建设工程黑白合同操作实务[五篇]

第一篇：建设工程黑白合同操作实务

建设工程黑白合同操作实务

浙江无剑律师事务所陈庆林

1、什么是黑白合同

黑白合同，又称阴阳合同，它是指建设工程施工合同的当事人就同一建设工程签订的两份或两份以上实质性内容相异的合同。“白合同”就是经过招投标备案的合同，即中标合同，“黑合同”就是背离了中标通知书所记载的实质性内容，当事人另行签订的合同，往往以补充协议的形式出现。

2005年1月1日起实施的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称：施工合同司法解释）第二十一条明确规定：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据”。可见，法律不保护“黑合同”。但要注意，根据上述规定，黑白合同问题只适用于必须是招投标项目，其他项目不适用。

2、黑白合同的区分标准

司法实践中区分黑白合同的标准是：合同的造价、工期、质量这三个实质性内容（实质性条款）是否不一致。

第一、造价条款。造价条款直接关系工程价款的结算，其约定包括固定合同价款、适用定额、执行费率等不同形式。固定价合同往往表现为固定合同价款的不同，如中标价是1000万元，补充协议却改为800万元，这个补充协议就是不受法律保护的黑合同。可调价合同，则往往表现为适用定额、执行费率的不同，比如我办理的老凤朝改造工程的中标费率为10%,补充协议却约定费率12%，最终法院支持我提出的按中标费率10%结算的主张。又比如我办理的府邸景苑工程，备案合同约定执行03定额，补充协议却约定执行94定额，这里面也涉及黑白合同的问题。

第二、工期条款。工期的长短主要涉及工期罚款问题，备案合同约定工期300天，补充协议却是200天，实际使用工期260天，要不要工期罚款？这也涉及黑白合同问题。

第三、质量条款。质量标准的不同也主要涉及质量罚款问题，比如备案合同

约定的质量标准是合格，补充协议却要求创钱江杯，并约定创杯奖90万，未创

罚90万，实际未创杯，要不要罚？这也要靠黑白合同的规定来解决。

3、黑白合同的形成时间

黑白合同的形成时间有多种可能，第一，黑合同在前，白合同在后；第二、白合同在前，黑合同在后；第三、黑白同时签订。黑白合同的形成时间均不影

响被白合同的认定。

不能以为只要是签订在后的合同就是合法的合同，关键还是要款实质性条款时

是否不一致。

4、黑白合同的处理原则

施工合同司法解释第21条规定，黑白合同按白合同结算。即同一建设工程

另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应

当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。

5、黑白合同操作要点

（1）黑白合同处理原则的适用前提：必须是招投标项目，其他项目不适用。

白合同专指中标合同，法律依据是《招标投标法》第四十六条：“招标人

和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投

标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其

他协议”。

是否是必须招投标项目的判断标准：《招标投标法》第三条，以及《 工程建设项目招标范围和规模标准规定》

（2000年4月4日国务院批准，2000年5月1日国家发展计划委员会发布）

第二至七条，项目范围：

（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目（包括商品住宅、经

济适用住房）；

（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；

（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。具体标准：

（一）施工单项合同估算价的200万元人民币以上的；

（二）重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在100万元人民币以上的；

（三）勘察、设计、监理

等服务的采购，单项合同估算价在50万元人民币以上的；

（四）单项合同估算

价低于第（一）、（二）、（三）项规定的标准，但项目总投资额在3000万元人民币以上的。

地方规定的招投标范围和标准，不是必须招投标项目的判断标准。比如，衢州规定五星级大酒店要进行招投标（可以邀请招标），现在当事人在招标之前签了一个2.2亿元的合同，随后经招标中标价为1.3亿，是否要按1.3亿的中标价为准？最终省高院认定，按照国家规定，五星级大酒店是私人投资的，不属于必须招标的范围，当事人只有招标之形，没有招标之实，招标之前签的2.2亿元的合同有效。这里就不涉及黑白合同。

（2）合同变更与黑白合同的区别

合同变更是当事人的权利，司法实践中，如果要修改、变更中标合同的实质形条款，也是可以的，但必须经过备案。否则，仍将被认定为黑白合同。

（3）备案合同与中标条件不同如何处理

如果备案合同没有按中标条件签订，根据《招标投标法》第四十六条：“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。”的强制性规定，应按中标条件进行结算。

（4）实务操作建议

第一、施工单位一定要注意白合同的签订，千万不要与发包人签订比真实意思的条件更低的备案合同。发包人如果提出黑白合同按白合同结算，施工单位就要吃哑巴亏。

第二、如果存在黑白合同，施工单位可以主张按对自己有利的白合同进行工程结算，法院予以支持。

第三、确因客观原因须改变合同实质性内容，应当办理备案。黑白合同也不是绝对的，经过备案的“黑合同”可以转化为“白合同”。在合同履行中，如果补充协议的实质内容改变有利于承包人，承包人应当坚持办理备案手续，反之，就尽量让补充协议成“黑合同”。值得一提的是，我市建设局在市造价站已经设立了合同备案办公室。

第四、如果我们签订的黑合同比白合同更有利，建议施工企业尽快与业主完成结算，不要急于打官司，这种情况下把帐结掉再打官司会对施工单位更有利。

第二篇：建设工程中的黑白合同

建设工程“黑白合同”

“黑白合同”是建设工程施工领域常见的现象，其违反了《招标投标法》、《合同法》和《建筑法》等法律法规的相关规定，极易造成建设工程质量的隐患，损害各参与主体的利益，甚至损害社会公共利益。

一、什么是建设工程施工合同中的黑白合同

所谓“黑白合同”，并非一个具体的合同，而是指合同当事人出于某种利益考虑，对同一合同标的物签订的、价款存在明显差额或者履行方式存在差异的两份合同，其中一份作了登记、备案等公示，而另一份仅由双方当事人持有，其中登记备案的合同，称为“白合同”，仅由双方当事人持有的合同称为“黑合同”。

建筑工程 “黑白合同”，主要有两种情形：一是，建设单位在工程招标前与投标人进行实质性谈判，要求投标者承诺中标后按投标文件签订的合同不作实际履行，另行按招投标之前约定的条件签订合同并实际履行，以压低工程款或让施工单位垫资承包等。在这种情形下，招投标活动通常采用的是邀请招投标模式，参与投标的单位虽然都是由招标单位邀请的，但这些被邀请的投标单位都是相互串通并与招标单位串通的，目的是为了保证某个施工单位中标，而不是竞争工程承包权。二是，建设单位在与施工单位直接签订建设工程合同后，由施工单位串通一些关系单位与招标单位配合进行徒具形式的招投标并签订双方明确不实际履行的合同，或者干脆连招投标形式都不要而直接编造招投标文件和与招投标文件相吻合的合同用以备案登记而不实际履行。在外观上，建筑工程 “黑白合同”总是体现为一个是经过有关政府部门备案登记的合同，一个是未经备案登记的合同。

二、“黑白合同”中如何结算工程价款

法律、行政法规规定必须进行招标的建设工程，或者未规定必须进行招标的建设工程，但依法经过招标投标程序并进行了备案，当事人实际履行的施工合同与备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据。法律、行政法规规定不是必须进行招标的建设工程，实际也未依法进行招投标，当事人将签订的建设工程施工合同在当地建设行政管理部门进行了备案，备案的合同与实际履行的合同实质性内容不一致的，应当以当事人实际履行的合同作为结算工程价款的依据。备案的中标合同与当事人实际履行的施工合同均因违反法律、行政法规的强制性规定被认定为无效的，可以参照当事人实际履行的合同结算工程价款。

三、“黑白合同”中如何认定实质性内容变更

招投标双方在同一工程范围下另行签订的变更工程价款、计价方式、施工工期、质量标准等中标结果的协议，应当认定为《解释》第二十一条规定的实质性内容变更。中标人作出的以明显高于市场价格购买承建房产、无偿建设住房配套设施、让利、向建设方捐款等承诺，亦应认定为变更中标合同的实质性内容。

备案的中标合同实际履行过程中，工程因设计变更、规划调整等客观原因导致工程量增减、质量标准或施工工期发生变化，当事人签订补充协议、会谈纪要等书面文件对中标合同的实质性内容进行变更和补充的，属于正常的合同变更，应以上述文件作为确定当事人权利义务的依据。

四、法定必须招标的工程经过招投标的情况下“黑白合同”的处理

《建设工程施工合同司法解释》第二十一条对一般情形的处理作出了明确的规定，当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。除此以外，需要考虑到两种特殊的情形。

首先，备案的合同与中标通知书不一致。根据本文我们对“备案的中标合同”如何理解的解读，符合这个概念的合同，也即我们所说的“白合同”，其实质性内容必须与中标通知书一致。一般认为，招标公告为要约邀请，投标为要约，中标为承诺。《招标投标法》第四十六条也明确规定，当事人必须按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同，且不能违背其实质性内容。换言之，招投标文件之内容即是“白合同”实质性内容的认定标准。如果备案的合同与中标通知书不一致，笔者认为该备案的合同实则属于“黑合同”的范畴，应当以招投标文件中记载的实质性内容为准。

其次，中标合同未备案，而后又另行签订实质性内容不一致的协议。笔者认为，备案的要求只是一种管理性的法律规定，不影响合同的效力。在此种情形下，中标合同仍然属于“白合同”的范畴，在工程价款结算时应当以其为依据。

五、法定必须经过招投标程序的工程未进行招投标情况下“黑白合同”的处理 根据《建设工程施工合同司法解释》第一条的规定，建设工程必须进行招标而未招标的，建设工程施工合同无效。这里就涉及到“白合同”无效情形的处理。

首先我们需要明白的一点是，无效的合同能否作为工程结算的依据？《建设工程施工合同司法解释》第二条规定，在合同无效的前提下，工程验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。合同无效缘何还可以作为结算依据？最高人民法院认为，建设工程结算工程款的基本原则是尊重当事人之间的约定，这是合同法乃至民法诚实信用原则在建设工程领域的体现。即使在合同无效后的折价补偿处理中，由于当事人在合同中确定价款的约定最能真实的反映当事人对工程实际价值所达成的合意，因此，参照当事人之间的合同约定进行折价无疑最能体现处理结果的公正性。如在洛阳向阳房地产置业有限公司与洛阳五建建筑工程有限责任公司建设工程施工合同纠纷再审案中，当事人双方先后签订《6.21合同》和《6.25合同》，后者进行了备案登记，但两份合同均因未经过招投标而无效，同时无法确定实际履行哪一份合同，而后因工程验收合格，最高人民法院根据《建设工程施工合同司法解释》第二条的规定和第二十一条的精神，判决在工程结算时以《6.25合同》为依据。反观中建二局第三建筑工程有限公司与武汉大陆桥投资开发有限公司建设工程施工合同纠纷上诉案，双方当事人在项目招标前签订了《2.15协议》。中建公司中标后，双方当事人签订《施工合同》。合同的主要内容与《2.15协议》一致。后双方当事人又签订与《2.15协议》内容一致的《4.17协议》，最高人民法院认为《4.17协议》取代《2.15协议》，是当事人真实的意思表示，合法有效，其判决依据了《4.17协议》进行了工程款的结算。笔者认为，在本案中，最高人民法院的裁判结果合乎公平正义，但对其论证依据保留意见。根据《招标投标法》第五十五条的规定，依法必须进行招标的项目，招标人违反本法规定，与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判的，该行为影响中标结果的，中标无效。基于无效中标而签订的施工合同，笔者认为该合同无效。在建设工程施工合同无效的情形下，应当适用《建设工程施工合同司法解释》第二条的规定，在工程结算时，参照《4.17协议》。

如果此时存在一份或者多份实质性内同不一致的合同如何处理？笔者认为，根据最高人民法院意见的精神，在结算或者折价时，应当探寻双方当事人的真意，以最能反映当事人真实意思表示的合同作为依据，通常情况下以当事人实际履行的合同为准。再参见洛阳向阳房地产置业有限公司与洛阳五建建筑工程有限责任公司建设工程施工合同纠纷再审案，在无法确定实际履行哪份合同时，最高人民法院认定以备案的合同为准，援引了《建设工程施工合同司法解释》第二十一条背后的精神。因此，具体的案件还要具体分析。

第三篇：建设工程黑白合同的结算依据

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建设工程黑白合同的结算依据

建设工程施工合同中黑、白合同的法律适用

关键词：建设工程纠纷建设工程黑合同建设工程白合同工程结算依据

在我国建筑市场中，大量存在建设工程白合同(即备案施工合同)和建设工程黑合同(私下签订的合同)，虽然《招投标法》《建筑法》等法律法规，对黑合同严令予以禁止，但是在实践中，却大量存在黑合同。因为黑合同的存在，不但扰乱了正常的建筑市场秩序，而且产生了大量的纠纷。那么，当黑合同和白合同发生冲突时，到底按照哪份合同作为结算。虽然《最高人民法院关于审理建设工程施工合同适用法律若干问题的解释》规定了，要以白合同作为结算依据。但是，在实践中，黑白合同问题非常复杂，最高院的司法解释不能全面涵盖黑白合同的具体存在形式。各地法院对黑白合同的适用，又有不同的规定，因此造成了不同的判决。本人根据代理过的建设工程黑白合同纠纷案件，做以下总结：

黑、白建设工程合同的概念

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黑合同是指建设工程当事人违反《招投标法》规定，未经招投标手续，私下签订的施工合同。

白合同是指建设工程当事人按照《招投标法》规定，依法进行招投标手续，中标后依法向建设工程管理部门备案的施工合同。

黑合同和白合同最主要的区别就是是否经过招投标手续，是否依法备案。

黑、白建设工程施工合同的效力

根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标的合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据。”

根据以上规定，如果黑合同和白合同结算发生争议，应当以白合同作为结算依据。适用以上规定的前提是白合同合法有效。

黑、白合同的结算依据

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根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，在同一个建设工程施工中，存在一份白合同，一份黑合同的。应当以白合同即备案中标的合同作为结算依据。在实践中，有时候黑合同和白合同均违反了《招投标法》规定，均被认为无效的情形。那么建设工程应当按照哪个合同作为结算依据。目前，各地的法院均有不同的规定。

根据《北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件的指导意见》规定：“备案的中标合同与当事人实际履行的施工合同均因违反法律、行政法规的强制性规定被认定为无效的，可以参照当事人实际履行的合同结算工程价款。”该规定没有确定是按照黑合同进行结算还是按照白合同结算，而是参照当事人实际履行的合同结算工程款。那么实际履行的合同可能是白合同，也可能是黑合同。哪份合同是双方实际履行的合同，就按照哪份合同结算。

根据《山东省高级人民法院关于建设工程施工合同纠纷会谈纪要》规定：“审判实践中曾经出现了当事人双方请求按照“黑合同”作为工程款结算依据的情形，对此，会议认为，“白合同”是依据招标投标这一法定形式确认的，虽然“黑合同”可能是当事人的真实意思表示，但由于合同内容规避法律规定、合同形式不合法，不能代替“白合同”即中标备案的效力，即不能依据“黑合同”作为结算工程款的依据。”根据以上规定，黑合同是法律禁止的行为，即使黑合同是双方当事人

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真实的意思表示，那么也不能按照黑合同作为结算工程款的依据。

根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件的解释》的解答规定：(七)关于黑白合同的处理原则：在建设工程招投标中，有的当事人为了获取不正当利益，在签订中标合同前后，往往就同一工程项目再签订一份或者多份与中标合同的工程价款等主要内容不一致的合同，如果出现“黑白合同”，应当按照哪一份合同结算?在招投标的工程价款结算纠纷案件中，一方当事人主张按照“黑合同”结算，对方当事人则主张按照“白合同”结算的，《解释》第21条明确规定：应当以“白合同”即备案的中标合同作为结算工程价款的依据。为什么不能以“黑合同”作为结算依据呢?这是因为法律、行政法规规定中标合同的变更必须经过法定程序，“黑合同”虽然可能是当事人真实意思表示，但由于合同形式不合法，不产生变更“白合同”的法律效力。当事人签订中标合同后，如果出现了变更合同的法定事由，双方协商一致后可以变更合同;但是合同变更的内容，应当及时到有关部门备案，如果未到有关部门备案，就不能成为结算的依据。这样，就能从根本上制止不法行为的发生，有利于维护建筑市场公平竞争秩序，也有利于招标投标法的贯彻实施。《解释》第21条中的“另行”一词，表述的是时间概念，包括签订“白合同”之前、同时和之后。订立“白合同”之后，承、发包双方当事人签订的未经备案的变更“白合同”实质性条款的补充协议，不适用《合同法》有关合同变更的情形，属于“黑合同”，人民法院应当认定其无效。

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根据以上解释的解答规定，黑合同即使是双方当事人真实的意思表示，由于违反了法律规定，不能成为工程款结算依据。

建设工程黑白施工合同的工程款如何结算才能更公平，更合法。

由于建设工程的复杂性，在实践中黑白合同存在形式多种多样，价款约定也各不相同。那么出现黑白合同时，如何结算才更公平，笔者认为可以分为以下三种情况：

双方当事人在工程竣工验收后，真实自愿的签订结算协议的情形。

如果建设该工程施工合同即使存在黑合同和白合同，那么在工程施工完毕，并经过竣工验收合格后。双方当事人在自愿的基础上，签订结算协议，并签字盖章。那么工程款的结算应当以结算协议为准。因为该结算协议是双方当事人的真实意思表示，独立于白合同和黑合同。该结算协议的效力适用于合同法的规定。

黑合同和白合同均违反法律规定，均被确认无效的情形。

如果黑合同和白合同均因违反法律规定，被确认为无效。那么应当以哪份合同作为结算依据，在实践中争议很大，各地法院的规定和在实

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践中的判决各不一样。有的按照白合同判决，有的按照黑合同判决，有的按照市场价据实结算予以判决。那么应当如何结算才更公平?笔者认为，应当按照施工当时市场价作为结算依据最公平。理由如下：

建筑工程质量是建筑工程的生命，必须要保证建筑工程的质量，同时要维护建筑市场公平公正的竞争秩序。黑合同的价款有时侯高于白合同的价款，是当事人为了排挤竞争对手，获取了非法利益，违背了公平的市场秩序，所以，对以当事人非法获利的部分，法律不应当支持。应当按照市场价结算工程款。黑合同价款有时候低于白合同的价款，这种情形是发包人利用市场优势地位，在不公平的前提下与承包人签订的合同。承包人在建筑市场中处于弱势地位，有时候为了承接工程，不顾风险而签订合同。在实践中，中标备案的合同是按照预算，按照国家当时的定额计算出来，成本与利润均可控制。而一旦黑合同价款低于备案合同，在施工过程中，承包人必然会偷工减料，造成建筑工程质量的不合格，造成巨大的安全隐患。因此，在黑合同价款低于备案施工合同价款的情况下，为保证工程质量合格，应当按照市场价结算工程款，也可以起到约束企业，保证工程质量。

黑合同无效，白合同有效的情形

如果黑合同无效，白合同有效的情况下，直接按照最高院的司法解释按照白合同结算工程款。

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第四篇：黑白合同

【文章】黑白合同的结算办法

发布日期：2012-01-12 浏览次数：78

北京市正海律师事务所主任 杨磊律师

建设工程中的黑白合同又称作阴阳合同，指建设工程施工合同的发包方和承包方就同一建设工程签订的两份或者两份以上实质性内容不同的合同，通常把经过招投标并且备案的合同称为白合同(阳合同)，把与白合同有实质性不同内容的，发包方和承包方约定实际履行的合同或者补充协议叫作黑合同（阴合同）黑白合同怎么处理，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称“司法解释”）出台之前，没有法律规定。经常有承、发包双方因为建设工程施工合同的工程价款、工期等发生争议打到法院来，承包方拿了一份合同，说我这是经过招投标并且经过备案的合同，请求法院按照自己的合同结算，也就是请求法院按照白合同进行结算。发包方也拿了一份合同，说我这是双方实际履行的合同，也请求法院按照自己的合同结算，也就是请求法院按照黑合同结算。两份合同都盖了章，都是真实的。这就是黑白合同。一问当事人为什么要签订两份合同，答：其中一份合同只是为了通过政府备案，合同不备案建设行政主管部门就不发开工许可证，双方实际履行的是没备案的合同，但是，这份合同不能通过备案。

更有意思的是，在北京有的法院判决黑合同有效，按照黑合同进行结算。理由是，黑合同是双方当事人真实的意思表示，是当事人实际履行的合同。白合同只是为了通过备案，双方当事人没有履行白合同，怎么能够按照一个没有实际履行的合同结算呢。于是判决黑合同有效，按照黑合同结算。这样判决后当事人不服上述，中级法院认为一审判决有理，维持了原判决。有的法院判决与此相反，认定白合同有效，因为依据《中华人民共和国招投标法》第四十六条：“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。黑合同违反了此条法律规定，应为无效合同。” 于是确认白合同有效，按照白合同结算。当事人不服也上诉了。中级法院认为一审判决也是非常有理，同样维持了原判决。可见司法解释出台之前，法院对处理黑白合同案件，因为无法可依，所以法官想怎么判，就这么判，没有依据。司法解释的出台，把这个问题解决了。

《司法解释》 第二十一条，当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。

白黑合同成立的条件：

一、白合同成立的条件：

1、合同必需经过招投标，而且中标是有效的。

建筑法第十九条“ 建筑工程依法实行招标发包，对不适于招标发包的可以直接发包”。没有经过招投标的合同尽管经过备案，也不适用黑白合同的规定。办理了免标手续的合同也可以备案，但不是白合同。

2、经过招投标的合同必需备案。没有经过备案的合同也不能作为结算依据。

一般情况下，当事人对于经过招投标的合同都知道去备案，但是双方签订的补充协议有的不备案，所以要注意备案工作。否则补充协议不能作为结算的依据。

二、黑合同成立的条件:

黑合同的条款必需与白合同有实质性内容的不同。

《合同法》 第三十条：承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。据此可以认为建设工程施工合同实质性内容的范围是：工程量、工程质量、工程期限、工程价款和计价方式、安全生产要求等。

黑白合同的表现形式 黑白合同的效力

从黑合同签订的时间来分，有三种情况，一是黑合同与白合同同时签订，二是黑合同在白合同之后签订，三是黑合同在白合同之前签订。对于第一、第二种形式的黑白合同，应当以经过招投标备案的合同作为结

算的依据。

第三种情况比较特殊。即在没有进行招投标的情况下双方先签订了建设工程施工合同，进场施工。在施工过程中，又补办了招投标手续，仍由前一个施工合同的承包方中标，并依据招投标文件另行签订了一份施工合同。这种情况前合同因为没有办理招投标手续，应当确认为无效合同，而后一个合同，因为违反了招投标法，中标无效，也应当确认为无效合同。这种情况的结算办法，依据最高人民法院的《司法解释》，承包方请求按照第一个实际履行合同约定的工程款进行结算的，人民法院应当支持；如果承包方不愿意按照合同约定进行结算，人民法院应当，依据定额鉴定工程价款，据实结算。

黑白合同的主要区别往往在计价方式上不同、工期不同和工程质量约定不同。比如，白合同约定的是可调价，黑合同约定的是包死价的；白合同总价高，黑合同总价低；白合同造价不下浮，黑合同下浮，等等。黑白合同的表现形式，并不完全是以签订两份合同或者以补充协议的形式出现，现在还采取了很多变通的措施。如发包人是房产开发商，要求承包人签一个承诺书，高价购买发包人的房子，市价5000元，要求承包人买房子时付9000元。这实际上都是黑白合同里的让利内容，所以表现形式是五花八门。总之黑合同对于承包人更为不利。

注意，《司法解释》没说黑合同无效，只是说实质性不一样的以白合同作为结算的依据。既然黑合同并非无效，非实质性的条款变更，也应当有效，当事人也要依约定履行。比如双方对违约责任的变更，如果是对等的，不能认为是实质性变更，应当按照约定执行。

黑白合同的利用

《司法解释》出台后，对于黑白合同的处理，有了一个明确的规定。对此，承包方就可以加以利用了。只要是必须经过招投标的工程项目，白合同签订以后，发包方让你让利，你就可以先答应下来，别再施工过程中让发包方总是给你小鞋穿。到了结算的时侯再商量，如果不满意，打到法院去，肯定是按照白合同算账，让利的黑合同作废。

第五篇：什么是黑白合同

什么是“黑白合同”？

作者：陈其象律师文章来源：金圣律师网点击数：471更新时间：2010-2-11

“白合同”是指经过招投标备案的合同；招投标备案合同（“白合同”）之外的合同就是“黑合同”。

一、“黑白合同”适用两个前置条件：

1.经过了招投标程序；

2.中标合同到备案机关备了案：

A.备案机关是指建设行政主管部门；

B.不能是工商局。

二、“黑白合同”应当按照“白合同”（备案的中标合同）作为结算工程价款的根据。

【陈其象律师提示】

①司法解释对黑白合同的效力问题没有作出规定，法理上黑白合同都是无效的：

A.白合同因恶意串通行为而无效；

B.黑合同因违反《招标投标法》关于双方不得另行订立背离合同实质性内容的其他协议的规定而无效。

②适用备案的“白合同”作为结算的依据，备案合同必须不得背离中标合同实质性内容:

A.备案合同背离中标合同的实质性条款（工期/质量标准/价款等），则备案合同相应条款无效；

B.备案的招标合同价款确定方式不同于招投标时确定的合同价款确定方式，应当按照招投标文件中确定的价款确定方式结算。

③在签订白合同时，双方另行私下约定：“关于招标投标签订的合同只是作为办理备案领取施工许可证之用，双方应实际履行补充合同”，该约定违反《司法解释》第21条强制性规定而无效。

④经过招标备案的合同中只约定暂定价，约定详见补充协议，而该补充协议没有备案：

A.应当按照补充协议的约定进行结算；

B.补充协议是合同的组成部分，不存在黑白合同问题。

⑤如果经过备案的合同不是中标合同，则不能适用《解释》第21条黑白合同规定：

A.直接发包的备案合同与补充合同不是“黑白合同”，不适用《解释》第21条黑白合同规定，应以真实意思、实际履行的补充合同/补充协议作为结算的依据。

B.应招标而未招标双方私下签订施工合同，该施工合同无效，应参照合同约定结算工程价款。

C.虽然经过备案的合同，但该合同没有经过招投标签订的，不适用《解释》第21条黑白合同规定。

⑥备案的合同价款确定方式不同于招标投标时确定的合同价款确定方式：

A.备案的合同实际上背离了招标投标文件的内容；

B.应该按照招标投标文件中确定的价款确定方式作为计算依

据。

【法条链接】

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》

第二十一条 当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。

《中华人民共和国招标投标法》

第四十六条招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。

招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交。第五十九条招标人与中标人不按照招标文件和中标人的投标文件订立合同的，或者招标人、中标人订立背离合同实质性内容的协议的，责令改正；可以处中标项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款。