财产保全中案外人异议的法律依据

第一篇：财产保全中案外人异议的法律依据

财产保全中案外人异议的法律依据

作者：张会敏 王延玲发布时间：2012-12-14 来源：黄陵县人民法院网

【要点提示】

司法实践中，案外人异议普遍发生在执行阶段，并有《中华人民共和国民事诉讼法》及《最高人民法院关于〈人民法院执行工作若干问题的规定〉（试行）》等相关规定作为依据，在诉前及诉讼中的财产保全中，案外人异议的法律依据应同样适用执行阶段的案外人异议制度。

【案情】

原告何X，男，1956年7月20日出生，汉族，大专文化程度，陕西省黄陵县人，陕西省社会科学院教授，现住陕西省西安市。

被告李X，男，1972年6月9日出生，汉族，陕西省黄帝陵管理局职工，现下落不明。

案由民间借贷纠纷

原告何X诉称，原、被告系朋友关系，被告李X因开办餐厅资金周转不便，于2010年元月22日向原告借取现金291500元。双方约定还款期限为2010年年底，利息每月每元0.03元从2010年2月1日起算。借款到期后，原告多次向被告催要未果，截止2012年4月1日，借款总利息为227370元，为此原告诉至本院，请求被告李X偿还借款本金291500元，利息227370元。

原告何X为支持其诉讼主张，向法庭提交如下证据：

第一组证据：2010年元月22日欠条两份，证明被告李X借取原告现金共计291500元，利息0.03元，自2010年2月1日起算；第二组证据：黄陵县城关派出所、黄帝陵管理局出具的证明一份，证明被告李X现下落不明。

被告李X未到庭，未提交书面答辩状，也未向法庭提供证据。

【审判】

经过对事实和证据的分析与认定，确认以下案件事实：

原告何X因销售书籍与被告李X相识往来，2010年以前，被告李X以开办餐厅为由，陆续向原告借取现金共计154000元，于2010年元月22日向原告出具一份154000元的总欠条，约定欠款利息自2010年2月1日起以每月每元0.03元计算。同日，被告李X再次向原告借款137500元，并出具欠条一张，约定欠款利息自2010年2月1日起以每月每元0.03元计算。两张欠条总计291500元，均没有约定具体还款日期。从2010年2月1日至2012年4月1日，欠款总利息为227370元。原告2010年7月第一次向被告追要欠款未果，后又多次催要，被告均借故推延。2012年4月原告发现被告下落不明，遂诉至本院，请求被告李X归还本金291500元，并支付2010年2月1日至2012年4月1日的借款利息227370元。同时，原告何X向本院提出财产保全，要求查封被告李X在陕西省黄陵县某处的房产一套，并提供担保。2012年4月10日，本院依法查封被告李X的该处房产，2012年8月23日，被告李X之妻美丽对查封房产提出异议，2012年本院就美丽提出的异议作出（2012）黄民初字第00165号民事决定书，裁定驳回美丽异议。

另查明，2010年2月中国人民银行同类贷款基准年利率为5.40%，即月利率0.45%。

本院认为，原、被告系民间借贷合同关系，双方均为真实意思表示，借贷合同合法有效。原、被告双方未约定还款期限，因此原告有权随时向被告主张还款，被告应按约定向原告偿还本金及相应利息，故对原告主张被告偿还本金291500元的要求予以支持；原、被告双方约定借款利息为每月每元0.03元，已超出中国人民银行同期同类贷款的基准月利率0.45%的四倍，对超出部分法律不予保护，本院按照中国人民银行同期同类贷款基准月利率的四倍1.8%，对借款利率予以计算，利息期间为2010年2月1日至原告诉讼之日。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条之规定，判决如下：

被告李X于本判决生效之日起一个月内支付原告何X本金291500元，利息136422元（自2010年2月1日至2012年4月1日），共计人民币427922元。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费8980元，由被告李X承担。

财产保全费3110元，由原告何X承担。

本案未上诉。

【评析】

1.财产保全中案外人异议的界定

案外人异议亦称案外人执行异议，是指案外人对执行标的全部或者一部分主张自已享有权利，提出要求人民法院停止或变更执行的请求。司法实践中，案外人执行异议普遍发生于执行阶段，我国《民事诉讼法》以及《最高人民法院关于〈人民法院执行工作若干问题的规定〉（试行）》对执行阶段案外人异议的审查处理均有规定。

关于什么是财产保全中案外人异议，虽然我国法律没有统一规定，但是结合案外人执行异议，我们可以得出这样的概念：指在诉前或诉讼中的财产保全阶段，案外人对法院采取强制措施执行的标的主张权利，要求人民法院停止或变更强制措施的请求。

2.评议焦点

在诉前或诉中财产保全阶段，案外人对法院采取强制措施执行的标的提出异议，主张权利的情况较为鲜见，我国法律对此尚无明确规定。对于在财产保全阶段的案外人异议的审查处理，我国司法界颇有争议：一种观点认为，财产保全阶段案外人异议不应适用执行阶段的案外人异议制度，因为财产保全是法院根据一方利害关系人的申请或依职权，对另一方利害关系人的财产等采取的强制措施，其过程不属于执行阶段，不能适用执行程序中处理案外人异议的有关法律规定，而应适用《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条的规定：“当事人对保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。”由被申请人向执行法院申请复议，法院则以决定的方式回复复议决定；另一种观点则认为，财产保全阶段的案外人异议适用执行阶段的案外人异议制度，因为财产保全措施属于对生效法律文书的执行，亦属于执行行为。以上两种观点的关键之处是，财产保全是法院的强制措施还是执行行为，在法律没有对财产保全阶段案外人异议作出规定的情况下，适用执行阶段案外人异议制度是否有足够的法理依据。

3.笔者观点

财产保全阶段案外人异议应适用执行阶段案外人异议制度，参照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”审查处理。理由如下：

首先，财产保全措施亦属于执行行为，案外人对执行标的主张权利的，可向执行法院提出异议。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条规定：“发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。”财产保全措施的法律依据是人民法院的财产保全民事裁定，对发生法律效力的民事裁定的执行，理所当然的应属于执行程序，再者《最高人民法院<关于人民法院执行工作若干问题的规定>（试行）》第三条进一步明确：“人民法院在审理民事、行政案件中作出的财产保全和先予执行裁定，由审理案件的审判庭负责执行。”由此可见，财产保全措施亦属于执行行为。

其次，既然财产保全属于执行行为，案外人对执行标的主张权利的，向执行法院提出异议是有相关法律依据的。《最高人民法院<关于人民法院执行工作若干问题的规定>（试行）》第七十条明确规定“案外人对执行标的主张权利的，可以向执行法院提出异议。”《中华人民共和国民事诉讼法》

第二百二十七条进一步为案外人异议，提供了程序性的保障。

第三，从立法目的上讲，也应适用执行阶段的案外人异议制度。从法理上讲由于司法实践中案件的复杂性、多样性，法律具有一定的滞后性。作为审判人员，我们应该在现有的法律制度下，尽可能的保护利害关系人的合法权益，适时的对法律作一定的扩张解释。执行阶段案外人异议制度的立法目的，是为了保护案外人的合法权益，为其提供合法的救济手段和途径，纠正人民法院和其他机关制作的生效法律文书的错误。同样的道理，在法院采取财产保全措施中，案外人的合法权益也可能受到损害，同样需要法律的保护，不能因为法律没有规定，而弃之不顾，这有违立法目的。

最后，从反面讲，如果说财产保全阶段的案外人异议不能适用执行阶段的案外人异议制度，而是依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条的规定适用复议制度，这样处理更不合理。因为第一百零八条规定：“当事人对保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。”显然，该条规定的复议制度主题是财产保全案件中的当事人，而非案外人，适用本条来处理案外人对执行标的的异议，显然不合理。

综上，在本案中，被告李X之妻美丽没有参与本案审理，属于与本案执行行为有法律上的利害关系的案外人，在黄陵县人民法院对执行标的进行查封时，案外人美丽对执行标的提出所有权异议，黄陵县人民法院应对此异议应适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定进行审查处理，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回，案外人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。

【案件索引】

陕西省黄陵县人民法院（2012）黄民初字第00165号

第二篇：财产保全异议申请书

篇一：财产保全异议申请书

申请人： xxxx有限公司XX分公司

住所：

负责人：

委托代理人：

被申请人：xxxx工程有限公司

住址：

法定代表人：

请求事项：

一、请求法院解除对申请人中国建设银行宁夏区分行营业部的银行账户xxxxxxxxxx内的存款xxxxxx元冻结；

二、请求法院责令被申请人赔偿给申请人造成的经济损失xxxxx元。

事实理由：

一、被申请人保全申请人银行账户错误，申请人不是本案适格被告，不能独立承担民事责任；

二、申请人与被申请人签订供货合同是双方真实意思表示，申请人要求被申请人继续履行合同，不同意解除合同；

三、被申请人提供的商品混凝土存在严重质量问题，应当承担违约责任，并赔偿经济损失；

2010年11月1日，申请人与被申请人签订商品砼采购合同，双方约定被申请人为XXX工程提供混凝土，截止2011年5月11日，被申请人提供的浇筑混凝土出现严重质量问题，导致甲方XXX地产公司和XXX监理分别发出工程暂停令，对已浇筑的不合格墙体进行砸除，重新浇筑，并责令停止使用被申请人提供的混凝土。为如期完工，申请人不得不高价购买第三方混凝土。故此，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十一条规定：“质量不符和约定的，应该按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重做、退货、减少价款或报酬等违约责任。”因此，申请人不同意解除合同，并依法提出反诉，要求被申请人重做、减少价款并赔偿申请人的经济损失XXXXX元。

四、被申请人申请法院冻结中国建设银行宁夏区分行营业部的银行账户XXXXXXXXXXX系申请人的在中国人民银行申请开立的基本账户，冻结该账户导致申请人无法进行正常经济往来，资金无法正常运转，并严重影响申请人的商业信誉，因此申请法院解冻该账户，申请人愿意提供其他财产予以担保。即使被申请人的主张成立，其申请法院冻结的数额已超过应予支付的金额。因此，被申请人应予赔偿冻结申请人的银行账户给申请人的商业信誉造成的损失XXXXX元。

综上，申请人根据《中华人民共和国民事诉讼第九十六条、第九十七条的规定，申请人民法院对（20XX）银民商初字第XXX号民事裁定书进行复议，作出变更裁定，解除对申请人银行账户及存款XXXXXX元的冻结，并要求被申请人承担由于保全错误给申请人造成的经济损失XXXXX元。

此致

银川市XX人民法院

申请人： XXX有限公司XX分公司

篇二：财产保全异议申请书

异议人：吕建林，男，1975年9月13日出生，汉族，户籍地：浙江省丽水市莲都区括苍路288号，现住杭州市江干区九堡镇蚕桑村6组3区191号，身份证号码：***019。

贵院在（2014）杭西商初字第127号民事裁定书的执行过程中，误将异议人所有的号牌为A730YE的宝马牌轿车，当作该案被执行人的财产予以查封，异议人依法提出本执行异议。

请求事项

请求贵院中止执行，解除对异议人号牌为浙A730YE的宝马牌轿车的查封措施。

事实与理由

异议人在办理浙A730YE号牌的小型轿车过户登记时，发现贵院依据（2014）杭西商初字第127号民事裁定书对该车辆进行了动态查封。异议人认为该车辆属异议人从潘金霞购买所有，贵院不应将该车辆作为该案潘金霞的财产进行查封。具体事实理由如下：

2014年3月25日之前，潘金霞就已经将浙A730YE号牌的轿车转让给了异议人，异议人向潘金霞支付了转让价款，潘金霞将车辆交付给了异议人。2014年3月25日，异议人取得了浙A730YE号牌的轿车的《二手车销售统一发票》，办理了机动车转让手续。但因杭州市人民政府于开具发票当日发出《杭州市人民政府关于实行小客车总量调控管理的通告》（杭政函（2014）55号），该通告第六条规定，自2014年3月26日零时起至2014年4月25日24时止，全市暂停办理小客车的注册、转移及转入本市的变更登记。因此异议人无法及时办理相应的变更登记。之后，异议人也取得了之江公证处于2014年4月15日出具的（2014）杭之证确字第2668号公证书。该公证书也证明了异议人在2014年3月26日0时之前办理了机动车转让手续。

异议人认为，虽然异议人未能在贵院查封之前办理机动车所有人的变更登记，但均系杭州市政府突然出台新规定造成的，并非异议人的原因，且异议人已经在政策规定的日期之前开具了发票，办理了转让手续，也实际由出卖人交付占有了所购车辆。因此异议人已经在2014年3月25日之前成为浙A730YE号牌轿车的所有人。贵院在此之后对该车辆进行查封属查封错误，根据《民事诉讼法》第二百二十七条的规定，应当中止标的的执行。

根据上述事实理由，异议人特依法向贵院提出异议申请，望贵院依法中止对浙A730YE号牌轿车的执行，解除查封措施。

此致

杭州市西湖区人民法院

异议人：

年 月 日

篇三：财产保全异议申请书

（适用双方当事人为法人的情形）

申请人：（名称）

住所地：

法定代表人：

委托代理人：（姓名、工作单位）

被申请人：（名称）

住所地：

法定代表人：

申请人收到贵院（年份）ΧΧ经初字第ΧΧ号《民事裁定书》。对该裁定书冻结申请人银行存款ΧΧ万元的裁定不服，依法申请复议，事实和理由如下：______________

根据以上事实，申请人根据《民事诉讼法》第九十六条、第九十七条的规定，申请人民法院对（年份）ΧΧ经初字第ΧΧ号《民事裁定书》进行复议，作出变更裁定解除已被提走的ΧΧ万元货物存款的冻结，并要求被申请人承担由于申请错误造成申请人的经济损失。

此致

人民法院

申请人：（盖章）

年　月　日

第三篇：财产保全异议申请

财产保全异议申请

申请人：胜利油田万和石油工程技术有限责任公司

法定代表人:孙继光董事长

申请事项：请求人民法院撤销对陕西金昊石油技术服务有限公司的财产保全裁定。

事实及理由

2011年4月12日申请人与志丹县胜大石油技术服务有限公司（以下简称：胜大石油公司）签订钻机租赁合同，合同约定申请人将二部32型钻机及配套钻井设备（一部是32大庆Ⅱ型一130钻机，一部是绞车JC-32钻机）租与胜大石油公司；租赁期限为一年，即（2011年1月1日至2011年12月31日）。合同签订后申请人即交付以上设备给胜大石油公司。胜大石油公司接收设备后又转租以上设备给陕西金昊石油技术服务有限公司（以下简称：金昊石油公司），双方租赁期限也是一年（2011年1月11日—2011年12月31日）。且胜大石油公司也实际交设备给予金昊石油公司。租赁合同期满后，金昊石油公司未返还设备给胜大石油公司，胜大石油公司也未返还设备给申请人。2012年6月金昊石油公司因涉案诉讼，被甘肃省庆阳市环县人民法院将金昊石油公司的财产保全，其中包括申请人以上财产，申请人认为环县法院以上的裁定明显错误，故请求人民法院撤销保全裁定，返还以上财产给申请人。

此致

环县人民法院

申请人：胜利油田万和石油工程技术有限责任公司

法定代表人：孙继元

2012年6月11日

附：

1、胜利油田万和石油工程技术限责任公司与志丹县胜大石油技术服务有限公司签订的钻机租赁合同复印件一份（含40512队定边院内设备交接书一份）。

2、志丹县胜大石油技术服务有限公司与陕西金昊石油技术服务有限公司租赁合同复印件一份。

3、胜利油田万和石油工程技术限责任公司营业执照复印件一份

4、胜利油田万和石油工程技术限责任公司组织机构代码证一份

5、胜利油田万和石油工程技术限责任公司法定代表人身份证明一份

6、李志奎身份证复印件一份

授权委托书

委托人：孙继光，性别：男，出生：1979年2月9日，住所：山东省东营市河口海康路南首，职业：胜利油田万和石油工程技术有限责任公司董事长。

受托人：李超，甘肃隆庆律师事务所律师。住所：庆城县长庆医院对面欣欣招待所三楼，电话：***。

现委托上列受托人在我与陕西金天石油技术公司和财产运还纠纷一案中，作为我方孙继光诉讼代理人。

代理人李超的代理人权限：参与处理胜利油田万和石油工程技术有限责任公司与陕西金昊石油技术服务有限公司财产纠纷在环县的相关事务（不含诉讼）。

委托人：（签订）

年月日

证明

孙继光同志系胜利油田万和石油工程技术限责任公司的法定代表人，情况属实。

胜利油田万和石油工程技术限责任公司

2012年6月11日

第四篇：财产保全异议申请书

财产保全异议申请书

申请人： xxxx有限公司XX分公司

住所地：

负责人：

委托代理人：

被申请人：xxxx工程有限公司

住址：

法定代表人：

请求事项：

一、请求法院解除对申请人中国建设银行宁夏区分行营业部的银行账户xxxxxxxxxx内的存款xxxxxx元冻结；

二、请求法院责令被申请人赔偿给申请人造成的经济损失xxxxx元。

事实理由：

一、被申请人保全申请人银行账户错误，申请人不是本案适格被告，不能独立承担民事责任；

二、申请人与被申请人签订供货合同是双方真实意思表示，申请人要求被申请人继续履行合同，不同意解除合同；

三、被申请人提供的商品混凝土存在严重质量问题，应当承担违约责任，并赔偿经济损失；

2010年11月1日，申请人与被申请人签订商品砼采

购合同，双方约定被申请人为XXX工程提供混凝土，截止2011 1

年5月11日，被申请人提供的浇筑混凝土出现严重质量问题，导致甲方XXX地产公司和XXX监理分别发出工程暂停令，对已浇筑的不合格墙体进行砸除，重新浇筑，并责令停止使用被申请人提供的混凝土。为如期完工，申请人不得不高价购买第三方混凝土。故此，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十一条规定：“质量不符和约定的，应该按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重做、退货、减少价款或报酬等违约责任。”因此，申请人不同意解除合同，并依法提出反诉，要求被申请人重做、减少价款并赔偿申请人的经济损失XXXXX元。

四、被申请人申请法院冻结中国建设银行宁夏区分行营

业部的银行账户XXXXXXXXXXX系申请人的在中国人民银行申请开立的基本账户，冻结该账户导致申请人无法进行正常经济往来，资金无法正常运转，并严重影响申请人的商业信誉，因此申请法院解冻该账户，申请人愿意提供其他财产予以担保。即使被申请人的主张成立，其申请法院冻结的数额已超过应予支付的金额。因此，被申请人应予赔偿冻结申请人的银行账户给申请人的商业信誉造成的损失XXXXX元。综上，申请人根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九

十六条、第九十七条的规定，申请人民法院对(20XX)银民商初字第XXX号民事裁定书进行复议，作出变更裁定，解除对

申请人银行账户及存款XXXXXX元的冻结，并要求被申请人

承担由于保全错误给申请人造成的经济损失XXXXX元。

此致

银川市XX人民法院

申请人： XXX有限公司XX分公司

二 O 一 一年 十 月二十六日

第五篇：财产保全异议申请书

异议人：XX，男，汉族,个体工商户。

委托代理人：律师事务所律师。

异议人就昆明市人民法院在受理信用社诉DDD贷款纠纷一案中，查封扣押了车牌号为：12345的本田小车一辆提出异议如下：

异议请求：

请求法院解除对12345的本田车的保全，将车返还异议人。并责令保全申请人承担异议人由此给异议人所造成的5000元损失。

请求理由：

法院于二〇〇四年十月十二日扣押的12345的本田小车的产权属异议人所有，该案中原、被告相互勾结图谋非法占有异议人的车，应当解除扣押归还异议人。其理由：

1.从事实上看：12345的车在昆明市车管所登记的户主名为DDD，这是事实。但该车是DS(四川宜宾江安县人)于二000年八月购买，DS是购买该车的实际车主，因为采用的是按揭方式，而DS因不是昆明市本地人，无法以自己的名义获得银行按揭，所以DS和DDD协商，DS所购车借DDD的名义向东风信用社进行按揭贷款。该车以DDD的名义按揭后，车一直由DS控制使用。在DS购买使用近三年后的2013年三月，实际车主DS经与异议人协商后，达成DS将该车以255000元的价格出售给异议人的协议，异议人在支付了车款后取得该车。因此该车的所有权从2013年三月三日起归异议人所有，现异议人已实际控制使用该车有一年半。该车按异议人与DS的购车协议，本应当在二00三年八月前过户到异议人名下，因DS的违约未能及时为异议人过户，直到今年即二00四年八月，DS以要为异议人去昆明办理过户手续为由相诱，叫异议人将车开去昆明过户，结果DS指使人采用暴力抢劫了异议人所有的12345号，在异议人报警后，西山区东风信用社也向昆明西山区公安局谎报DDD贷款诈骗，后经公安局对西山区东风信用社的报案审查后认为不成立，公安局撤了案。但是东风信用社即通过贵法院采取财产保全扣押了异议人的车。我们有理由怀疑是原告和被告恶意串通，图谋非法占有异议人的车，该车的所有权应当属异议人所有。

2.从法律上看: 12345车也应当属异议人所有。

根据公安部给最高人民法院执行工作办公室的《关于确定机动车所有权的问题的复函》(2000)98号：“根据现行机动车登记法规和有关规定，公安机关办理的机动车登记，是准予不准予上道路行驶的登记，不是机动车所有权的登记。因此，公安机关登记的车主，不宜作为判别机动车所有权的依据。”和公安部给最高人民法院研究室回复的《关于机动车财产转移时间问题的复函》：“根据现行机动车登记法规和有关规定，公安机关办理的机动车登记，是是准予不准予上道路行驶的登记，不是机动车所有权的登记。因此，将车辆管理部门办理过户登记的时间作为机动车财产转移的时间没有法律依据。”和最高人民法院《关于连环购车未办理过户手续原机动车主是否对机动车发生交通事故致人损害承担责任的复函》：“连环购车未办理过户手续，因车辆已交付，原车主不能支配该车的运营，也不能从该车的运营中获得利益，故原车主不应对机动车发生交通事故承担责任。”而且合同法第一百三十三条规定：“标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。” 因此从法律上来讲，12345车的所有权应当属异议人所有.从上述规定可以看出，异议人的所有的12345号车，虽然在公安机关登记的户主是DDD，但不能因此认定其就是实际的车主;异议人与DS于二00三年三月三订立购车协议后，即将该车交付异议人使用至今。即12345号车的所有权在一年半前就已经归异议人所有。因此，法院现在采取保全措施扣押的12345号，是属于案外人即异议人的财产，应当予以解除扣押，并责令财产保全申请人赔偿异议人因此所受的5000元的损失。

此呈

昆明市人民法院

异议人：

日期：