对仲裁裁决不予执行申请不宜以执行行为异议审查

第一篇：对仲裁裁决不予执行申请不宜以执行行为异议审查

对仲裁裁决不予执行申请不宜以执行行为异

议审查

◇ 韦 民

2012-10-01 07:52:03来源：2012-9-26 人民法院报

在审查执行行为异议实务中，有当事人对仲裁裁决不予执行的申请。对于这类申请，有两种意见：一种意见当作执行行为异议立案审查，一种意见不作为执行行为异议立案审查。笔者倾向后一种意见，理由如下：

一、对仲裁裁决不予执行的审查，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十三条规定审查

当事人对仲裁裁决不予执行的申请，是对已生效的仲裁裁决的申请，实际是对已生效的仲裁裁决不服。根据《中华人民共和国仲裁法》第六十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十三条规定，当事人对仲裁裁决不予执行的申请，由人民法院审查作出不予执行的裁定。人民法院审查是根据当事人提出的证据，针对已生效的仲裁裁决的实体内容和程序的合法性进行审查，该审查对象法律规定为七种情形：

（一）当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的；

（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的；

（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；

（四）认定事实的主要证据不足的；

（五）适用法律确有错误的；

（六）仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的；

（七）执行该裁定违背社会公共利益的。对该类申请的审查，因民诉法已有专门规定，应按专门规定以仲裁裁决不予执行立案审查。而不应以执行行为异议立案审查。

二、仲裁裁决不是执行中的执行行为

民诉法第二百零二条规定，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。以上规定的执行行为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第五条限制在执行过程中。也就是只有在执行过程中发生的执行行为，当事人、利害关系人认为该执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。对在执行过程中的理解，应为在人民法院立案执行后至执结前的执行过程。只有在人民法院立案执行后至执结前所采取的执行措施才可视为在执行过程中发生的执行行为。

对执行行为的理解，在理论上可概括为如下几类：

（一）强制执行时应当遵守的程序。也就是法定程序，比如拍卖公告，告知评估报告结果等；

（二）为实施执行发出的裁定、执行通知书等；

（三）执行方法和手段；

（四）其他侵害当事人、利害关系人合法权益的执行行为。以上几类执行行为，均不涉及到不予执行仲裁裁决的行为。仲裁裁决的行为与执行行为是不等同的。仲裁裁决是已发生法律效力的法律文书，且是执行依据。而执行行为，是人民法院在执行过程中实施的执行措施。是法律要求法院在执行措施中必须做的，如果法院在执行措施中不遵守该规定，当事人、利害关系人可以对此提出异议。仲裁裁决不是执行行为，而是仲裁行为，民诉法第二百零二条针对的对象是执行行为，而不是针对错误的仲裁裁决。因此，仲裁裁决不是执行中的执行行为。

三、将仲裁裁决不予执行的申请纳入执行异议审查范围，缺乏法律依据

将仲裁裁决不予执行的申请纳入执行异议审查范围，缺乏法律依据。其理由如下：

（1）民诉法第二百一十三条没有将仲裁裁决不予执行的申请纳入执行异议审查范围。根据民诉法第二百一十三条规定，当事人对仲裁裁决不予执行的申请，由人民法院审查作出不予执行的裁定。从民诉法第二百一十三条规定的七种审查情形内容看，均不涉及执行行为内容。该规定没有将仲裁裁决不予执行的申请纳入执行异议审查范围。

（2）民诉法第二百零二条针对的对象是在执行过程中的执行行为，而不是针对错误的仲裁裁决。故仲裁裁决不予执行的申请不属民诉法第二百零二条规定的执行异议审查范围。

（3）在2009年10月最高人民法院给江西省高级人民法院的一个复函中提出了如下意见：仲裁裁决被裁定不予执行的，当事人既可以根据民诉法第二百一十三条的规定重新申请仲裁或起诉，也可以根据执行规定向上级人民法院申诉，要求上级法院依法监督。从这一答复中看，也没有将仲裁裁决不予执行的申请依民诉法第二百零二条的规定的程序处理。综上，将仲裁裁决不予执行的申请纳入执行异议审查范围，缺乏法律依据。

四、仲裁裁决被裁定不予执行的，不能赋予申请人复议权

（1）在裁定不予执行中赋予申请人复议权，无法律依据。首先不予执行的裁定，不是执行行为的裁定，对执行行为的裁定赋予申请人复议权，其法律依据是民诉法第二百零二条的规定。而民诉法第二百一十三条的规定是当事人重新申请仲裁或起诉。因此，在裁定不予执行中赋予申请人复议权，无法律依据。

（2）在裁定不予执行中赋予申请人复议权，会涉及剥夺申请人的重新申请仲裁或向人民法院起诉权利的问题。民诉法第二百一十三条赋予当事人重新申请仲裁或向人民法院起诉的权利，如果将其纳入执行行为异议程序，赋予当事人复议权，这就驳夺了当事人重新申请仲裁或向人民法院起诉的权利。而对当事人来说，一旦复议不支持其请求，根据执行行为复议程序，复议作出的裁定是终局裁定。当事人对复议作出的裁定不服，只能申诉，进入执行监督程序。这就会给当事人的救济程序造成过于复杂的局面。为避免给当事人救济程序过长，仲裁裁决被裁定不予执行的，不能赋予申请人复议权，应依民诉法第二百一十三条规定赋予当事人重新申请仲裁或向人民法院起诉的权利。

（作者单位：广西壮族自治区北海市中级人民法院）

第二篇：不予执行仲裁裁决申请书

不予执行仲裁裁决申请书范文

申请人：中冶京诚（湘潭）重工设备有限公司，住所地：湘潭九华经济区江南北路8号

法定代表人：何国刚，该公司董事长。

被申请人：宁波龙旋传动机械有限公司，住所地：浙江省慈溪市慈东工业区。

法定代表人：该公司周乾龙。

申请不予执行事项：申请人收到贵院（2012）潭中法执字第 号《执行裁定书》，裁定执行湘潭仲裁委员会（2011）潭仲裁字第418号《裁决书》（以下简称该裁决书或该裁决）现依法请求人民法院依法不予执行该裁决书。

事实和理由：

一、该裁决认定法律关系和事实错误：

1、该裁决认定法律关系错误。中冶京诚（湘潭）重工设备有限公司（简称中冶公司）与宁波龙旋传动机械有限公司（简称龙旋公司）之间的纠纷不是加工合同关系，而是采购合同，即本案应属于买卖合同纠纷，但是裁决认定为加工承揽合同纠纷。

2、该裁决认定已安装使用涉案产品1133件，以及认定涉案产品用于湘钢5米宽厚板，毫无证据支持，属认定事实错误。

3、该裁决在“经审理查明”中明确阐述：“同时，双方所签订的《中冶京诚（湘潭）重工设备有限公司产品质量保证协议书》（简称质量保证协议书）和《中冶京诚（湘潭）重工设备有限公司供应商管理与考核通则》作为合同的附件。”但是，在其后的审理中，从未对中冶公司提交的证据《中冶京诚（湘潭）重工设备有限公司产品质量保证协议书》进行审理，即没有进入审理程序，导致事实和责任认定错误。根据质量保证协议书第4.5条，龙旋恶意以次充好，应当承担该批产品总价5倍以上的违约金，但是不知何故，裁决书对该约定视而不见。

4、对申请人在仲裁时提交的证据3、4、5、6、7、8、9、10均不认定，导致事实不清，责任不明，尤其是证据4、5直接确定产品质量不合格，裁决书不予认定，也不释明需要申请质量鉴定，导致产品质量问题留存于大工业生产线，埋下巨大安全隐患，违反《中华人民共和国安全生产法》第三条“安全生产管理，坚持安全第一、预防为主的方针。”

5、没有审理反申请请求或者说，没有将反请求的请求列为案件审理焦点。中冶公司要求龙旋公司更换质量不合格产品得请求是否应当支持，同样应该是本案的焦点，但是该焦点没有列入该裁决书总结的焦点之内。

6、中冶公司提交的证据9，就是已经发生质量问题导致产品爆裂的证据。该证据完全能证明龙旋公司的产品已经出现严重后果，但裁决书却遗憾的认定该证据与本案无关联性，不予认定；更为严重的是，面对如此严重的爆裂事件，该裁决竟然认定：“到开庭为止也没有证据证明已发生了质量事故或可能发生质量事故。”

7、对热处理采用三选一，没有依据

8、仲裁庭已经查明事实：500KG以上，应扣相应项目合同额的60%，但是裁决书中却只按照20%扣除，折算差额为 元。

9、龙旋公司有意隐瞒事实真相，明知自己使用的是45钢，而在随货同行的相关质量证书中去说是42CrMo。这两种钢材价差

元/吨，显然属于恶意欺骗。

10、裁决书认定龙旋公司以次充好用45号钢恶意取代42CrMo的涉案数额计算有误，应该为505751.4元，而裁决书错误认定为500034.5元。该数字不知从何而来。

11、付款情况

12、认定违约金过高予以调整缺乏依据。用45号钢取代42CrMo，其损失非常重大，优质钢的产品其安全保障性以及使用寿命均不是一般45号钢所能取代的。

13、该裁决书不顾事实，如此裁决，违反社会公共利益，根据法律“人民法院认定执行该裁决违背社会公共利益的，裁定不予执行”之规定，应当不予执行。

敬致

湘潭市中级人民法院

申请人 中冶京诚（湘潭）重工设备有限公司

二〇一二年九月十八日附相关法:

1、《民诉法》第二百一十三条：

被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行：

（一）当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的；

（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的；

（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；

（四）认定事实的主要证据不足的；

（五）适用法律确有错误的；

（六）仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。

人民法院认定执行该裁决违背社会公共利益的，裁定不予执行。

裁定书应当送达双方当事人和仲裁机构。

仲裁裁决被人民法院裁定不予执行的，当事人可以根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁，也可以向人民法院起诉。

第三篇：不予执行仲裁裁决申请书

不予执行仲裁裁决申请书

申请人：云南XX矿业有限公司

法定代表人：职务：

地址：昆明市XX路XX号

申请人：昆明XX进出口公司

法定代表人：职务：

地址：昆明市XXX大厦XX座

申请不予执行事项：

香港国际仲裁中心CAP341号仲裁裁决违反程序、内容严重损害我国社会公共利益，请求人民法院依法不予执行该裁决书。

事实和理由：

一、仲裁庭的组成和合同所约定的条款不符。

两申请人和E＊＊T（卖方简称）于2005年11月7日签订合同

第19条：“该合同的解释及该合同下可能产生的争议将由两位仲裁员组成的仲裁庭依据英国法律裁决，两位仲裁员及仲裁庭应该依照1996年的仲裁法的条款指定。本合同将受英国法律制约，任何由合同或与合同有关的事件引起的争议（包括合同的存在，有效性和终止）将按照伦敦国际仲裁法庭的条例处理”的约定，香港国际仲裁中心CAP341号仲裁裁决由单方指定的仲裁员裁决违反合同约定，属于无效的仲裁裁决。根据《最高人民法院关于内地与香港特别行政区相互执行仲裁裁决的安排》法释〔2000〕3号）第七条：“在内地或者香港特区申

请执行的仲裁裁决，被申请人接到通知后，提出证据证明有下列情形之一的，经审查核实，有关法院可裁定不予执行：„

（四）仲裁庭的组成或者仲裁庭程序与当事人之间的协议不符，或者在有关当事人没有这种协议时与仲裁地的法律不符的”的规定，应当依法裁定不予执行。

二、两申请人也没有收到过有关仲裁庭要求指定仲裁员或是参加仲裁程序的公函，两申请人的抗辩机会被剥夺了。

根据《承认及执行外国仲裁裁决公约》第五条第一款：“裁决唯有于受裁决援用之一造向声请承认及执行地之主管机关提具证据证明有下列情形之一时，始得依该造之请求，拒予承认及执行：„（乙）受裁决援用之一造未接获关于指派仲裁员或仲裁程序之适当通知，或因他故，致未能申辩者”，和《最高人民法院关于内地与香港特别行政区相互执行仲裁裁决的安排》法释〔2000〕3号）第七条：“在内地或者香港特区申请执行的仲裁裁决，被申请人接到通知后，提出证据证明有下列情形之一的，经审查核实，有关法院可裁定不予执行：„

（二）被申请人未接到指派仲裁员的适当通知，或者因他故未能陈述意见的”的规定，应当不予执行。

三、执行该仲裁裁决将严重损害我国社会公共利益，依法应当裁决不予执行。

根据中华人民共和国XX海关X关退（2006）1号《货物退运通知书》所认定的事实，该批货物有害杂质严重超标，属于国家禁止进口的废物。这与两申请人和E＊＊T（卖方简称）于2005年11月7

日签订合同第2条：“不含对正常冶炼加工有害的杂质”的品质绝对保证不符。为此两申请人已受到中华人民共和国XX海关X关违字［2007］002号《行政处罚决定书》的处罚，累计给两申请人造成200多万元人民币的损失。如果贵院执行CAP341号仲裁裁决，将会导致国内企业被强制，为恶意向我国境内倾倒“洋垃圾”污染环境的“洋企业”之破坏行为“买单”的可笑事件发生，严重损害我国社会公共利益。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十八条第二款：“对中华人民共和国涉外仲裁机构作出的裁决，被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行：人民法院认定执行该裁决违背社会公共利益的，裁定不予执行”，和《最高人民法院关于内地与香港特别行政区相互执行仲裁裁决的安排》法释〔2000〕3号）第七条：“在内地或者香港特区申请执行的仲裁裁决，被申请人接到通知后，提出证据证明有下列情形之一的，经审查核实，有关法院可裁定不予执行：„有关法院认定依执行地法律，争议事项不能以仲裁解决的，则可不予执行该裁决”的规定，理应依法对香港国际仲裁中心CAP341号仲裁裁决不予执行。鉴于上列客观事实和法律规定，恳请人民法院裁定不予执行香港国际仲裁中心CAP341号仲裁裁决。

此致

昆明市中级人民法院

申请人：云南XX矿业有限公司申请人：昆明XX进出口公司年 月日

第四篇：不予执行仲裁裁决申请书

申请人：姓名，基本情况介绍

申请不予执行事项：

淮安仲裁委员会淮仲裁(2010)裁字第号裁决书违反仲裁法规定，请求人民法院依法不予执行该裁决书。

事实和理由：

一、付款条件未成就，被申请人无权主张支付367050.35元工程款。

根据合同第六条约定：“乙方同时协助甲方办理门面房、车库产权工作，甲方支付10万;剩余土地手续在甲方的通知下协助甲方办理过户手续，办理结束3-10 日内一次性结清剩余款项”。可见，除了已付的106000元外，只有在上述条件出现时，申请人才支付367050.35元工程款。由于被申请人未能履行上述义务，导致申请人至今没能办理门面房、车库的产权证以及土地手续，付款条件未成就，被申请人无权要求支付该款。

二、申请人有义务代扣代缴641.34万元发票的税款。

根据双方约定第五条：“乙方余欠工程款施工发票有甲方代扣代缴”。此前，申请人预付12860219元工程款给被申请人，其中有641.34万元没有发票，针对这个问题，双方约定由申请人代扣代缴税费。故即使被申请人有权主张工程款，申请人也必须要将相应的税款扣下并代为缴纳。

三、被申请人没有出具正式发票给申请人，违反法定义务，申请人有权拒付工程款。

申请人先后预付12860219元工程款给被申请人;2008年4月，申请人按照协议约定又支付了106000元给被申请人。付款中共有651.94万元工程款被申请人没有提供正式发票，造成申请人无法及时入账。被申请人不出具正式发票，不仅严重违反了税法，还侵害申请人的合法权益。

四、申请人有依法履行协助执行的义务，被要求不得将工程款支付给申请人。

申请人的委托人先后于2006年11月7日、2008年7月7收到清河区人民法院(2006)执字第593号协助执行通知书，被要求扣划工程款 202000元付给江苏兴淮建设工程有限公司，当时因代扣代缴的税款数额没有得到税务机关确认，经协商暂未扣划。2010年5月24日，本案仲裁期间，被申请人再次收到清河区人民法院(2006)执字第593号协助执行通知书，要求直接扣划申请人工程款262000元给付江苏兴淮建设工程有限公司，申请人也无法直接支付工程款。

五、申请人不应承担逾期支付的违约责任。

1、被申请人主张的367050.35元工程款何时支付双方在协议中没有约定具体的日期，只是表述了付款的条件，因该条件没有成就，申请人有权不付，同时不应承担违约责任。

2、基于上以第二、三、四条的因素，申请人也不应承担逾期支付的违约责任。

3、申请人主张的违约金数额过高。

综上，淮安仲裁委员会淮仲裁(2010)裁字第号裁决书具备《民事诉讼法》第二百一十七条一、二、四、五项可以申请不予执行的四种情形，恳请人民法院裁定不予执行。

此致

XX市中级人民法院

申请人：

申请日期：

第五篇：民事裁定书（不予执行仲裁裁决用）

法院诉讼文书样式８４

××××人民法院

民事裁定书

（不予执行仲裁裁决用）

（××××）×执字第××号

申请执行人……（写明姓名或名称等基本情况）。

被执行人……（写明姓名或名称等基本情况）。

……（写明申请执行人与被执行人的姓名或名称和案由）一案，××××年××月××日经××××仲裁委员会作出（××××）×××字第××号裁决，由于被执行人不履行，申请执行人于××××年××月××日向本院申请强制执行。现被执行人提出异议，并提供了证据予以证明。本院审查认为，……（写明不予执行的理由）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十七条第×款第×项的规定，裁定如下：

申请执行人×××申请强制执行的××××仲裁委员会（××××）×××字第××号裁决本院不予执行。

申请执行费××元，由申请执行人×××交纳。

本裁定为终审裁定。

审判长×××

审判员×××

审判员×××

××××年××月××日

（院印）

本件与原本核对无异

书记员×××