晚9点左右，被告人李建在“好再来”夜宵店吃夜宵时，碰巧遇到在隔壁桌上的被害人王强，被告人李建马上在不远处的“旺旺”超市购得水果刀一把，立即向被害人王强砍去。被害人王强在被砍12刀之后，面对被告人的穷追不舍，无奈之下欲跨约3.46米宽的河时，不小心掉入河中，被害人王强因不懂水性，在水中挣扎片刻后死去，被告人李建见被害人王强沉入水中惊慌失措弃刀而逃。正在河边倒垃圾且不懂水性的哈尔滨市舞水路37号宏泰饭店老板陈开前看到这一过程，便当即向南岗区公安局报案。被害人王强的尸体在河流下游被打捞起，经法医检验，被害人王强身上有大小深浅不一的刀痕12处，死亡的主要的原因是溺水。

上述犯罪事实，有被告人供述、物证、勘验检查笔录等证据。事实清楚，证据确实充分。

本院认为，被告人李建对被害人王强怀恨在心，用水果刀追砍被害人王强，砍伤被害人12刀，其意图是把被害人杀害。见被害人掉落河中，被告人有救被害人的义务，但被告人却逃离现场。其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第232条的规定，构成故意杀人罪。

被告人李建的犯罪情节极其严重、社会影响极其恶劣、造成的危害极其严重。本院为维护法律的尊严、维护社会秩序、保护广大人民群众的利益，根据《中华人民共和国刑法》第232条规定，提起公诉，请依法严惩。

此致

黑龙江省哈尔滨市中级人民法院

黑龙江省哈尔滨市中级人民检察院

检察员：杨倩

侯茂林

二零一三年六月二十四日 附： 1．证据目录一份 2．主要证据复印件五份

审判：被告人李建，国家公诉人宣读的起诉书听清楚了没有？ 被告：听清楚了。

审判：被告人李建，原告代理人宣读的民事诉讼状听清楚了没有？ 被告：听清了。

审判：本法庭现在就起诉书指控的犯罪事实进行法庭调查。根据《刑事诉讼法》规定被告人就起诉书所指控的犯罪事实进行被告述。被告人李建，起诉书起诉你的罪行是否属实? 被告：我的确于2013.2.21日晚拿着一把水果刀追着死者跑。自从我知道他与冯有关系暧昧之后，的确挺怨恨他的，一直想找个机会好好教训他一顿，好出了自己心中的这股闷气。但我从来不曾想过要杀他，现在对于他的死我也感到很痛惜。

审判：根据《刑事诉讼法》的规定，公诉人你现在可以询问被告人了。

侯：好的，谢谢审判长，被告人李建，我现在问你，请你如实回答。你是从什么时候知道你的恋人与死者关系暧昧? 被告：具体时间我记不太清楚了。我2013年一月15日听说的。侯：那你在发现后是如何反应的? 被告：我当然很气愤啊，但我与我对象感情很好，我一直很想珍惜她。所以才没有挑明了和她讲。我希望我妻子有一天能回头。

侯：那你是不是从那时候起对死者一直怀恨在心？ 被告：有一点。

侯： 2013年2月21日，那天晚上，你对被害人做了什么？ 被告：我拿刀砍伤了他。侯：你是拿什么刀砍伤他的？ 被告：一把水果刀。

侯：你知不知道水果刀也是可以杀死人？ 被告：没想过，当时只是想教训他一下。侯：好，报告审判长，发问完毕。

被告：我看过他们之间发的短信，而且这件事后我对象也亲口承认了。霜：好。报告审判长，发问完毕。

审判：被告人李建的辩护人可以向被告人发问。虎：好的，谢谢审判长。你的水果刀从哪买的？ 被告：一家超市。

虎：为什么买一把小型水果刀而不是买大的呢？ 被告：我并不希望杀死他，所以拿了把小的。虎：你在追砍的过程中，你清楚你所砍的位置吗？ 被告：不是很清楚，背上居多。虎：你是用水果刀刺还是直接砍的？ 被告：砍。

虎：你难道不知道用水果刀杀人，最好是用刺这个动作吗？ 被告：知道，但我并不想杀死他。

虎：那你的意思是如果你想让死者死的话，你完全有这个能力，只是出于主观上的考虑，没有致他死亡的意思，对吗? 被告：是的。

虎：好的，报告审判长，询问完毕。

琴：被告李建，我现在问你，请你如实回答。既然你说你只是想教训一下死者，并不想杀害他。那你为什么又对死者穷追不舍呢？

被告：我当时没有想这么多，只是想追到他后再好好教训他一顿。琴：但是你没想到他会掉到河里去，是吗？ 被告：是的。

琴：好的，我的发问完毕。（审判长、审判员交换意见）

举证质证阶段

审判：公诉人现在可以向法庭举证。

倩：好的，谢谢审判长。现在申请提交第一份证据，请审判长允许证人段美艳到庭作证。

审判：请证人入庭。

审判：你叫什么名字，什么年龄？ 段：我叫段美艳，20岁。审判：什么职业？

段：现为哈尔滨市人民路37号旺旺超市的经营者。

审判：证人段美艳，依照《刑事诉讼法》第一百五十六条规定，你应当如实向本庭提供证言，如果有意作伪证或者隐匿罪证，要负法律责任，听清了吗？

段：听清楚了。

审判：现由公诉人向证人发问

倩：你认识本案的被告人吗，有何关系？

段：我们没有任何关系，我之所以认识他是因为他曾经到我的经营的旺旺超市买过东西。

倩：买过东西？就认识了? 段：是的，当时情况很特别。他（手指被告）急急忙忙跑进来，问水果刀在哪，然后就拿了一把水果刀，扔了50块在柜台上就往外跑了。倩：你所说的是否属实？

段：是的，当时，我想叫住他，找钱给他，但没有叫住。我当时还纳闷，他有什么急事。我见他这么急就稍微留了一下心，你们也知道的，干我们这一行，记住顾客的长相一挺在行的。没想到是用水果刀干杀人的事，早知道我就不卖给他了嘛。

倩：（指着水果刀）你那晚卖出去的就是这把水果刀吗？ 段：是的。

倩：下面将出示一组哈尔滨市公安局侦查人员在现场找到的物证：（一把带血的水果刀）及检验报告。根据检查报告显示，该水果刀上有被告人的指纹。

审判：请执行法警将物证给被告人看，看清楚了吗？下面将物证交给辩护人看，交给法庭。

审判：被告人及辩护人对公诉人提出的证据有意见吗？ 芬：有。

审判：现由辩护人对公诉人提出的证据进行质证。

芬：谢谢审判长。段美艳，我问你，你确定那把水果刀是你卖给他的？ 段：我确定卖了把水果刀给他，但不确定是刚才那把。芬：在你的超市里还在其它大型的水果刀没？ 段：有。

芬：水果刀是不是都摆放在一起卖的？被告人拿的是大的还是小的？ 段：都摆放在一起，他拿的是小型水果刀。芬：你所说的全都属实？ 段：全都属实。

芬：好的，报告审判长，我的发问到此为止。审判：公诉人可以继续举证。

侯：审判长，为了证实本案的案发情况需要证人罗洁出庭作证，请传证人罗洁到庭。审判：请证人罗洁入庭。

(罗洁上庭)审判：你叫什么名字，年龄？ 罗：我叫罗洁，28岁。审判：什么职业？

罗：经营位于哈尔滨市人民路39号的好再来夜宵店。

审判：证人罗洁，依照《刑事诉讼法》第一百五十六条规定，你应当如实向本庭提供证言，如果有意作伪证或者隐匿罪证，要负法律责任，听清了吗？

罗：听清楚了。

审判：现由公诉人向证人发问

侯：你认识本案被告人李建吗？与他有何关系？

罗：我和他之间没有任何特殊关系，他只是曾经在我的夜宵店吃过夜宵而已。侯：具体什么时间？ 罗： 2013.2.21晚上。

侯：事隔现在已经好几个月了,你为什么还记得这么清楚？ 罗：有人在我店里拿刀砍人,我怎么会忘记呢。侯：你能说得再具体一点吗？

罗：可以,那天晚上(指着被告)来我店里吃宵夜,吃到一半的时候，就突然急匆匆的跑了出去.可过了会儿他又跑回来了,手上多了一把刀,然后就向在店里吃宵夜的另外一个人砍去。我当时都吓傻了，所以都没来得及报警。

侯：你看清楚凶器了吗？ 罗：好像是一把水果刀。侯：那你认识那个被害人吗？ 罗：不认识，他并不是常客。

侯：你能否具体描述一下当时的情况吗？

罗：被告人匆匆回来手里拿了一把刀，二话没说就往另外一个人扑去，正面连砍两刀，被挡下后，见没得逞，便紧追着砍人。

侯：所说的是否属实？ 罗：属实。

侯：好的，报告审判长，第二份证据提交完毕。审判：被告人及辩护人对公诉人提出的证据有意见吗？ 芬：没有。

审判：公诉人继续向法庭举证。

倩：好的，谢谢审判长。下面我将提交第三份证据。请同意带证人聂颖上庭。审判：请证人入庭。(证人聂颖入庭)审判：你的名字，年龄？ 聂：我叫聂颖，20岁。审判：什么职业？ 聂：现就读于哈尔滨大学

审判：证人聂颖，依照《刑事诉讼法》第一百五十六条规定，你应当如实向本庭提供证言，如果有意作伪证或者隐匿罪证，要负法律责任，听清了吗？

聂：听清楚了。

审判：现由公诉人向证人发问

倩：证人聂颖，你认识被告人吗？

（指着被告）聂：不认识。

倩：那你还记得几个月前你向哈尔滨市公安分局报案一事吗？ 聂：记得。

倩：你能具体的说说当时的情况吗？

聂：好的，那天晚上我突然看到有人拿着刀正追着另一个人跑。我看到他手上有刀且地上有血迹，觉得事情不妙，于是打电话向南岗区公安分局报案。

倩：你还记得当时具体在什么位置吗？ 聂：在人民路。

倩：审判长，下面我将呈上最后一份物证。这份物证将充分证明被告在有恶意报复的犯意后实施了杀人行为。各位，我手持的这一份是死者的尸检报告。报告上说明死者被砍多达12刀。刀痕的深度和长度不一，并且有一刀伤及肩胛骨。因此死者落水后的自救行为受到限制，生命危险系数变大，最终溺水死亡。报告审判长，公诉方证据提交完毕。

审判：被告人及辩护律师对公诉人提交的证据有无异议？ 虎：没有。

审判：被告人李建以及辩护人，有无证据提供？ 虎：有。

审判：辩护人现在向法庭举证

虎：好的，谢谢审判长。现在申请提交第一份证据。请审判长允许证人陈开前到庭作证。

审判：证人到庭。

（证人被告开前到庭）审判：向法庭回答你的身份。

被告：我叫陈开前。汉族，哈尔滨市人。现为哈尔滨市舞水路37号宏泰饭店老板。审判:证人陈开前，依照《刑事诉讼法》第一百五十六条规定，你应当如实向本庭提供证言，如果有意作伪证或者隐匿罪证，要负法律责任，听清了吗？

被告：听清楚了。

审判：现由辩护人向证人发问

虎：你还记得2013年4月21日晚上发生的事吗？

被告：喔，记得。那天晚上我刚到河边去倒垃圾的时候，发现有一个人拿着刀追着另外一个人到河边，被追的人冲刺想跨过河。也不知道是天色太暗了还河太宽了的缘故，他没有跨过去，反倒掉河里去了。拿着刀追他的人好像被吓到了，把刀丢了就跑了。我看情况不对就马上向鹤城公安分局报了警。

虎：你是否发现一个人掉下河的时候，追他的人离他还存在一断距离？ 被告：是的，大约有三米吧。虎：你以上说的都是属实？ 被告：全都属实。

虎：报告审判长，第一份证据提交完毕。下面继续举证。

芬：下面向法庭提交的第二份证据是书证。这是目击证人陈开前在向南岗区公安分局报案后，南岗区公安分局做的现场勘验报告。根据报告上显示的内容，可以了解到在死者掉下去的河边，明显有脚滑过的痕迹。足以证明死者掉下水是因为自己失足掉下去的。且报告显示，死者身上有12处刀，均为砍伤，这不是致人死亡的直接原因。报告指出死者气管内吸入大量水分，引起呼吸道关闭，肺部积水，血液缺氧为溺水而亡。请审判长及审判员查明事实。

（法警把书证及报告交给审判长）（审判长和审判员商量）

审判：下面由辩护人继续向法院举证。

芬：下面向法院提交的第三份证据是死者的尸检报告。这是在发现死者的尸体后，法医作的尸检报告。根据报告上的显示，死者12处都为刀伤，但都不足以致命，死者的死因是呼吸道肺部积水，血液缺氧溺水而亡。而不是我方当事人的伤害行为。所以，死者的死亡并非我方当事人所致。还请审判长和审判员公正查处，还我方当事人一个公道。

审判：（法警把书证交给审判长，待其看后，再把尸检报告交给公诉人）关于案件事实，本院自会查明。

芬：报告审判长，举证完毕。

审判：以上公诉人、原告及代理人、辩护人提供的证据，经法院质证，来源合法，内容真实，可以作为定案的根据，庭审调查结束，法庭辩论开始，首先由公诉人发表公诉意见。

法庭辩论阶段

侯：审判长、审判员，哈尔滨市中级人民法院刑事审判庭依法公开审理由我院提起公诉的被告人李建故意杀人一案，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第153条和《人民检察院组织法》第15条之规定，由本院院长指派，我以国家公诉人的身份出庭参加今天的庭审，对该案的公开审理支持公诉，并履行法律监督职责。关于本案的基本事实，本院起诉书已做了表述，并在刚才的法庭调查中，通过询问被告人，调查证人证词，事实清楚，证据充分，下面，我就本案发表以下公诉意见，请合议庭在评议本案以及对被告人定罪量刑时予以参考，并采纳。本院以为被告人李建的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十二条之规定，对死者的生命权造成了侵害，严重影响了死者家属的正常生活，给社会造成了不良影响，根据《中华人民共和国刑法》之规定依法对被告人李建定罪量刑。请审判长、审判员给被告一个公正的判决。谢谢！

审判：下面辩护人展开辩护。

虎：被告人的辩护由本辩护人代为展开。

辩护词

审判长，审判员：

冰城律师事务所受被告人家属的委托，指派我出庭为其辩护，辩护人对受害人因不慎遇难身亡表示哀悼，并向他的家属表示慰问。接受本案后，通过查阅案卷、会见被告人，认真听取其陈述与辩解，对本案案情有了较为详细的了解。结合刚才的法庭审理，根据事实和法律，发表如下辩护意见。

一、辩护人认为被告人李建不构成故意杀人罪而应为故意伤害。

（1）故意杀人罪从意识因素上看，希望即积极追求危害结果的发生。在这种心理支配下，行为人就会想方设法，克服困难，创造条件，排除障碍，积极的甚至顽强地实现犯罪目的，造成犯罪结果。在本案中，在晚上吃夜霄的时候巧遇审判强便到超市买一水果刀，在晚上9点左右，在吃夜霄的地方，也就是闹市，选择这个时间追杀审判强显然是不符合常理的，不构成被告人的故意杀人的主观故意。

（2）本案中，被告人并非明确追求具体后果，而是在瞬间的情绪冲动下实施危害行为，据被告人陈述当时是气愤，是为了出口气。这个也是较符合情理的。是人都有七情六欲的，而非圣人。于是被告人在明知自己的行为会造成损害他人身体的情况下，实施了没有明确的认识和追求的危害行为，符合故意伤害的主观故意。

（3）从时间上来看，被告人发现被害人与其恋人的关系后有一段时间间隔，在这足够长的时间里，被告人完全有能力实施不法行为，然而被告人没有，只是在一次巧遇到被害人时，被告人本着一颗较为理智的心态实施了对审判强的伤害而非杀人的行为。

（4）我方当事人没有在客观上实施杀人的行为。从被害人的身处刀伤看，身中12刀，被告真有狠心杀人的话，定会刀刀向其要害，且会用刺这个动作。况且导致被害人死亡的是因不懂水性，溺水而亡。据尸检报告显示，死者的死因是肺部进水，血液缺氧，溺水而亡，而非刀伤而致，所以被告人理应成立故意伤害而非故意杀人。

（5）被害人也有自己的过失，过于自信，相信自己能跨过宽达3.46m的河，而忽视了潜在危险的存在，和自己不懂水性的事实，以致于脚一滑不慎落水，导致悲剧的发生。

二、关于被告人具有从轻及减轻处罚的情节。

（1）被告人本次系为初犯，归案后，认罪态度好，说明被告人真诚悔罪且此案对社会无重大影响，具有酌定从轻的情节。

（2）就受害人审判强伤害的赔偿问题，被告人李建家属在经济较为困难的情况下仍然积极的与审判强的家属就民事赔偿问题达成初步的共识。请合议庭予以考虑，对被告人李建酌情从轻处罚。

冰城律师事务所 陈翼虎

黄芬

二零一三年十一月十八日

审判：现在由控辩双方辩论。

倩：试想一下，如果被告人没有想杀被害人的故意，他就不会一直穷追不舍，致使被害人选择跨过河来逃避他的追杀，最后溺水死亡。被害人落水之后，被告人放弃了履行救被害人的义务，选择逃跑，在明知会导致他人死亡的危害后果后，还是希望或者放任这种结果的发生，这就构成故意杀人的主观意识。

芬：我方当事人没有杀人的故意，在杀人环境不成立的条件下，我方当事人追砍被害者只是为了出口气，于情于理，也是可以理解的。我方当事人在追至河边见被害人掉入河里挣扎的时候，当时吓了一大跳，显然是没有追求杀人结果的发生。我方当事人初次面对这种情况加上自己也不会游泳，不知所措，六神无主，才有了弃刀而逃的行为。

侯：从被害者身中12刀看来，被告人李建显然是有把被害人致之死地而后快的主观意识。并且有1处伤及被害人的肩胛骨，正是这一伤及被害人肩胛骨的一刀，导致被害人落水后的自救行为受到限制，生命危险系数变大。

虎：我方当事人应成立故意伤害而非故意杀人。首先，我方当事人在选择用来伤害的工具上来看，是选择了摆放在一起众多水果刀里的其中的一把小型水果刀，当你要确认在杀人时候，你会选择小水果刀吗？你不会，你会选择用水果刀砍人？你也不会。你会用水果刀刺杀人，尽管被害人身上有12处刀伤且其中2处位于要害附近，但深度较浅，还不构成被害人死亡的主要原因。，我方当事人在追砍过程中，本着出口恶气的心理，并非有意砍死被害者，从而避其要害，但是在追砍过程中，是很难把握这个度的，才会导致了1处刀伤及肩胛骨，但这并不是我方当事人所追求的结果。

倩：被告人李建得知其妻与被害人有不正当的关系后，一直怀恨在心，在夜宵店巧遇到被害人时，想把心中的怒火发泄出来，从主动买刀，砍伤被害人12处，到穷追不舍达1300m至河边，直致被害人掉入河中，并放任其死亡结果的发生。符合了故意杀人的主客观要件，成立故意杀人，因此请求法院依法从重处罚。

芬：我方当事人，确实在得知其妻有不正当行为的时候是很愤气。但这已经是好几个月前的事情了。如果我方当事人真有心杀人的话，便会在此段时间内积极的采取行动。但我方当事人却没有。

侯：没有，并不证明其没有杀人的动机，从本案的事实的来看，被告人主动买刀，砍伤被害人12处，到穷追不舍达1300m至河边，直致被害人掉入河中，并放任其死亡结果的发生。此种行为符合《中华人民共和国刑法》第232条故意杀人的规定，成立故意杀人。请求人民法院依法从重处罚。

虎：首先，我恳请公诉人不要把这种主观臆断的方式带入本案中来，把被告李建看成残忍的杀人凶手，从而影响本案公正、公平、合理的审判。其次被害人也有自己的过失，过于的相信自己，而忽略了在他面前的宽达3.46米的河，以致脚一滑，导致悲剧的发生。（坐下）

审判：本合议庭对于控辩双方所争议的事实已经清楚，法庭辩论结束。公诉人还有异议吗？

倩：没有

审判：辩护人还有异议吗？ 芬：没有

被告人作最后被告述

审判：根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百条之规定，下面由被告人作最后被告述。

被告：审判长，审判员，我承认我是拿着刀追着死者跑，但我不承认我杀死了他，因为我拿着刀追着他跑是因为一时的气愤，并不想杀害他，只是我也没有想到他会掉到河里淹死。这是我未能预料到的，也是我不可能预料得到的。对于他的死，我也感到很难过。我也知道我有错，毕竟是我拿着刀追着他跑，所以，我愿意尽我最大的能力给死者家属以财产上的补偿，以弥补我的过错，我也希望能够得到他们的谅解，希望审判长，审判员能给我一个改过的机会，希望审判长、审判员给我一个机会。

审判：现在休庭十分钟，合议庭进行合议。（片刻过去）

宣判

谢：全体起立。请审判长、审判员入庭。（审判人员入庭后）审判：请坐下。

审判：哈尔滨市中级人民法院刑事审判第一庭。现在继续开庭。

审判：哈尔滨市中级人民检察院于2013.6.24以[2013]南岗区检刑诉字第（188）号起诉被告人李建犯故意杀人罪向本院提起公诉，受理后，依法组成合议庭，公开开庭并进行了审理.检察院指派检察员杨倩、侯茂林出庭支持公诉，被告人李建及其辩护人，现已审理终结。

起诉书指控：2013.2.21被告人李建拿着刀追着死者跑，导致死者的溺水身亡，向法院移送了证人，建议我院依照《中华人民共和国刑法》第232条，追究被告人的刑事责任。被告人李建提出的并非出于自己本意、辩护人提出的被告人的行为不属于故意杀人，而应为故意伤害。附带民事诉讼原告要求被告赔偿人身损害25.7307万元，并提供了书证。审理查明，2013.2.21晚9点左右，被告人李建在“好再来”夜宵店碰到死者，便在“旺旺”超市购水果刀一把，造成死者身上多处刀伤，接着追着死者到河边，死者逃避追赶，过河不幸落水身亡。以上事实有报案笔录，证人证言，被告人供述，鉴定结论。以上证据经法庭查证核实，可作为定案依据。

本院认为：被告人李建故意非法损害他人身体健康，并致被害人死亡，其行为构成故意伤害罪，被告人认罪态度较好，且被害人主观上存在过错，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，判决如下：

一、被告人李建犯故意伤害罪，判决有期徒刑六年零五个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前羁押的，羁押一日折抵刑期一日）

二、被告人李建向死者家属赔偿19.0335万元，限判决生效后六个月付清。

本判决为口头判决，判决书将在五日送达，如不服本判决，可在判决书送达之日起十日内，通过本院或直接向哈尔滨市中级人民法院提出上诉，递交上诉状正本一份、副本两份。被告人你听清楚了吗？

被告：听清了。（被告人被带出）

审判：哈尔滨市中级人民法院第一刑事审判庭到此结束。谢：现在请诉讼参与人员在庭审记录上签字。

（众人签字）审判：退庭。

（敲响法槌）

哈尔滨市人民法院刑事判决书

<2013>哈刑初字第205号

公诉机关：哈尔滨市中级人民检察院。

辩护人：冰城律师事务所

黄芬律师

被告翼虎律师

被告人：李建，男，1990年8月15日出生，汉族，高中文化程度，现住哈尔滨市舞水路桔园小区B栋305号。因本案于2013年2月15日被哈尔滨市公安分局拘留。先羁押于南岗区公安局看守所。

黑龙江省哈尔滨市中级人民检察院以怀检刑诉[2013]第188号起诉书指控被告人李建犯故意杀人罪，于2013年6月24日向本院提起公诉。本院受理后，依据组成合议庭，公开审理了本案。哈尔滨市中级人民检察院指派检察院杨倩，侯茂林出庭支持公诉。被告人李建到庭参加了诉讼。现已审理终结。

经审理查明，2013年2月21日晚9时许，被告人李建在“好又来”夜宵店与死者审判强发生冲突，后来又在“旺旺”超市购水果刀一把，造成死者身上多处刀伤，接着追死者至河边，死者审判强为逃避追赶过河并不惧落水身亡。

上述事实，被告人李建在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人李建的供述，超市老板段美艳，夜宵店老板罗洁，路人聂颖，目击证人陈开前的证言，现场勘查笔录及照片等证据证实，足以认定。另外，根据死者审判强的尸检报告，被告人的死因为溺水，故公诉机关指控被告人犯故意杀人罪，本院不予支持。

本院认为，被告人李建故意非法损害他人身体健康，并致被害人死亡，其行为已构成故意伤害罪。被告为初犯，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。依照《中或人民共和国刑法》第二百三十四之规定，判决如下：

被告人李建犯故意伤害罪，判决有期徒刑六年零五个月。

（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前实行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年11月18日起至2020年12月1日止）

另外，被告人李建向死者家属赔偿190335元。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起、十日内，通过本院或者直接向哈尔滨市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。

审判长：王弘治

审判员：王琴 龚美娟 2013 年11月18日 书记员：谢伟瑜