合同法论述题

第一篇：合同法论述题

论述题：

1、试述合同的法律特征。答：㈠合同是双方或多方的民事法没有具体规定时还可以直接

作为判案的依据，具有在个案中可资援引的规范意义。换言之，人合法权益得以实现的必要条

件。

3、促进社会主义现代化建设。合同是联结生产、流通、消质属性，也是民事法律行为有效的当然要件。

16、试述表现代理？ 解决争议的方法。⑵合同的主要条款。⑶合同的普遍条款。包括：

1、偶而条款；

2、通常条款；

3、行为。所谓双方行为，指仅由一个意思表示所构成的民事行为。所谓多方行为，指由两个以上方向一致的意思表示所构成的民事行为，或称共同行为。例如公司的设立行为。合同是基于双方或多方的意思表示而成立的，双方间成立的合同为双方行为，即双方合同；多方间成立的合同为多方行为，即多方合同。㈡合同是意思表示一致的民事行为。民事行为根据是否以意思表示为要素，分为表意行为和事实行为。合同是双方或多方的表意行为，而且是双方或多方意思表示一致的民事行为。任何合同都是在双方或多方都有意思表示，而且各方意思表示一致的条件下成立的。合同是两个以上的意思表示一致的协议，或者说，合同是当事人协商一致的产物。㈢合同以产生、变更、终止民事权利义务关系为目的，即产生、变更或者终止一定民事权利义务关系。所谓产生民事权利义务关系，指当事人订立合同以形成某种法律关系，设定某种民事权利和民事义务。所谓变更民事权利义务关系，是指当事人通过订立合同使原有的合同关系在内容、当事人上发生变化。所谓终止民事权利义务关系，是指当事人通过订立合同消灭原法律关系。合同法上的合同所涉及的权利义务都是民事性质的，非民事性质的行政关系中的权利、义务不属于民事合同的内容。

2、如何理解合同法的本质和地位？ 答：合同法本质上是财产流转关系的法律规范，合同法以债权债务关系、即当事人间的权利义务关系为直接调整对象，其深层的社会关系则是社会的财产流转关系。合同法调整的是动态的财产流转关系，它反映的是平等主体件在转让产品或货币，完成工作和提供劳务的活动中产生的债务的清偿或履行，具体体现着财产从一个民事主体到达另一个主体的合法转移过程。合同法作为调整债权债务关系的法律规范，规定和反映的是社会财产或其他劳动成果从生产领域移转到交换领域，并经过交换领域进入消费领域，其内容主要表现为转移已占有的财产，转移的目的或是实现对财产的占有，或是创造一个新的占有。因此，合同是当事人处分财产或获得财产的重要法律手段，充分反映着流通领域内的财产运动状态。合同法则通过确认和保障合同当事人正当地行使权力、履行义务，依法约束自己的行为，而对这种财产流转关系进行规范和调整。合同法是民法体系中的民事单行法，在社会经济生活中有着举足轻重的作用。在我国现阶段，合同法成为市场经济的基本法律。合同法的具体作用主要表现在：㈠保护合同当事人的合法权益。㈡维护社会经济秩序。㈢促进社会主义现代化建设。

3、试述合同法基本原则的特征。答：合同法基本原则是指对合同关系的本质和规律进行集中抽象和反映、其效力贯穿于合同法始终的根本规则。合同法基本原则具有一般规范性和不确定性。首先，合同法基本原则具有一般规范性。一般规范性是相对于民法的具体规范而言的，是指其确立一般的行为模式，并由合同法规定的一般的责任作为保障。合同法基本原则的存在价值不仅在于通过这些原则能够准确地理解和适用合同法，而且在合同 合同法基本原则主要是与具体的合同法规范结合起来发挥法律调整作用，主要具有补充性质，但在特殊情况下可以作为独立的法律依据。其次，合同法基本原则具有不确定性，不确定性是指基本原则是由抽象概念构成的，其理解和适用具有较大的自由裁量余地。

4、试述合同法平等、自愿、公平原则的内容。

答：

1、平等原则意味着民事主全的地位平等，任何一方当事人不得将自己的意志强加于相对方。

2、表现为：自然人的民事权利能力一律平等；不同的民事主体参与民事关系，适用同一法律，具有平等地位；民事主体在民事法律关系中必须平等协商。合同法中所讲的平等原则主要的意思即在于此；

5、试述合同法自愿的内容。

1、自愿原则实质上就是传统民法中所谓的意思自治原则或合同自由原则；

2、内容：缔结合同的自由；选择相对人的自由；决定合同内容的自由；变更解除合同的自由；决定合同方式的自由；

3、合同自由不是绝对的自由，它要受到国家法律、法规的限制首先合同的订阅方面，强制缔结契约就是这种限制的表现之一；其次，国家在法律中规定一些强行性的规范，当事人不能通过约定排斥这些规范的使用。

6、试述合同法公平原则的内容。

1、公平原则《民法通则》第4条明确规定了公平原则，《合同法》第5条也规定：“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。

2、合同法中，公平原则体现在各个方面，其中集中体现公平原则的主要有：一是情事变更制度；二是显失公平制度和重大误解制度。

7、合同法诚实信用原则的内容？ 答：

（一）诚实信用原则指民事主体在从事民事活动中应诚实可信，以善意的方式行使权利和履行义务。

（二）内容：

1、确定诚实可信，以善意方式行使权利和履行义务等行为规则；

2、诚信原则要求平衡当一只之间的各种冲突和矛盾；

3、解释法律和合同的作用。

（三）当一只在行使权利和履行义务时要遵循诚实信用原则，该原则在合同订立、履行的各个阶段均有体现。

8、合同保护公序良俗原则的内容？

答：

1、公序是指社会的公共秩序，即国家社会存在及其发展所须要的一般秩序。

2、第7条关于“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，新生社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益”的规定。

9、合同法合法原则的内容？ 答：《民法通则》第6条规定：“民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。”其第7条规定：“民事活动应当新生社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。”前者被称为民法的合法原则，后者被称为公序良俗原则或者禁止权利滥用原则等。

10、合同法的作用？

答：

1、保护合同当事人的合法权益。是指合同当事人依照国家法律、法规的规定，在订立合同到终止合同的全过程中享有的权利和利益。是合同法的重要任务之一；

2、维护社会经济秩序。良好的社会经济秩序是保障社会主义市场经济发展、合同当事费的纽带，是经济合作、技术交流、贸易往来的法律形式，是维护商业信用的法律保障。

11、格式合同的法律调整？ 答：

1、立法控制。指在法律中事先明确规定清楚，某些条款必须作为某类合同的条款，或者某些条款不能作为某类合同的条款，当事人不得改变。

2、司法措施。司法措施即指根据合同法的规定，由法院认定某一具体合同条款是否是由当事人合意才纳入合同的。

3、行政措施。指通过要求某些格式合同条款应事先经过行政机关审核，方能投入使用的方法，来消除不合法的格式条款的适用；或者由行政机关制定合同范本，以供当事人采用。

12、格式合同的中所体现的保护弱者利益的原则？

答：

1、我国《合同法》第41条规定：“对格式条款的理解发生争议的，应当作出不利于提供格式条款的一方当事人的解释，格式条款与非格式知款不一致的，应当采用非格式条款。”

2、由于格式合同的条款是由商品或服务的提供者拟订的，而相对人一方又是弱者。

3、当某一合同既存在格式合同条款，又存在非格式合同条款，应当采用非格式合同条款。

13、要约与要约邀请的区别？ 答：

1、按照法律规定作出区分。我国《合同法》第15条明文规定：寄送的价目表、拍卖、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请；

2、根据当事人是否愿意在法律上受到约束作出区分；

3、根据订约提议的内容是否包含合同的主要条款予以确定；

4、根据交易的习惯亦即当事人历来的交易方式进行区分；

5、其他因素。

14、从合同效力的角度分析合同生效与合同成立的不同？

与合同的法律约束力和合同的效力直接联系的是合同的成立与生效，按民法通则和合同法的规定，合同的成立产生合同的一般法律约束力（广义的合同效力），合同的生效产生合同的权利和义务效力（狭义上的合同效力）。

合同的成立在一般情况下，是指当事人意思表示一致。《合同法》第25条规定，承诺生效时合同成立。其成立要件包括：一是要有两个或两个以上的当事人；二是当事人的意思表示一致（通过要约和承诺的过程）。

合同的生效不同于合同的成立，合同成立后，能否发生法律效力，能否产生当事人所预期的法律后果，非合同当事人意志所能完全决定，只有符合生效条件的合同，才能受到法律的保护。

由此可见，合同的成立不同于合同的生效，合同的成立要件也不同于合同的生效要件。合同的成立要件具有法定性，是由法律统一规定的，当事人不可作另外的约定。而合同的生效要件，除普通要件外，其特别要件具有意定性，可由当事人作自由的约定，这正是附条件、附期限合同存在的法理依据。

15、度述合同生效的要件？ 答：

1、当事人具有相应的订立合同的能力。所谓相应的订立合同的能力是指合同主体据以独立订立合同并独立承担合同义务的主体资格。

2、意思表示真空。所谓意思表示是行为人将其产生、变更和终止民事权利和民事义务的意思表示于外部的行为。

3、不违反法律和社会公共利益。合法是民事法律行为的本1

答：

（一）表现代理，是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义进行民事行为。如果相对人有理由相信其有代理权，则该代理行为有效，被代理人应承担代理的法律后果。

（二）、特征：

1、无权代理人并没有获得被代理人的明确授权，表现代理属于广义上的无权代理。

2、表现代理在客观上、外表上具有足以使人相信行为人具有代理权的理由。

3、合同的相对人在主观上必须是善意的、无过失的，不知道或者不应当知道行为人实际上无代理权。

4、表现代理产生有权代理的法律后果。

（三）、发生情况：

1、代理权自始即不存在，而存在着使相对人相信具有代理权的正当理由；

2、代理人超越代理权而相对人有正当理由相信其有代理权；

3、代理权终止后实施代理行为而相对人有理由相信其有代理权；

4、被代理人知道其以本人名义订立合同而不作否认表示。

17、合同全面履行原则？ 答：

（一）、合同面履行原则指合同的当事人必须按照合同关于标的、数量、质量、价款、价款或报酬、履行期限、履行方式等的约定，正确而完整地履行自己的合同义务。

（二）、内容表现：

1、按合同约定的主体履行；

2、按照合同约定的标的履行；

3、按照合同约定的质量履行；

4、按照合同约定的价款或者报酬履行；

5、按照合同约定的履行地点履行；

6、按照合同约定的履行期限履行；

7、按照合同约定的履行方式履行。

（三）全面履行原则是合同履行的一项归根本的要求，是判断合同是否履行即是否违约的标准，是衡量合同履行程度和确定违约责任的尺度。

18、合同同时履行抗辩权的使用条件？ 答：

（一）须双方基于同一双务合同互负对价债务：

1、须由同一双务合同产生债务；

2、须双方当事人互负债务；

3、当事人双方互负债务之间具有对价性和牵连性。

（二）须行使抗辩权之当事人无先行人付义务；

（三）对方当事人未履行债务或者未按照约定正确履行债务。

（四）须对方的对待给付是可能履行的。

19、从代位权的涵义论代位权的使用条件？ 答：

（一）代位权指合同依法成立后，尚未完全履行之前，在债务人怠于行使其对第三人的到期债权并对债权人的债权实现构成妨害之时，债权人为保全自己的债权，可以以自己的名义地使债务人对第三人的债权的权利。

（二）条件：

1、债权人与债务人之间存在合法效的合同关系；

2、债务人的债权已到期；

3、债务人怠于行使其到期债权；

4、债务人已经陷于履行迟延；

5、债权人有保全债权之必要。要约与要约邀请的区别。

答：⑴按照法律的规定作出区分。⑵根据当事人是否愿意在法律上受到约束作出区分。⑶根据订约提议的内容是否包含合同的主要条款予以确定。⑷根据交易的习惯亦即当事人历来的交易方式进行区分。⑸其他因素。简述合同条款的种类。答：⑴提示性合同条款。包括：

1、当事人的名称或者姓名和住所；

2、标的；

3、质量和数量；

4、价款和酬金；

5、履行期限、地点和方式；

6、违约责任；

7、特意待定条款。

缔约过失责任有哪些类型及特征？

答：我国《合同法》规定的缔约过失责任主要有以下几种类型：⑴假借订立合同，恶意进行磋商；⑵故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；⑶泄露或不正当地使用商业秘密；⑷其他违背诚实信用原则的行为。

特征：

1、缔约过失责任发生在合同缔结的过程中；

2、一方当事人违反了以诚实信用为基础的先契约义务；

3、违反先契约义务的行为造成了对方的损失；

4、违反先契约义务的一方当事人具有过错。

16、哪些情况下合同无效？ 答：

1、一方以欺诈。威胁的手段订立合同，损害国家利益；

2、恶意串通，损害国集体或者第三人利益；

3、以合法形式掩盖非法目的；

4、损害社会公共利益；

5、违反法律、行政法规的强制性规定。

构成欺诈的要件？

答：

1、须有欺诈行为包括陈述虚构事实或隐瞒真实情况；

2、须欺诈人有欺诈的故意；

3、须相对人因欺诈而陷于错误；

4、须受欺诈人基于错误而与欺诈人订立合同。

19、不安抗辩权的适用条件。答：

1、须是同一双务合同所产生的两项债务，并且相互为对价给付。

2、互为对价给付的双务合同规定有先后履行顺序，且应先履行债务的一方的履行期届至。

3、应后履行债务的一方当事人，在合同依法成立后，出现丧失或有可能丧失对待履行债务的能力。

4、应后履行债务的当事人未能为对待给付或为债务的履行提供适当的担保。

22、简述合同权利让与和合同义务转让的构成要件。答：合同的权利让与必须具备以下条件方能生效：

1、须当事人之间达成合意；

2、出让人须有有效的合同权利存在；

3、让与的合同权利须具有可让与性；

4、债权人须通知债务人。合同义务的转让具备以下条件：

1、须有有效债务的存在；

2、须所转移的债务具有可移转性。

3、须有以合同义务的转让为内容的有效合同。

法定低销的要件？

答：

1、双方当事人互负债务和互享债权；

2、主动债权须已到清偿期；

3、双方债的标的的种类相同；

4、债务根据其性质和法律的规定可以低销。

26、简述违约补救的措施。答：违约补救是指当事人因不履行合同或者不完全履行合同给对方造成损失或即将造成损失时，采取积极可行的方式方法挽救或减少给对方造成的损失，这些方式方法称之为违约补救措施，其目的在于减少合同损失，恢复当事人的合法的合同权利。违约补救措施：

1、停止违约行为；

2、消除障碍；

3、恢复质量标准；

4、退货；

5、减少价款或报酬。

简述违约责任的内容？

答：

1、继续履行合同；

2、采取补救措施；

3、赔偿损失。简述管辖竟合的含议义？ 答：法律管辖兑合是指两个或两个以上的法律有权管辖某一个具体的法律关系，本着特别法优先适用于普通法的原则，凡出现有其他特别法规范可以调整合同法法律关系时，让其他的法律法规优先进行调整。

简述抵押担保中那些财产不得抵押？

答：

1、土地所有权；

2、耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟等荒地的土地使用权，以及乡（镇）、村企业厂房等建筑物抵押的其占用范围内的土地使用权徐外；

3、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗设施和其他社会公益设施；

4、所有权、使用权不明或者有争议的财产；

5、依法被查封、扣押、监管的财产；

6、依法不得抵押的其他财产。简述技术咨询合同的特征？ 答：

1、技术咨询是一种特殊的技术服务活动；

2、技术咨询的范围特定；

3、合同履行结果对委托人所起作用具有不确定性；

4、技术咨询合同有其特殊的风险责任承担原则。委托合同的特征？

答：

1、合同的性质是提供服务；

2、诺成、非要式性；

3、可以是有偿的，也可以是无偿的；

4、具有一定的人身性质；

5、委托事项的范围由委托人确定；

6、受托人既可以以委托人的名义，也可以以自己的名义处理委托事务。行纪合同的特征？

答：

1、行纪合同的性质也是提供服务；

2、行纪合同调整范围的限定性；

3、行纪合同是有偿合同；

4、行纪人以自己的名义与第三人从事贸易活动。居间合同的特征？

答：

1、居间人以促成委托人与第三人订立合同为目的；

2、居间人居介绍人地位；

3、居间合同具有诺成性、非要式性；

4、居间合同是有偿合同。

第二篇：合同法论述题

1、试述合同的法律特征。

1、合同是双方或多方的民事行为。

民事行为，根据其由一方、双方还是多方作出的意思表示，可以分为：单方行为、双方行为及多方行为。

2、合同是意思表示一致的民事行为

民事行为根据是否以意思表示为要素，分为表意行为和事实行为。

3、合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为内容 合同以产生、变更、终止民事权利义务关系为目的。

2、如何理解合同法的本质和地位？

合同法本质上是财产流转关系的法律规范。合同法以债权债务关系、即当事人间的权利义务关系为直接调解对象，其深层的社会关系则是社会的财产流转关系。合同法调整的是其中的动态的财产流转关系。

合同法是民法体系中的民事单行法。在我国的法律体系中，民法是宪法之下的部门法，而民法本身又是一个庞大的法律体系，这个体系是由若干调整某种民事关系的单行法组成的，合同是其中重要的组成部分。

3、试述合同法基本原则的法律意义。

1、凝固和体现了立法的根本精神；

2、是合同法具体规范的总的指导思想；

3、提供了最高的行为准则；

4、是实施法律的根本依据。

4、试述合同法平等、自愿、公平原则的内容。我国民法的平等原则具体表现为：

1、自然人的民事权利能力一律平等；

2、不同的民事主体参与民事关系，适用同一法律，具有平等地位。

3、民事主体在民事法律关系中必须平等协商。合同自愿原则有以下内容：

1、合同的自由；

2、选择相对人的自由；

3、决定合同内容的自由；

4、变更解除合同的自由；

5、决定合同方式的自由。

在合同法中。公平原则体现在各个方面，其中集中体现公平原则的主要有两个制度：一是情事变更制度，二是显失公平制度和重大误解制度

5、试述合同法诚实信用、保护公序良俗、合法原则的内容。诚实信用具有以下内容

1、确定诚实可信，以善意方式行使权利和履行义务等行为规则；

2、诚信原则要求平衡当事人之间的各种利益冲突和矛盾；诚信原则不仅要平衡当事人之间的利益，而且要求平衡当事人的利益和社会利益之间的冲突和矛盾。

3、解释法律和合同的作用。

公序良俗：是公共秩序和善良风俗的合称。所谓公序是指社会的公共秩序，即国家社会存在及其发展所必要的一般秩序。所谓善良风俗是以道德为核心的概念，是一定社会应有的道德准则。

合法原则：当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规、尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。

6、试述合同法的作用。合同法的具体作用表现在：

1、保护合同当事人的合法权益；

2、维护社会经济秩序；

3、促进社会主义现化代建设。

7、试述格式合同的法律调整。

法律通常要对格式合同的权利义务作出规定，然于尽可能在公平的前提下，保证处在弱势的相对人利益受到切实保障。我国新颁布的《合同法》在“合同的订立”一章中就有关于格式合同的专门规定。

8、试述格式合同的解释中所体现的保护弱者利益的原则。

《合同法》第41条规定：对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。

9、要约与要约邀请的区别。

1、依照法律的规定作出区分；

2、根据当事人是否愿意在法律上受到约束作出区分；

3、根据订约提议的内容是否包含合同的主要条款予以确定；

4、根据交易的习惯亦即当事人历来的交易方式进行区分；

5、其他因素。

10、从合同效力的角度分析合同生效与合同成立的不同。

中国合同法上的合同的成立工件极其简单：

1、要有两个或两个以上的当事人；

2、当事人的意思表示一致。

合同的生效不同于合同的成立，合同成立后，能否发生法律效力，能否产生当事人所预期的法律后果，非合同当事人意志所能完全决定，只有符合生效条件的合同，才能受到法律的保护。合同的生效有着与合同成立完全不同的法律要件，适于一般合同生效的为普通要件：

1、当事人具有相应的民事行为能力；

2、意思表示真实；

3、合同内容合法。

11、试述合同生效的要件：

1、当事人具有相应的订立合同的能力；

2、意思表示真实；

3、不违反法律和社会公共利益。

12、试述表见代理。

表见代理，是指行为人没有代理权，超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义进行民事行为。表见代理具有以下特征：

1、无权代理人并没有获得被代理人的明确授权，表见代理属于广义上的无权代理。

2、表见代理在客观上、外表上具有足以使人相信行为人具有代理权的理由。

3、合同的相对人在主观上必须是善意的、无过失的，不知道或者不应当知道行为人实际上无代理权。

4、表现代理产生有权代理的法律后果。

13、合同履行的基本原则

合同履行应包括全面履行、协作履行和经济合理履行三项原则。

全面履行指当事人必须按照合同关于标的、数量、质量、价款或报酬、履行地点、履行期限、履行方式等约定，正确而完整地履行自己的合同义务。

协作履行指当事人在合同的履行中不仅要适当、全面履行合同的约定，还要基于诚实信用原则，对对方当事人的履行债务行为给予协助，使之能够更好的、更方便地履行合同。

经济合理履行要求履行合同时，讲求经济效益，付出最小的成本，取得最佳的合同利益。

14、试述同时履行抗辩权的适用条件

1、须双方基于同一双务合同互负对价债务；(1)须由同一双务合同产生债务。(2)须双方当事人互负债务。

(3)当事人双方互负债务之间具有对价性和牵连性。

2、须行使抗辩权之当事人无先行给付义务。

3、双方当事人未履行债务或者未按照约定正确履行债务。

4、须对方的对待给付是可能履行的。

15、试从代位权的涵义论代位权的适用条件。

1、债权人与债务人之间存在合法有效的合同关系；

2、债务人的债权已到期；

3、债务人怠于行使其到期债权；

4、债务人已经陷于履行迟廷；

5、债权人有保全债权之必要。

16、试比较代位权与撤销权。

代位权，指合同依法成立后，尚未完全履行之前，在债务人怠于行使其对第三人的到期债权并对债权人的债权实现构成妨害之时，债权人为促使自己的债权，可以以自己的名义行使债务人对第三人的债权的权利。债权人要行使代位权，必须具备以下条件：

1、债权人与债务人之间存在合法有效的合同关系；

2、债务人的债权已到期；

3、债务人怠于行使其到期债权；

4、债务人已经陷于履行迟廷；

5、债权人有保全债权之必要。

撤销权，指债权人在债务人放弃对第三人的到期债权、实施无偿处分财产或以非正常低价处分财产的行为而妨害其债权实现时，依法享有的请求法院撤销债务人所实施的上述行为的权利。

撤销权的成立要件分为客观要件与主观要件。根据债务人行为性质的不同，法律在撤销权成立问题上设有不同的制度安排。具体而言，对于无偿行为，仅需满足客观要件，即可成立撤销权。而对于有偿行为，撤销权的成立除具备客观要件外，还必须满足一定的主观要件。

17、试述合同变更的法律效力。

1、合同变更以后，被变更的部分即失去了法律上的效力；已变更的部分，在完成变更程序之后，即产生了新的债权债务；.2、合同的变更原则上向将来发生效力，不存在朔及力的问题。已经履行的债务不因合同的变更而失去法律根据，未变更的权利义务继续有效；

3、合同变更，以原合同关系的存在为前提，变更部分不超出原合同关系之外，原合同关系有对价关系的仍保有同时履行抗辩；原合同债权所有的利益与瑕疵仍继续存在，只是在增加债务人负担的情况下，非经保证人或物上担保人同意，保证不生效力；物的担保不及于扩张的债权价值额；

4、合同变更不影响当事人要求赔偿损失的权利。

18、试述违约责任的归责原则。

归责原则指在合同违约法律制度中采取的一种确认违约行为的原则，违约简言之就是不履行合同义务，不履行合同义务自然会给相对人造成一定的损失，所以人们认为应当由不履行合同方承担相对大的损失。我国现行的合同法确定的归责原则是严格责任原则。我国的《合同法》107条规定的归责原则就是以严格责任原则为主，另外在一些分合同中规定了过错责任原则。

19、试述法律管辖竞合的依据的内容。

1、特别合同法与合同法的关系。

只有当特别合同法没有规定时，才适用合同法总则的规定，当合同法总则没有规定的则适用《民法通则》的规定。

3、合同法与相关法律的关系。

20、试述合作开发合同与委托开发合同的区别。

1、当事人之间权利义务的关系不同。合作开发合同，双方当事人有和承担着类似的权利和义务；委托开发合同，双方当事人之间的权利义务是相对的。

2、当事人进行研究开发工作的方式不同。

合作开发合同的当事人共同参加研究开发工作，当然各方可以共同进行全部的研究开发工作，也可以约定进行分工；委托开发合同的当事人一方进行物质投资和经费投入，只有一方从事研究开发工作。

3、研究开发成果归属不同。

合作开发合同，当事人订立合同的目的是相同的，即取得研究开发成果，因而研究开发取得的成果是共有的；而委托开发合同成果是归委托人所有。

第三篇：电大 合同法论述题

1、试述合同的法律特征：（1）合同是双方或多方的民事行为。民事法律行为，根据其意思表示的多寡可以分为：单方行为、双方行为及多方行为。所谓单方行为，指仅由一个意思表示所构成的民事法律行为。所谓双方行为，指由二个方向相反的意思表示所构成的民事法律行为。所谓多方行为，指由二个以上方向一致的意思表示所构成的民事法律行为，或称共同行为。合同是基于双方或多方的意思表示而成立的，双方间成立的合同为双方行为，即双方合同，多方间成立的合同为多方行为，即多方合同。（2）合同是意思表示一致的民事行为。民事法律行为以意思表示为要素，合同是双方或多方的民事法律行为，意味着合同是在双方或多方都有意思表示，而且各方意思表示一致的条件下成立。合同是两个以上的意思表示一致的协议，或者说，合同是当事人协商一致的产物。真实的意思产生于当事人的自由和自愿，因此当事人必须在平等自愿的基础上进行协商，才能使其意思表达成一致，如果不存在平等自愿，也就没有真正的一致。因而因欺诈、协迫、乘人之危、重大误解、显失公平等意思表示不真实而成立的合同，在法律上都属于无效或可撤销的合同。（3）合同以设立、变更或终止，民事权利义务关系为内容。合同以产生、变更、终止民事权利义务关系为目的。当事人订立合同都有一定的目的，即产生、变更或者终止一定民事权利义务关系。所谓产生民事权利义务关系，指当事人订立合同以形成某种法律关系，设定某种民事权利和民事义务。所谓变更民事权利义务关系，是指当事人通过订立合同使用原有的合同关系在内容、当事人上发生变化。所谓终止民事权利义务关系，是指当事人通过订立合同消灭原法律关系。合同法上的合同所涉及的权利、义务都是民事性质的，非民事性质的行政关系中的权利、义务不属民事合同的内容。同时，有关身份关系的协议，如婚姻、收养、监护等，也不由合同法调整，民事合同的内容实际就是民事财产关系中的债权债务关系。

2、如何理解合同法的本质和地位？合同法本质上是财产流转关系的法律规范。合同法以债权债务关系、即当事人间的权利义务关系为直接调整对象，其深层的社会关系则是社会的财产流转关系。民法调整的财产关系包括静态的财产关系和动态的财产关系，即财产所有和财产流转关系两爱猫扑.爱生活调整的是其中的动态的财产流转关系，它反映的是平等主体间在转让产品或货币，完成工作和提供劳务的活动中产生的债务的清偿或履行，具体体现着财产从一个民事主体到达另一个主体的合法移转过程。这是合同法与物权法法律分工的明显不同。合同法与物权法虽都是财产法，然而物权，尤其是其中的所有权，直接规定社会财产的归属关系，其所要解决的是现存财产归谁所有的问题，主要是生产资料归谁所有。因而，所有权及至整个物权，本质上是规定和反映社会财产关系的静止状态。而合同法作为调整债权关系的法律规范，规定和反映的是社会财产或其他劳动成果从生产领域移转到交换领域，并经过交换领域进入消费领域，其内容主要表现为转移已占有的财产，转换的目的或是实现对财产的占有，或是创造一个新的占有。因此，合同是当事人处分财产或获得财产的重要法律手段，充分反映着流通领域内的财产运动状态。合同法则通过确认和保障合同当事人正当地行使权利、履行义务，依法约束自己的行为，而对这种财产流转关系进行规范和调整。合同法是民法体系中的民事单行法。在我国的法律体系中，民法是宪法之下的部门法，而民法本身又是一个庞爱猫扑.爱生活律体系，这个体系是由若干调整某种民事关系的单行法组成的，如商标法、专利法、继承法等，合同法是其中重要的组成部分，正在制定的物权法也是这样的单行法。在民法的基本原则和制度适用于合同法的同时，合同法以其特别或具体的制度和规定对各种合同关系进行调整。

3、试述合同法基本原则的法律意义：合同法的基本原则，是贯穿于合同法规范的指导思想和根本准则。合同法基本原则具有以下主要意义：（1）凝固和体现了立法的根本精神。（2）是具体规范的总的指导思想。

（3）供了最高的行为准则，确立了一般性的行为模式。（4）是实施法律的根本依据。

4、试述合同法平等、自愿、公平原则的内容：（1）平等原则是我国民法的一项基本原则，也是我国合同法的基本原则。这一原则意味着民事主体的地位平等，任何一方当事人不得将自己的意志强加于相对方。我国民法的平等原则具体表现为：①自然人的民事权利能力一律平等。我国《民法通则》第10条明确规定：“公民的民事权利能力一等平等”。②不同的民事主体参与民事关系，适用同一法律，具有平等地位。在我国，参与民事关系的有各种类型的法人、自然人、合伙组织、个体工商户和农村承包经营户，在某些情况下，国家也可以作为民事主体参与民事关系，无论是何种主体，在参与民事关系时都要适用民法的规定，不允许有任何例外。③民事主体在民事法律关系中必须平等协商。合同法中所讲的平等原则，主要的意思

即在于此。任何民事主体参与民事关系，无论其性质，都不能凌架于他人之上，将自己的意志强加于人，而只能通过平等协商的方式去设定、变更、终止民事法律关系。（2）自愿原则是我国民法的一项基本原则。《民法通则》第4条规定，民事活动应当遵循自愿原则。自愿是指民事主体在民事活动中，充分表达自己的真实意思，并根据自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。该原则实质上是传统民法中所谓的意思自治原则。在合同法中，自愿原则即体现为合同自由原则，我国《合同法》中虽未明文规定合同的自由原则，但在实质上，《合同法》中所规定的自愿则即为意思自由原则。具体讲来，合同自由原则有以下内容：①缔结合同的自由。即当事人有权自主决定是否与他们缔结合同，该自由是合同自由其他内容的前提和基础，若当事人不享有此项自由，也就谈不上其他自由。②选择相对人的自由。即指当事人有权自主决定与何人订立合同。③决定合同内容的自由。即当事人有权自主决定合同的内容。只要当事人在合同中约定的内容不违背法律法规和社会公益利益，任何人就不得干涉当事人订立合同的内容。④变更我解除合同的自由。即当事人有权通过协商，在合同成立后变更合同的内容或者解除合同。既然当事人可自由缔结合同，当然也可以通过协议自由变更和解除合同，这是合同自由原则的必然结果。⑤决定合同方式的自由。即当事人可自主选择合同的方式，我国《合同法》规定，除法律法规规定采取一定形式的合同以外，当事人可自由选择口头形式、书面形式或其他形式缔结合同。（3）公平原则。我国《民法通则》第4条明确规定了公平原则，《合同法》第5条也规定：“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。”公平原则包涵了等价有偿的意思，即在民事活动中，除法律另有规定或当事人另人约定外，当事人取得他人财产利益应向他方给付相应的对价。在合同法中，公平原则体现在各个方面，其中集中体现公平原则的主要有两个制度：一是情事变更制度，二是显失公平制度和重大误解制度。

5、合同法诚实信用、保护公序良俗、合法原则的内容是什么？（1）诚实信用原则在合同法中是一项极为重要的原则。具体来说，诚信原则具有以下内容和功能：①确定诚实可入，以善意方式行使权利和履行义务等行为规则。②诚信原则要求平衡当事人之间的各种利益冲突和矛盾；诚信原则不仅要平衡当事人之间的利益，而且要求平衡当事人的利益与社会利益之间的冲突与矛盾。③解释法律和合同的作用。诚信原则要求在法律与合同缺乏规定或规定不明确时，司法审判人员应依据诚信、公平的观念，准确解释法律和合同。（2）保护公序良俗原则。公序良俗是公共秩序与善良风俗的简称，是现代民法一项重要的概念和法律原则。《民法通则》第7条规定，“民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益”，合同法则具体指明了“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益”。（3）合法原则。《合同法》第7条规定：“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。”在此将其简称为合法原则，实际上包括了合法原则和公序良俗原则。

6、试述合同法的作用： 合同法的具体作用主要表现在：（1）保护合同当事人的合法权益。合同当事人的合法权益，是指合同当事人依照国家法律、法规的规定，在订立合同到终止合同的全过程中享有的权利和利益。保护合同当事人的合法权益是合同法的重要任务之一。在合同当事人中，债权人是有权请求对方当事人依照法律和合同的规定履行一定义务的合同关系的主体，债务人则是依据合同和法律负有实施一定行为的合同关系的主体。合同法通过明确规定当事人订立、履行、变更、解除、终止合同的原则、条件和程序以及违反合同所应承担的责任，保护人合同当事人的合法权益。（2）维护社会经济秩序。良好的社会经济秩序是保障社会主义市场经济发展、合同当事人合法权益得以实现的必要条件。其中，维护交易安全是合同法的重要任务。随着市场交易的发达，财产的交换越来越频繁和发达，对于交易安全的保护和规范的呼声越来越高，合同法则是规范交易关系的基本法律，它所确立的是基本的交易规则，交易的安全主要是通过合同法进行维护的。同时，协调个人利益与社会利益的关系也是合同法的重要功能。（3）促进社会主义现代化建设。我国已经确立了社会主义市场经济体制，市场经济就是合同经济、信用经济、法律经济。合同是联结生产、流通、消费的纽带，是经济合作技术交流、贸易往来的法律形式。是维护商业信用的法律保障。国民经济各部门、各单位和公民，认真贯彻执行合同法，履行合同，可以保证生产、流通、消费各环节正常运行，实现经济合作。技术交流、贸易往来的预期目的，促进社会主义市场经济发展。

7、试述格式合同的法律调整：（1）立法控制。所谓立法控制是指，在法律中事先明确规定清楚，某些条

款必须作为某类合同的条款，或者某些条款不能作为某类合同的条款，当事人不得改变。合同法第42条涉及到的格式合同或格式合同条款无效的情况，即具有合同法第52条、第53条的情形时，这些格式合同或者有关条款无效。另外，如免除格式条款提供者主要义务，排除相对方主要权利的条款也无效。（2）司法措施。所谓司法措施即指根据合同法的规定，由法院认定某一具体合同条款是否是由当事人合意才纳入合同的。实际上是授权由法院来解释合同条款，有疑义时则作有利于相对人的解释。我国合同法第39条规定：“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间时权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。”（3）行政措施。所谓行政措施即指通过要求某些格式合同条款应事先经过行政机关审核，方能投入使用的办法，来消除不合法的格式条款的适用；或者由行政机关制定合同范本，以供当事人采用。

8、试述格式合同的解释中所体现的保护弱者利益的原则：我国合同法第41条规定：“对格式条款的理解发生争议的，……应当作出不利于提供格式条款的一方当事人的解释。格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。”这一规定体现了格式条款中的保护弱者利益原则。（1）由于格式合同的条款是由商品或服务的提供者拟订的，而相对人一方又是弱者。所以，在对合同条款发生歧义需要解释时，当某一条款有几种解释方法，其中某种解释有利商品或服务的提供者，而另一种解释则对相对人有利的话，即应解释得有利于相对人而不利于条款的拟定者。（2）当某一合同既存在格式合同条款，又存在非格式合同条款，例如补充协议时，如果两种条款发生冲突，出现不一致的情况时，即应当采用非格式合同条款。

9、要约与要约邀请的区别：（1）按照法律的规定作出区分。我国《合同法》第15条规定：“寄送的价目表、拍卖广告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。”（2）根据当事人是否愿意在法律上受到约束来作出区分。由于要约是目的在于订立合同的一种意思表示，因此，要约中应包含明确的订约意图。而要约邀请人只是希望对方向自己提出订约的意思表示，所以，在要约邀请中不能有任何直接订立合同的意思表示。（3）根据订约提议的内容是否包含合同的主要条款来予以确定。（4）根据交易的习惯亦即当事人历来的在交易中的作法来进行区分。如询问商品的价格，根据交易习惯，一般认为是要约邀请而不是要约。再如当事人之间因多次从事某种物品的买卖，始终未改变其买卖货物的品种价格，那么根据双方的交易习惯，一方仅向对方提出买卖的数量，也可以成为要约。（5）其他因素。在区分要约和要约邀请时，还可考虑其他的情况，如合同的性质是否要求在签订合同的过程中要注重相对人的身份、信用、资历、品行等情况；还有，合同的订立是否需要双方实际接触；以及一方发出的提议是否能使相对人产生要约的信赖等等。

10、从合同效力的角度分析合同生效与合同成立的不同：合同的生效有着与合同成立完全不同的法律要件，适于一般合同生效的为普通要件：①当事人具有相应的民事行为能力；②意思表示真实；③合同内容合法。适于某些特殊合同生效的是为特别要件：①附生效条件或期限的合同，条件的成就或期限的到来；②法律、法规规定应办理批准、登记等手续的合同，手续的完成。在上述情况下，合同虽然已经成立，但却可因各种原因而未能生效或自始无效。由此可见，合同的成立不同于合同的生效，合同的成立要件也不同于合同的生效要件。合同的成立要件具有法定性，是由法律统一规定的，当事人不可作另外的约定。而合同的生效要件，除普通要件外，其特别要件具有意定性，可由当事人作自由的约定。

11、试述合同生效的要件：（1）当事人具有相应的订立合同的能力。所谓相应的订立合同的能力，是指合同主体据以独立订立合同并独立承担合同义务的主体资格。合同是当事人以设立、变更、终止民事权利和民事义务为目的、有意识地追求特定法律后果的行为，它直接关系到当事人的利害得失，因此要求当事人必须能够认识和辨认自己的行为，判断自己行为的法律后果，即必须具有相应的订立合同的能力。（2）意思表示真实。所谓意思表示是行为人将其产生、变更和终止民事权利和民事义务的意思表示于外部的行为。意识表示真实是合同有效的重要条件，在大多数情况下，行为人表示于外部的意思同其内心真实意思是一致的，但是，有时行为人的意思表示与其真实意思不符合。在意思表示不真实的情况下，不能仅以行为人表示于外部的意思为根据，而不考虑行为人的内心意思。（3）不违反法律和社会公共利益。合法是民事法律行为的本质属性，也是民事法律行为有效的当然要件。合同能产生法律效力就在于当事人的意思表示符合法律的规定，不合法的合同显然不能受到法律保护，也不能产生当事人所期待的法律效果。同时，合同

不仅应当符合法律，而且在内容上也不得违爱猫扑.爱生活利益。

12、试述表见代理：表见代理具有如下特征：（1）无权代理人并没有获得被代理人的明确授权，表见代理属于广义上的无权代理。（2）表见代理在客观上、外表上具有足以使人相信行为人具有代表权的理由。（3）合同的相对人在主观上必须是善意的、无过失的，不知道或者不应当知道行为人实际上无代理权。（4）表见代理产生有权代理的法律后果。表见代理发生的情况有：（1）代理权自始即不存在，而存在着使相对人相信具有代理权的正当理由。（2）代理人超越代理权而相对人有正当理由相信其有代理权。（3）代理权终止后实施代理行为而相对人有理由相信其有代理权。（4）被代理人知道其以本人名义订立合同而不作否认表示。表见代理虽然事实上行为人没有代理权，但却发生有效代理的法律后果，而这种法律后果的发生并不需要被代理人的追认或同意，因此，它属于有效代理的一种，而不属于效力未定的无权代理。

13、试述合同全面履行原则：全面履行原则，又称正确履行原则或适当履行原则，是指合同的当事人必须按照合同关于标的、数量、质量、价款或报酬、履行地点、履行期限、履行方式等的约定，正确而完整地履行自己的合同义务。全面履行原则的具体内容表现为：（1）按照合同约定的主体履行。合同的履行只能是作为该合同当事人的债务人向作为该合同另一方当事人的债权人履行自己的义务。由他人代替自己履行，即债务承担，应经合同债权人同意，否则，债权人可拒绝接受履行。有些合同由其性质决定了只能由合同债务人亲自履行。有些合同，当事人可以约定由第三人代为履行或接受履行，但不能因此而损害债权人或债务人的合法权益。（2）按照合同约定的标的履行。合同的标的是合同当事人之所以订立合同的根本原因，是合同的核心。对于任何已经生效的合同，只有严格按照合同约定的标的履行，合同利益才能实现，当事人追求的目的才不会落空。（3）按照合同约定的质量履行。（4）按照合同约定的价款或者报酬履行。（5）价款或报酬是合同的重要内容，它是交付的商品、完成的工作或提供的服务的对价。若不按合同约定的价款或报酬履行，则构成严重的违约。（5）按照合同约定的履行地点履行。合同履约地点，通常是由合同明确约定的。如果合同没有约定或约定不明确，则双方当事人可就履行地点达成补充协议；若双方没有达成补充协议，则可以按照合同有关条款或交易习惯确定的履行地点履行。（6）按照合同约定的履行期限履行。任何一方都不应无故迟延履行或迟延接受履行。（7）按照合同约定的履行方式履行。全面履行原则是合同履行的一项最根本的要求，是判断合同是否履行即是否违约的标准，是衡量合同履行程度和确定违约责任的尺度。

14、试述同时履行抗辩权的适用条件：同时履行抗辩权的发生，需要具备以下条件：（1）须双方基于同一双务合同互负对价债务。确定是否形成同一双务合同互负债务的关系，应基于以下事实：①须由同一双务合同产生债务；②须双方当事人互负债务；③当事人双方互负债务之间具有对价性和牵连性。（2）须行使抗辩权之当事人无先行给付义务。（3）对方当事人未履行债务或者未按照约定正确履行债务。（4）须对方的对待给付是可能履行的。

15、试从代位权的涵义论代位权的适用条件：代位权，是指合同依法成立后，尚未完成履行之前，在债务人怠于行使其对第三人的到期债权并对债权人的债权实现构成妨害之时，债权人为保全自己的债权，可以以自己的名义行使债务人对第三人的债权的权利。债权人要行使代位权，必须具备以下条件：（1）债权人与债务人之间存在合法有效的合同关系。有效的合同关系的存在是债权人行使代位权的前提和基础。如果债权人与债务人之间的合同不成立，被确认无效或被撤销等，则合同之债自始即不存在，债权也不存在，因而债权人也就不可能行使代位权。（2）债务人的债权已到期。代位权以债务人对第三人的权利为客体，因此，代位权的发生当然以债务人现实的权利存在为前提。另外，可代位行使的债权必须非专属于债务人的债权。（3）债务人怠于行使其到期债权。所谓债务人怠于行使其到期债权，是指应该行使并且能够行使权力却不行使。（4）债务人已经履行迟延。（5）债权人有保全债权之必要。有保全债权的必要，是指债权人的债权已因债务人的怠于行使其债权的消极行为而出现不能实现的危险。

16、试比较代位权与撤销权：代位权，是指合同依法成立后，尚未完全履行之前，在债务人怠于行使其对第三人的到期债权并对债权人的债权实现构成妨害之时，债权人为保全自己的债权，可以以自己的名义形势债务人对第三人的债权的权利。

17、试述合同变更的法律效力：（1）合同变更以后，被变更的部分即失去了法律上的效力；已变更的部分，在完成变更程序之后，即产生了新的债权债务。（2）合同的变更原则上向将来发生效力，不存在溯及力的问题。已经履行的债务不因合同的变更而失去法律根据，未变更的权利义务继续有效。（3）合同变更，以原合同关系的存在为前提，变更部分不超出原合同关系之外，原合同关系有对价关系的仍保有同时履行抗辩；原合同债权所有的利益与瑕疵仍继续存在，只是在增加债务人负担的情况下，非经保证人或物上保证人同意，保证不生效力；物的担保不及于扩张的债权价值额。（4）合同变更不影响当事人要求赔偿损失的权利。合同中原来约定的争议条款的效力，继续有效。合同变更过程中使一方当事人遭受的损失，除依法或者依约可以免除责任的以外，有过错的一方应当承担赔偿损失的责任。

18、试述违约责任的归责原则： 我国现行的合同法确定的归责原则是严格责任原则。我国《合同法》第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”该法条明确了当事人承担违约责任的条件只是没有实际履行或者没有适当履行合同义务即须承担违约责任，并未规定当事人在没有过错的情况下不用承担违约责任。由此可见，我国合同法的归责原则就是以严格责任原则为主，另外在一些分合同中规定了过错责任原则。

19、试述违约责任的构成：违约责任的构成包括：主体条件，违约行为和承担违约责任的主观条件。（1）主体条件。违约责任是当事人违反了有效合同后应当承担的法律责任，所以凡是违约责任必然是当事人因不履行合同或不完全履行合同导致的法律后果。违约责任的主体必然是有效合同的当事人，是有权独立主张自己利益和独立参加仲裁或诉讼活动的主体。合同的主体资格由自然人和法人构成，自然人和法人必须要具备相应的民事行为能力和民事权利能力。（2）违约行为。当事人承担违约责任的一个基本前提是违反了合同规定的义务，而合同中一方当事人的义务就是另一方当事人的权利，如果一方当事人不履行自己的义务必然使对方的权利得不到实现。违约行为是指合同的当事人没有按照合同约定的条件和时间履行合同，包括两种情况：第一，作为的违约，指义务人应当以自己的主动行为完成合同规定的义务，义务人不履行规定的行为的就构成主动违约。第二，不作为的违约，指少数合同规定合同的当事人应当以自己某些不作为的承诺作为合同成立必要的基础，例如保密合同，如果违反合同规定的条件泄露了需要保密的信息时，就是对权利人权利的侵犯，就可构成违约责任。（3）承担违约责任的主观条件。合同履行是一种客观事实，合同没有履行或者没有完全履行客观上也使对方的权利不能实现，为了维护对方的合同权利，就要让违约方承担违约责任。违约责任主要包括继续履约、采取补救措施和赔偿损失三大内容。

20、试从法律责任竞合的概念分析法律责任竞合的意义：法律责任竞合是指行为人的行为触犯了两个或两个以上法律的禁止性规定，行为人因此要受到两个或两个以上的法律的管辖，并根据管辖法律的规定承担具体的法律责任，权利人可选择适用相关的法律维护自己的合法权益。《合同法》第122条规定：因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。由此看出，法律责任竞合的意义：因为不同的法律所维护的社会秩序及追求目标不同，所以不同的法律规定的法律责任很可能是不一致的。传统的合同法确认当事人承担违约责任只是根据合同法的规定，而对违约人同时违反了其他法律的规定缺乏管辖的依据，于是只得追究其违约责任，而不能追究其更为严重的其他法律责任。现行合同法规定了法律责任竞合制度，如果当事人的行为违反了合同的约定，同时又违反了其他法律的规定给对方当事人造成人身和财产损害时，受损害方可选择使用合同法或其他法律请求违约方承担违约责任或侵权责任，以更有效地维护当事人的合法权益。

21、试述法律管辖竞合的依据的内容：（1）特别合同法与合同法的关系。合同本是当事人权利义务关系的确定化和具体化的协议，无论是书面合同还是口头合同，都反映着一定的财产利益关系，《中华人民共和国合同法》是我国目前最完善最系统的合同法，凡是有关合同订立、合同成立、合同生效、合同变更和解除、合同履行、违约责任的范围及确定等具体的合同法律制度均由《合同法》管辖和调整，当事人的权利义务由《合同法》认定。但是由于社会生活的复杂性，一些合同法律关系生产的背景及涉及的领域比较特殊，不宜用本《合同法》调整，而是由专门的法律与以调整。《合同法》属于普通法，而其他参与调整合同法律关系的具体部门法和有关的行政法规则属于特别法，根据特别法优先适用于普通法的原则，只有当特别合同法没有规定时，才适用合同法总则的规定，当合同法总则没有规定的则适用民法通则的规定。（2）合同法与相关法律的关系。合同法是调整合同权利义务的法律规范，而合同的权利义务的重点内容在于对

违约责任的认定和如何强制债务人履行合同义务。合同义务是当事人在合同中约定的，合同没有约定则不构成合同义务。如果违约方的行为不但造成对方合同权利的损失，而且造成对方的人身或者其他财产的损失，这些损失就不是合同损失，而是一种侵权导致的损失，不能适用合同法的规定弥补受损害方的损失。在此情况下《合同法》第122条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”

22、试述合作开发合同与委托开发合同的区别：合作开发合同与委托开发合同都是当事人之间就新技术、新产品、新工艺和新材料及其系统的研究开发所订立的合同，但二者有以下明显的区别：（1）当事人之间权利义务的关系不同。合作开发合同，双方当事人享有和承担着类似的权利和义务；委托开发合同，双方当事人之间的权利义务是相对的，委托人的主要义务也就是开发人权利，而开发人的主要义务即委托人所享有的权利。（2）当事人进行研究开发工作的方式不同。合作开发合同的当事人共同参加研究开发发工作，当然各方可以共同进行全部的研究开发工作，也可以约定进行分工，分别承担不同阶段或不同部分的研究开发工作；委托开发合同的当事人一方进行物质投资和经费投入，只有一方从事研究开发工作。与此相联系，二者的合同主体也不同。合作开发合同的当事人各方都具有研究开发能力，而委托开发合同的当事人，一般只有一方具有科研能力。（3）研究开发成果归属不同。合作开发合同，当事人订立合同的目的是相同的，即取得研究开发成果，23、试述合同履行的基本原则：合同履行的基本原则有：(1）全面履行原则。全面履行原则的具体内容表现为：按照合同约定的主体履行。第二，按照合同约定的标的履行。第三，按照合同约定的质量履行。第四，按照合同约定的价款或者报酬履行。第五，按照合同约定的履行地点、履行期限履行。第六，按照合同约定的履行方式履行。(2）协作履行原则。协作履行包括以下内容：第一，及时通知义务。第二，相互协助义务。第三，保密义务。(3）经济合理履行原则。在履行合同中贯彻经济合理原则表现在以下方面：第一，选择最经济合理的履行方式。第二，合同履行期的选择体现经济合理原则。第三，当事人变更合同和变更合同应当体现经济合理原则。第四，对违约进行补救体现经济合理原则。

24、试述全面履行原则的概念、意义及具体内容：全面履行原则，是指合同的当事人必须按照合同关于标的、数量、质量、价款或报酬、履行地点、履行期限、履行方式等的约定，正确而完整地履行自己的合同义务。合同是双方当事人根据自己的实际需要而订立的，合同中的各项条款都反映了当事人所追求的目的和实际承受能力。因此，债务人只有按照约定全面履行合同，合同目的才能得以实现，债权人的利益需求也才能得到满足。全面履行原则，是合同本质要求的集中体现。全面履行原则的具体内容表现为：．按照合同约定的主体履行。2 ．按照合同约定的标的履行。3 ．按照合同约定的质量履行。4 ．按照合同约定的价款或者报酬履行。5 ．按照合同约定的履行地点履行。6 ．按照合同约定的履行期限履行。7 ．按照合同约定的履行方式履行。

25、试述合同履行的法律特征：1 ．履行是当事人实现合同内容的行为。由于合同的类型不同，履行的表现形式也不尽一致．但任何合同的履行，均须有当事人的履行行为．这是债权得以实现的一般条件。并非债务人任何履行合同债务的行为都能使权人实现其债权．要使债权人的权利得到完全实现，还必须要求债务人全面地、适当地履行合同义务．2 ．履行是一个行为的过程。合同的履行是当事人全面完成合同义务的整个行为过程．不仅包括当事人的依约交付行为．还包括当事人为完成最终的交付行为所实施的一系列准备行为。3，履行是合同效力的具体体现。合同的履行是合同效力的主要内容，是合同效力的具体体现。合同的履行是以合同的有效为前提和基础的．若合同无效．则合同自然不必履行也不应履行。而合同一经生效，即在当事人之间产生相互的权利和义务，一方当事人权利的实现有赖于他方当事人义务的履行。因此，离开了合同的段行．合同的效力也就无从实现．

26、试述全面履行原则：（即除经债权人同意外,债务人必须在债的标的物以及其数量、质量、格、债的履行期限、履行地 点、方法等各方面严格按照债的内容,全面履行自己的义务。）全面履行原则的具体内容表

现为：（1）按照合同约定的主体履行。合同是特定当事人间的一种民事法律关系。因此，合同的履行只能是作为该合同当事人的债务人向作为该合同另一方当事人的债权人履行自己的义务。由他人代替自己履行，即债务承担，应经合同债权人同意，否则，债权人可拒绝接受履行。（2）按照合同约定的标的履行。合同的标的是合同当事人之所从订立合同的根本原因，是合同的核心。没有明确确定的合同标的，就没有合同的存在。（3）按照合同约定的质量履行，合同的全面履行，意味着必须精确地按照合同约定的质量履行。不按照合同约定的质量履行，不可能准确而完整地履行合同，有时甚至会使合同变得毫无意义。（4）按照合同约定的价款或者报酬履行。价款或报酬是合同的重要内容，它是交付的商品、完成的工作或提供的服务的对价。若不按合同约定的价款或报酬履行，则构成严重的违约。（5）按照合同约定的履行地点履行。只有在履行地点履行，才可以产生合同债务消灭的法律效果。（6）按照合同约定的履行期限履行，履行期限是指债务人履行债务和债权人接受履行的时间，履行期限一般都有明确规定，债的主体应依照规定的期限履行债务和接受履行。任何一方都不应无故迟延履行或迟延接受履行。（7）按照合同约定的履行方式履行。履行方式是债务人履行债务的方法。

第四篇：合同法论述题答案

试述合同成立与合同生效的概念和区别？

合同成立并不意味着合同就生效，合同成立与合同生效是两个不同的法律概念。区分合同成立与合同生效有很大的实践意义，两者区别主要表现在以下几方面：

(一)构成条件不同。合同成立的条件包括：订约主体存在双方或多方当事人，订约当事人就合同的主要条款达成合意。至于当事人意思表示是否真实，则在所不问，它着重强调合同的外在形式所表现。而合同生效的条件主要有：行为人具有相应的民事行为能力；意思表示真实；不违反法律或者社会公共利益以及符合法定形式。

(二)法律意义不同。合同成立与否基本上取决于当事人双方的意志，体现的是合同自由原则，合同成立的意义在于表明当事人双方已就特定的权利义务关系取得共识。而合同能否生效则要取决于是否符合国家法律的要求，体现的是合同守法原则，合同生效的意义在于表明当事人的意志已与国家意志和社会利益实现了统一，合同内容有了法律的强制保障。

(三)作用的阶段不同。合同成立标志着当事人双方经过协商一致达成协议，合同内容所反映的当事人双方的权利义务关系已经明确。而合同生效表明合同已获得国家法律的确认和保障，当事人应全面履行合同，以实现缔约目的。简单地说，合同的成立标志着合同订立阶段的结束，合同的生效则表明合同履行阶段即将开始，它是合同履行的前提，又是合同履行的依据。

(四)责任形式不同。合同的成立，如果当事人要承担的责任就是缔约过失责任，所谓的缔约过失责任是指在合同订立过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务，而致另一方的信赖利益损失，则应承担民事责任。而合同的生效，如果当事人要承担的责任就是违约责任，所谓的违约责任，也称为违反合同的民事责任，是指合同当事人因不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，而向对方承担的民事责任。包括继续履行、赔偿损失、支付违约金及适用定金罚则等。

(五)赔偿范围不同。合同的成立，当事人承担的赔偿范围只限于信赖利益损失，所谓的信赖利益损失主要是指一方实施某种行为后，足以使另一方对其产生信赖(如相信其会订立合同)，并因此而支付了一定的费用，后因对方违反诚信原则使该费用不能得到补偿。且仅限于直接损失，而不包括间接损失。而合同的生效，意味着合同具有法律效力，当事人不履行合同约定的义务，造成违约，给对方造成损失的，承担实际遭受的全部损失。不仅包括现有财产直接损失，而且包括可得利益损失。

第五篇：合同法历年试卷论述题

五、论述题(14分)

试述全面履行原则的概念、意义及具体内容。答题要点：

全面履行原则，是指合同的当事人必须按照合同关于标的、数量、质量、价款或报酬、履行地点、履行期限、履行方式等的约定，正确而完整地履行自己的合同义务。(3分)合同是双方当事人根据自己的实际需要而订立的，合同中的各项条款都反映了当事人所追求的目的和实际承受能力。(2分)因此，债务人只有按照约定全面履行合同，合同目的才能得以实现，债权人的利益需求也才能得到满足。全面履行原则，是合同本质要求的集中体现。(2分)

全面履行原则的具体内容表现为： 1．按照合同约定的主体履行。(1分)2．按照合同约定的标的履行。(1分)3.按照合同约定的质量履行。(1分)4．按照合同约定的价款或者报酬履行。(1分)5．按照合同约定的履行地点履行。(1分)6．技照合同约定的履行期限履行。(1分)7．按照合同约定的履行方式履行。(1分)

五、论述题28．试从法律责任竞合的概念分析法律责任竞合的意义。法律责任竞合，是指行为人的行为触犯了两个或两个以上法律的禁止性规定，行为人因此要受到两个或两个以上的法律的管辖，并根据管辖法律的规定承担具体的法律责任，权利人可选择适用相关的法律维护自己的合法权益。(3分)《合同法》第122条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”(2分)这里说的其他法律包括产品质量法，消费者权益保护法，计量法，商标法，专利法，著作权法，公司法，反不正当竞争法等法律，这条规定可以使合同当事人的权益受到更充分的保护。(2分)综上所述，法律责任竞合的意义有：因为不同的法律所维护的社会秩序及追求目标不同，所以不同的法律规定的法律责任很可能是不一致的。(2分)传统的合同法确认当事人承担违约责任只是根据合同法的规定，而对违约人同时违反了其他法律的规定缺乏管辖的依据，于是只得追究其违约责任，而不能追究其更为严重的其他法律责任。(2分)现行合同法规定了法律责任竞合制度，如果当事人的行为违反了合同的约定，同时又违反了其他法律的规定，给对方当事人造成人身和财产损害时，受损害方可选择适用合同法或其他法律请求违约方承担违约责任或侵权责任，以更有效地维护当事人的合法权益。(3分)

28．试述违约责任的构成。

答：违约责任主要由以下几方面条件构成：

(1)主体条件（2分）

违约责任的主体应是有效合同的当事人，是有权独立主张自己利益和独立参加仲裁或诉讼活动的主体，主体资格是主体进行各种法律行为的前提条件，如果主体资格不合格或有缺陷的，就不能构成有效的合同，当事人也就不用承担违约责任。（2分）

(2)违约行为（2分）

违约行为包括两种情况：

①作为的违约，是指义务人应当以自己的主动行为完成合同规定的义务。（2分）

②不作为的违约，是指少数合同规定合同的当事人应当以自己某些不作为的承诺作为合同成立必要的基础。（2分）

(3)承担违约责任的主观条件（2分）

在让违约者承担违约责任时，构成继续合同义务的违约责任并不需要主观上有过错，而是看违约方有无履约能力，若有，则对方要求继续履行合同义务时，必须履行合同义务。（2分）

28.试述合同成立与合同生效的概念和区别

答：合同成立与合同的生效在法律上是两个完全不同的概念，前者是指合同订立过程的完

成，即缔约人经过平等的协商对合同的基本内容达成了一致意见。后者广义上是指合同的有效，即具有一般的法律约束力；狭义上是指合同约定的权利义务的发生。（4分）

合同的成立仅仅说明双方当事人具有了发生、变更和消灭某种民事权利义务的目的，但其并不一定就能产生当事人预期的法律后果。只有合同依法成立，才能具有法律上的约束力，并产生预期的法律后果。（2分）

因此，合同成立的制度主要体现的是当事人的意志；而合同生效则是法律行为的有效要件所要解决的问题，体现更多的是国家对已经成立的合同的态度和评价问题。（2分）从理论上说，二者的区别是：

(1)两者的法律后果不同。（2分）

(2)国家主动干预的程度不同。（2分）

(3)对能否适用合同解释的方法态度不同。（2分）33

4试从法律责任竞合的概念分析法律责任竞合的意义。

答：法律责任竞合，是指行为人的行为触犯了两个或两个以上法律的禁止性规定，行为人因此要受到两个或两个以上的法律的管辖，并根据管辖法律的规定承担具体的法律责任，权利人可选择适用相关的法律维护自己的合法权益。（4分）

《合同法》第122条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”（2分）

综上所述，法律责任竞合的意义有：因为不同的法律所维护的社会秩序及追求目标不同，所以不同的法律规定的法律责任很可能是不一致的。（3分）

传统的合同法确认当事人承担违约责任只是根据合同法的规定，而对违约人同时违反了

其他法律的规定缺乏管辖的依据，于是只得追究其违约责任，而不能追究其更为严重的其他法律责任。（2分）

现行合同法规定了法律责任竞合制度，如果当事人的行为违反了合同的约定，同时又违反了其他法律的规定，给对方当事人造成人身和财产损害时，受损害方可选择适用合同法或其他法律请求违约方承担违约责任或侵权责任，以更有效地维护当事人的合法权益。（3分）

试述合同履行的法律特征。

答：1．履行是当事人实现合同内容的行为。（2分）

由于合同的类型不同，履行的表现形式也不尽一致。但任何合同的履行，均须有当事人的履约行为，这是债权得以实现的一般条件。（2分）

并非债务人任何履行合同债务的行为都能使债权人实现其债权。要使债权人的权利得到完全实现，还必须要求债务人全面地、适当地履行合同义务。

2．履行是一个行为的过程。（2分）

合同的履行是当事人全面完成合同义务的整个行为过程，不仅包括当事人的依约交付行为，还包括当事人为完成最终的交付行为所实施的一系列准备行为。（2分）

3．履行是合同效力的具体体现。（2分）

合同的履行是合同效力的主要内容，是合同效力的具体体现。合同的履行是以合同的有效为前提和基础的，若合同无效，则合同自然不必履行也不应履行。而合同一经生效，即在当事人之间产生相互的权利和义务，一方当事人权利的实现有赖于他方当事人义务的履行。因此，离开了合同的履行，合同的效力也就无从实现。（3分）

试述违约责任的构成。

答：违约责任主要由以下几方面条件构成：

1．主体条件(1分)’

违约责任是当事人违反了有效合同后应当承担的法律责任，所以凡是违约责任必然是当事人因不履行合同或不完全履行合同导致的法律后果。(2分)违约责任的主体应是有效合同的当事人，是有权独立主张自己利益和独立参加仲裁或诉讼活动的主体，主体资格是主体进行各种法律行为的前提条件，如果主体资格不合格的或有缺陷的，就不能构成有效的合同，当事人也就不用承担违约责任。(2分)

2．违约行为(1分)

当事人承担违约责任的一个基本前提是违反了合同规定的义务，而合同中一方当事人的义务就是另一方当事人的权利，如果一方当事人不履行自己的义务必然使对方的权利得不到实现。(2分)

违约行为，是指合同的当事人没有按照合同约定的条件和时间履行合同。(1分)包括两种情况：．

(1)作为的违约，是指义务人应当以自己的主动行为完成合同规定的义务。(1分)

(2)不作为的违约，是指少数合同规定合同的当事人应当以自己某些不作为的承诺作为合同成立必要的基础。(1分)

3．承担违约责任的主观条件(1分)

在让违约者承担违约责任时，构成继续合同义务的违约责任并不需要主观上有过错。而是看违约方有无履约能力，若有，则对方要求继续履行合同义务时，必须履行合同义务。

(2分)

28．试述格式合同的法律调整。

答：我国合同法对格式合同条款的法律调整，主要从三个方面进行，以其实现合同的公平与正义。(1)立法控制(1分)所谓立法控制，是指在法律中事先明确规定清楚，某些条款必须作为某类合同的条款，或者某些条款不能作为某类合同的条款，当事人不得改变。(2分)我国合同法第38条明文规定：“标准条款具有本法第52条和第53条规定的情形，或者免除提供标准条款一方当事人主要义务、排除对方当事人主要权利的，该条款无效。”(2分)

(2)司法措施(1分)所谓司法措施，是指根据合同法的规定，由法院认定某一具体合同条款是否由当事人合意才纳入合同的。实际上是授权由法院来解释合同条款，有歧义时则作有利于相对人的解释。(2分)我国合同法第37条规定：“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。”(1分)

我国合同法第39条规定：“对格式条款的理解发生争议的，应当作出不利于提供格式条款的一方当事人的解释。格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。”这一规定体现了格式条款中的保护弱者利益原则。(1分)

(3)行政措施(1分)所谓行政措施，是指通过要求某些格式合同条款应事先经过行政机关审核，方能投入使用的办法，来消除不合法的格式条款的适用；或者由行政机关制定合同范本，以供当事人采用。(3分)

试述合同法基本原则的法律意义

试述合同法的作用。合同法的具体作用主要表现在：1．合同当事人的合法权益，是指合同当事人依照国家法律、法规的规定，在订立合同到终上合同的伞过程中享有的权利和利益。(2分)保护合同当事人的合沾权益是合同法的重要任务之一。(1分)合同法通过明确规定当事人订立、履行、变更、解除、终止合同的原则、条件和程序以及违反合同所应承担的责任，保护合同当事人的合法权益。(2分)

2．良好的社会经济秩序是保障社会主义市场经济发展、合同当事人合法权益得以实现的必要条件。(1分)其中，维护交易安全是合同法的重要任务。合同法是规范交易关系的基本法律，它所确定的是基本的交易规则，交易的安全主要是通过合同法进行维护的。(1分)协调个人利益与社会利益的关系也是合同法的重要功能。(1分)通过合同法对合同自由予以限制，以保护经济上处于弱者的个人和中小企业的利益，从而实现个人利益和社会公共利益的协调—致。(2分)

3．合同是联结生产，流通、消费的纽带，是经济合作、技术交流、贸易往来的法律形式，是维护商业信用的法律保障。(2分)认真贯彻执行合同法，履行合同，可以保证生产、流通、消费各环节正常运行，实现经济合作、技术交流、贸易往来的预期目的，促进社会主义市场经济发展。(2分)

28.试从法律责任竞合的规定分析法律责任竞含的意义。

答：法律责任竞合，是指行为人的行为触犯了两个或两个以上法律的禁止性规定，行为人因此

要受到两个或两个以上的法律的管辖，并根据管辖法律的规定承担具体的法律责任，权利人可

选择适用相关的法律维护自己的合法权益。(4分)

《合同法》第1 2 2条规定“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害 方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”(2分)综上所述，法律责任竞合的意义有:因为不同的法律所维护的社会秩序及追求目标不同，所以不同的法律规定的法律责任很可能是不一致的。(3分)

传统的合同法确认当事人承担违约责任只是根据合同法的规定，而对违约人同时违反了 其他法律的规定缺乏管辖的依据，于是只得追究其违约责任，而不能追究其更为严重的其他法

律责任。(2分)

现行合同法规定了法律责任竞合制度，如果当事人的行为违反了合同的约定，同时又违反 了其他法律的规定，给对方当事人造成人身和财产损害时，受损害方可选择适用合同法或其他 法律请求违约方承担违约责任或侵权责任，以更有效地维护当事人的合法权益。(329、试从代位权与撤销权的概念、法律特征、法律后果人手、分析两者的区别。

答：代位权是指合同依法成立后，尚未完全履行之前在债务人怠于行使其对第三者的到期债权，可以以自己名义行使债务人对第三人的债权的权利。撤销权指债权人在债务放弃对第三人到期债权实施无偿处分财产，财产或以非正常低价处分财产的行为而妨害其债权实现时，依法享有的请求法院撤销债务人所实施的上述行为的权利。代位权主要针对的是债务人怠于行使其到期债权的消极行为。撤销权时由债权人以自己的名义通过诉讼的方式来行使。

代位权时债权人以自己的名义，行使债务人对第三人的到期债权的权利，因此，它不是代理权。代位权的产生、行使条件和程序皆源于法律的规定。债权人行使代位权所产生的法律后果应归属于债权人。债权人行使代位权后，债权人的债权受到限制，即摘取人不得再对自己的债权行使处分权。债权人的撤销权一经法院以判决确定，即对债务人、债权人和第三人发生效力。债务人的不当行为被撤销后，该行为视为自始不存在，应着手恢复原状。债务人的行为被依法撤销后即归于消灭，视为自始无效。而第三人因该行为取得的财产应返还给债务人；不能返还的，应折价赔偿；已向债务人支付了代价的，克同时请求债务人返还对价。

代位权和撤销权的共同点都是侵犯了债权人的合法权利，都是因为债务人的处分行为引起的。代位权的行使主体是债权人以债务人的名义行使对第三人的权利，而撤销权是债权人对债务人的处分行为必须依靠人民法院才能保障债权人的权益。

30、试述全面履行原则

答：全面履行原则就是除经债权人同意外,债务人必须在债的标的物以及其数量、质量、格、债的履行期限、履行地点、方法等各方面严格按照债的内容,全面履行自己的义务。

全面履行原则的具体内容表现为：（1）按照合同约定的主体履行合同是特定当事人间的一种民事法律关系。（2）按照合同约定的标的履行。合同的标的是合同当事人之所从订立合同的根本原因，是合同的核心。没有明确确定的合同标的，就没有合同的存在。（3）按照合同约定的质量履行，合同的全面履行，意味着必须精确地按照合同约定的质量履行。（4）按照合同约定的价款或者报酬履行。价款或报酬是合同的重要内容，它是交付的商品、完成的工作或提供的服务的对价。（5）按照合同约定的履行地点履行。只有在履行地点履行，才可以产生合同债务消灭的法律效果。（6）按照合同约定的履行期限履行，履行期限一般都有明确规定，债的主体应依照规定的期限履行债务和接受履行。（7）按照合同约定的履行方式履行。履行方式是债务人履行债务的方法。