“阴阳合同”和合同依法变更的界限文档

第一篇：“阴阳合同”和合同依法变更的界限文档

区分判断“阴阳合同”

正确区分判断“阴阳合同”和合同依法变更的界限，对解决建设工程施工合同纠纷有着决定性影响对于建设工程招投标项目，承、发包人往往出于规避法律、行政法规和政府监管的目的，就同一工程签订两份不同版本的合同，一份是根据中标文件签订的中标合同，该合同经建设行政主管部门审查备案；另一份则是与中标合同内容不一致的“阴合同”，因而习惯将此做法称之为“阴阳合同”。另一方面，由于施工合同履行期限长，影响因素复杂多样，履行中不可避免地发生内容的变更。因此，正确区分判断“阴阳合同”和合同依法变更的界限，对解决建设工程施工合同纠纷有着决定性影响。

2002年5月，某建筑公司通过工程招投标，和某开发商签订承建住宅楼施工合同，合同总价7000余万元，竣工日期为2003年7月30日，合同签订后，经工程所在地招标投标办公室审查备案。

2003年2月，双方又签订了《补充协议》，约定竣工工期提前至2003年5月30日，后工程于2003年6月22日通过竣工验收。2005年3月，该建筑公司提起诉讼，要求支付剩余工程款项，开发商反诉称本案工程逾期竣工，建筑公司应承担逾期竣工违约责任并支付违约金180余万元。

开发商主张：《合同法》第77条规定，当事人协商一致，可以变更合同，《补充协议》是双方真实意思表示，应按照变更后工期条款确定双方的权利和义务，故建筑公司应承担逾期竣工违约责任。建筑公司坚持：《补充协议》中工期变更条款是原合同实质性内容的变更，其违背了《招标投标法》第46条关于招标人和投标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议的强制性规定，应属无效。由此，以哪份协议的约定工期为准来处理双方的权利义务就成为本案关键，不同的基准对应着两种截然不同的结果。

为遏制建设领域实践中“阴阳合同”的盛行，《招标投标法》第46条从立法角度对“阴合同”的订立做出了禁止，建设部第89号令《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法》第47条确立建设工程合同备案制度。2005年1月1日实施的最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《司法解释》）第21条明确规定，以备案中中标合同作为结算工程款的依据，这为司法实践中处理此类纠纷统一了法律尺度。上述法律对合同实质性内容未作明示规定，但根据《合同法》类似内容规定及《招标投标法》的释义，工程施工合同实质性内容包括且不限于承包范围、工期、质量及给付款项等核心、关键性因素，本案《补充协议》对合同工期进行的调整，为原施工合同实质性内容的变更。

《招标投标法》适用于合同订立过程，对合同履行过程不产生约束力，而“阴阳合同”多出现于合同订立阶段，《司法解释》并没有直接否认“阴合同”的效力，故不能以是否办理备案手续作为判定合同效力的决定性因素。因此上述规定没有排除和限制《合同法》赋予当事人依法变更合同的权利。中标合同履行中，客观情况的变化不可避免地导致了合同约定的价款、质量和工期等内容变更，这是当事人缔约自由和意思自治原则的体现，据此应按照变更后的履行。实际操作中，须在理解上述立法本意基础上结合案件事实加以具体分析，尽可能缩小“阴合同”的适用范围，要看合同的变更是否出现了招标文件（中标合同）所约定的法定事由，双方是否按照变更后的内容全面、实际地履行。这样可以一定程度防止“补充协议”形式的“阴合同”的存在，而对于合同实质性变更的内容、变更的量化程度，目前在实际认定过程中仍存在着很大的难度和风险，有待于司法实践中予以解决。

基于此，笔者认为以下方面需承包商注意：既然《司法解释》确定了“阴阳

合同”中以“阳合同”作为审理结算工程纠纷案件的标准和依据，那么承包商一定要慎重签订中标合同，在合同中将工程价款、工期、质量、工程款支付进度等关键性条款详细列明，不要使中标合同的签订流于形式。另一方面，对于合同实际履行中，遇到法定或约定事由不得不对中标合同主要条款进行调整时，要把握好权利的行使，双方协商一致后可以变更合同，但变更后的协议应及时到建设行政主管部门办理变更登记备案，以免日后发生纠纷。

第二篇：“阴阳合同”

“阴阳合同”

“阴阳合同”：是指在“一次交易中同时签订两份不同的合同”。

二手房交易中，“阴合同”显示买卖双方真实的成交价格，而“阳合同”则根据使用需要有所不同，一种是虚高的房价合同交给银行，以申请更多按揭贷款；另一种是填低房价的合同交给房地产交易中心过户，以便少交税。“阴阳合同”藏风险

莫为小利酿大错

本报讯（记者赵碧莹）记者近日从多家房产中介了解到，二手房交易存在很多“阴阳合同”的现象，房产中介都表示这是买卖双方自愿订立的，但业内人士提醒“阴阳合同”隐藏着很多风险。

“阴阳合同”现象的确存在如一套实际转让成交价格为60万元的房屋，买卖双方私下协商签署协议后递交给房管局的过户价则是以40万元成交的。这样剩余20万元所产生的税费就可以轻易避掉。启富置业市场部经理林晶表示，“阴阳合同”的现象的确存在，但都是买卖双方自愿的。因为合同最强调的就是当事人的真实意思表示，如果两份合同均是当事人真实意思

表示，那么在当事人均知情的情况下，当事人对交易细节的最终定论事实上已经有了共同的标准。

做低房价少缴税乃违法

世安居不动产总经理夏玉飞提醒“阴阳合同”隐藏着很多风险，首先，买卖双方在合同中做低房价少缴税的行为，是一种法律上明确禁止的逃税违法行为。这种逃税行为，一旦被查明属实，当事人不仅要补税，还要罚款。

其次，买卖双方在合同中做高房价多贷款则是欺诈行为，贷款银行可申请此贷款合同无效，并要求贷款方赔偿相应损失。

此外，签订“阴阳合同”对买卖双方还存在着其他法律风险。如果在过户前缴纳了房款，而卖方违约不卖，却只赔付房管局签订的合同中标示的价格，买方将会遭受大额损失。对卖房者而言，如果私下签订的另一份合同（阴合同）约定不明确或不详细，卖房者也有可能被买方钻了空子，只按照“阳合同”的价格支付购房款。

所以，买卖双方一定要慎签“阴阳合同”。

第三篇：阴阳合同效力

阴阳合同效力

1.阴阳合同中的阳合同因不体现当事人的真实意思而不发生法律效力。

2.阴合同是当事人的真实意思表示而认定为有效合同，阴合同只要内容合法，同样受到法律保护。

3.如果利用阴阳合同实施违法行为，或者以合法的形式掩盖违法的目的，则不仅伪装的阳合同无效，被伪装的阴合同也因内容违法而无效。

4.买卖双方签订阴阳合同的行为严重违反了中国税收管理规定，有关部门查实后，如果属于一般偷税行为，行政机关有权给予罚款、拘留等行政处罚。

5.如果偷税数额较大、次数较多，则可能构成犯罪。

6.买方不想买而主张卖方避税，或者签现售后只想以现售合同上的低价买，一般认定合同有效但过户价格条款无效。

7.双方仍想交易但过户时一方主张以真实价过户，另一方拒绝的，会调解，调解不成则认定合同不成立。

8.没签过户确认书，现售价变少的，视为双方意思变更，现售合同有效。

9.中的阳合同因不体现当事人的真实意思而不发生法律效力。

10.阴合同是当事人的真实意思表示而认定为有效合同，阴合同只要内容合法，同样受到法律保护。

11.如果利用阴阳合同实施违法行为，或者以合法的形式掩盖违法的目的，则不仅伪装的阳合同无效，被伪装的阴合同也因内容违法而无效。

12.买卖双方签订阴阳合同的行为严重违反了中国税收管理规定，有关部门查实后，如果属于一般偷税行为，行政机关有权给予罚款、拘留等行政处罚。

13.如果偷税数额较大、次数较多，则可能构成犯罪。

14.买方不想买而主张卖方避税，或者签现售后只想以现售合同上的低价买，一般认定合同有效但过户价格条款无效。

15.双方仍想交易但过户时一方主张以真实价过户，另一方拒绝的，会，调解不成则认定合同不成立。

16.没签过户确认书，现售价变少的，视为双方意思变更，现售合同有效。

深圳律师：黄华(12年律师经验)

律师咨询：132，4296，6417(免费)

执业律所：广东蛇口律师事务所(中国首家律所)律所地址：深圳市南山区创业路海王大厦A座14层

第四篇：什么是阴阳合同

什么是阴阳合同

一、什么是阴阳合同、什么是购房阴阳合同

1.我国立法中并无阴阳合同这一术语，它只是对一种社会现象的概括，其实质是一种交易行为。

2.阴阳合同通常出现在二手房买卖过程中，买卖双方就同一签订的数份不同价格的合同。

3.送至房产交易中心登记的叫阳合同，只供登记用，双方私下留存的叫阴合同，作为交易的真实成交价格。

4.在二手房买卖交易过程中，双方首先要确定的就是价格，价格确定好之后就不会再有变动，即使签订了补充合同，也多是对付款方式和交房时间的变更，一般不会涉及对房价的变更。

5.阴阳合同是指合同当事人就同一事项订立两份以上的内容不相同的合同，一份对内，一份对外。

6.对外的合同并不是双方真实意思表示，而是以逃避国家税收等为目的。

7.对内的合同则是双方真实意思表示，可以是书面或口头。

8.阴阳合同是一种为违规行为，在给当事人带来利益的同时，也存在法律风险。

二、什么叫阴阳合同、阴阳合同是什么意思

1.阴阳合同又称黑白合同，并非法律术语，其概念主要明确于《招标投标法》颁行之后。

2.阳合同为建设单位、施工单位按照《招标投标法》的规定，依据招投标文件签订的在建设工程管理部门备案的建设工程施工合同。

3.主要特点为：经过合法的招投标程序，该合同在建设工程管理部门备案，形式合法。

4.阴合同是双方为规避政府管理，私下签订的建设工程施工合同，未经过合法的招投标程序且该合同未在建设工程行政管理部门备案。

5.阳合同只用来登记，真实的成交价是阴合同，两份合同的价格不同，两份合同的签订时间可能是同一天，也可能相隔数天，但大致时间一致。

6.对外的合同并不是双方真实意思表示，而是以逃避国家税收等为目的。

7.对内的合同则是双方真实意思表示，可以是书面或口头。

8.阴阳合同是一种为违规行为，在给当事人带来利益的同时，也存在法律风险。

深圳律师：黄华(12年律师经验)

律师咨询：132，4296，6417(免费)

执业律所：广东蛇口律师事务所(中国首家律所)

律所地址：深圳市南山区创业路海王大厦A座14层

第五篇：阴阳合同

建设工程 “阴阳合同”中合同价款约定的法律效力初探



建设工程施工合同签订过程中，发承包双方签订“阴阳合同”已非常普遍。按照招投标法规定，发承包双方应按招标文件及中标人的投标文件签订协议，不得另行签订背离招标文件等实质内容的合同。建设行政主管部门在收到发承包双方报备案的施工合同时亦按此要求进行审查。实践中，为规避行政主管部门的监督，发承包双方在按招标文件及中标人的投标文件签订正式的建设工程施工合同的同时，往往又签订一份或数份的补充合同，对主合同中的一些重要条款进行变更，这其中居多的是对合同价款的变更。而合同价款的变更，最为普遍的表现是调整金额和调率。调整金额就是以原总标价为基础，下浮多少个百分点，直接费不变，调整费率则是将综合取费再优惠多少个百分点。因是出于规避目的，主合同和补充合同同时签订，又对其中同一事实作出不同的约定，故称之为“阴阳合同”，其中主合同是“阳合同”，补充合同是“阴合同”。那么工程款支付、工程决算究竟应以哪一份合同作为有效依据呢？笔者认为，“阴合同”有效的，优先适用“阴合同”，否则，根据“阳合同”的效力，确定是否适用“阳合同”。

一、主合同中合同价款约定效力的确定

建设工程协议发包的，由发承包双方协商确定工程造价并在合同中约定。建设工程招投标方式发包的，招标方通过评标择优确定中标人，并订立书面合同，这也当然包括了合同价款的约定。合同是当事人协商一致、意志自治的体现，所以在排除了《合同法》第五十二条规定的合同无效的情形及第五十四条规定可撤销的情形之外，建设工程合同应依法有效。至于合同价款效力问题，我们应注意招投标法中有关禁止性规定。招投标法第三十三条规定，投标人不得以低于成本的报价竞标。第四十一条规定，中标人的投标应当能够满足招标文件的实质性要求，并且经评审的投标价格最低，但是投标价低于成本的除外。目前很多地区实行无标底招标，谁的投标价最低谁就中标，不存在招标人对投标价格进行评审并衡量是否低于成本。如果发承包双方按中标价订立合同，而中标价低于成本的，显然是违背了招投标法中的强制性规定，根据《合同法》第五十二条之规定，合同价款的约定也就归于无效了。在此，工程成本决定了合同价款的效力，那么，工程成本又是如何计算的呢？

《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》规定，投标价是由成本（直接费、间接费）、利润和税金构成。根据该《办法》，招投标法中所提的成本应该指工程建设实际所需要投入的人工、材料、机械等可直接物化到工程中的成本，以及因工程而发生的管理费等间接费用。成本的概念一经确定，接下来的问题就是如何计算成本。成本涉及到社会平均成本和企业个别成本。社会平均成本是根据国家或所在地区预算定额及取费标准计算得出，企业个别成本则按投标人根据企业定额并结合企业的具体实际情况计算得出，那么，衡量投标人的投标价是否低于成本，究竟应依据哪一个成本呢？笔者认为最理想的做法应综合考虑到社会平均成本与企业个别成本，由专家组成的评标委员会按一定的标准进行评定，最后确定计算成本。但是司法实践中，仲裁机构或人民法院在认定成本时，则按国家或所在地区的预算定额及取费标准予以确认。如此确认办法又给适用招投标法带来新的课题。投标报价包括成本、利润和税金三部分，利润部分企业可以根据自身情况确定取舍标准，但税金部分因其法律强制性，企业无权取舍。这样在适用招投标法过程中就会出现即使在零利润的情况下，成本加税金不存在低于成本。因为税金不可能为零，理论上我们能将前一个成本解释为企业根据自身情况计算的成本，而后一个成本则是仲裁机构或人民法院认定的具有法律效力的社会平均成本。从这一点来看，招投标法还是确认企业个别成本的。如果不做这样理解，解决上述问题只有两种方法：第一种方法，招投标法明确投标价只包括成本和利润两部分；第二种方法，修改招投标法，将“投标价不低于成本”改为“投标价不低于成本加税金”。

发承包双方按中标价订立合同，因中标价低于成本导致合同条款无效的应如何处理呢？《合同法》第五十八条规定：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。笔者认为鉴于建设工程的特殊性，不能简单地按合同法中有关合同无效法律后果的规定处理，实践中可按此处理：如建设工程合同尚未履行的，合同价款约定被确认无效，因其不仅违反法律强制性规定还损害了其他投标人的利益，所以合同不再履行，由双方当事人根据过错大小各自承担相应的责任；如建设工程合同正在或已经履行完毕的，因建设工程合同不可能恢复以及为保护公共利益或第三人（如消费者）的利益，合同价款约定被确定无效的，不按此约定确定工程造价，由具有审价资质的审价机构按实际工程量进行审核最终确定工程造价并据此结算。

二、补充合同中合同价款约定的效力

如上所述，“阴合同”是“阳合同”的补充合同，但此种补充合同又不同于一般意见上仅对合同部分内容作修改补充约定的合同，它不仅是对某些条款的变更，同时将主合同中的有关重要内容重新书写，合同内容完整全面，当事人权利义务明确，从结构上来说其已相当于一份主合同，事实上当事人也是完全按此份合同履行义务的。补充合同的目的虽是为了规避建设行政主管部门的监督，客观上欺骗了政府主管部门，有些甚至违反部门规章的规定，但是确定合同法律效力如何则取决于约定是否违法了法律、行政法规的有关规定。《合同法》第七十七条规定，“当事人协商一致可以变更合同”，这为发承包双方签订补充合同的行为提供了法律依据。至于补充合同（包括全部或部分）是否有效，则需要进一步确定其内容是否存在《合同法》第五十二条规定的无效合同的五种情形。

具体地说，补充合同中变更合同价款的形式及其效力存在以下几种情况：

（一）中标价低，补充价款高，补充条款无效。因《合同法》第五十二条规定，“恶意串通，损害国家集体或者第三人利益”的合同无效，在中标投标过程中，投标人先以低价中标，后补充高价，显然招投标双方的行为已经损害了其他投标人的利益，此行为应确认无效。

（二）直接费下浮的约定方式无效。直接费是构成工程成本的主要部分，包括人工、材料、机械等直接投入并物化到工程之中的实际必须发生的费用，出于追求经营利润的目的，企业不可能投入自己的资金来补贴建设方开发工程所需的实际成本，解释此种约定的唯一理由只能是企业在施工过程中偷工减料，降低造成工程质量。因建筑工程的特殊性，这种行为完全可以归属于损害社会公共利益的行为，即使施工企业不偷工减料，这种约定也应归属于违反公平竞争的行为。

（三）综合费下浮的约定方式为效力待定。综合费率下浮，扣除税金固定不变的部分，计算结果如果导致合同价款低于成本，低于成本的部分无效；综合费率下浮后合同价款仍高于成本的，该约定条款有效。“阴阳合同”的存在是普遍的，但同时因其是出于规避监督的目的产生，所以不利于市场经济的发展和建筑行业的规范化，我们在按法律有关规定有条件承认其法律效力的情况下，应尽可能地予以避免，包括制度的完善和管理的加强，如政府修改、调整地方预算定额计价模式，指导企业制订合理的企业定额，减少无标底价招标，推行工程量清单发包模式等等。而发包方也应深刻地认识降低工程价款应从有效地控制成本出发，而不是简单地以“阴阳合同”约定来解决，“阴阳合同”最终损害的还是发包方的利益。