第一篇：案件分析诉讼程序错误
案情：某县检察院办理一起贪污单位小金库款案件时，犯罪嫌疑人杨某（法定代表人）称所涉款项系单位招待费等，发票在其办公室抽屉中未及报销。侦查人员在杨某办公室抽屉中搜查到付款单位为犯罪嫌疑人原单位的发票11张，价值5万元。为了查明该发票是否已经从该单位报销，侦查人员传犯罪嫌疑人李某（原单位会计）、许某（出纳）同时对粘贴在一张纸上的11张发票进行辨认，二人指认该11张发票已从单位的小金库账上报销。侦查人员遂让二人在粘贴被辨认发票的附页上签署辨认意见，次日持此发票到看守所让犯罪嫌疑人杨某辨认。杨某否认已经从原单位报销，侦查人员指着粘贴附页上李某、许某书写的辨认意见及签名说“会计、出纳都证明了，你这样顽固下去没好处！”，杨某遂在李某与许某的辨认意见及签名下面签署了“此票据已从单位小金库账上报销”的意见。
杨某妻子委托的律师向侦查机关提出会见杨某的要求，侦查人员陈某以授权委托书上没有杨某的签名而拒绝。
某县检察院提起公诉，指控杨某、李某、许某共同贪污单位公款5万元。在法庭审理中，发现杨某尚有收受贿赂的事实，法庭决定对此一并审理。法庭辩论中，杨某的辩护人除认为指控杨某犯贪污罪、受贿罪证据不足外，还对公诉人起诉书中对三被告人没有区分主从犯，而在发表的公诉词中称杨某为主犯提出了反对意见。休庭后，审判长王某到杨某原单位调取了部分新证据，分别通知公诉人和辩护人到其办公室，听取了他们对该新证据的意见。
县法院一审判决认为，公诉机关指控三被告人犯贪污罪成立，杨某系主犯，判处有期徒刑5年；李某和许某系从犯，分别判处有期徒刑1年，缓刑2年。杨某涉嫌的受贿罪因证据不足不予认定。
杨某上诉后，某市中级法院认为该案事实不清，撤销原判，发回重新审判。
县法院指派刑庭庭长赵某担任审判长与原审人民陪审员毛某、苗某组成合议庭，重新审理认为，原审证据虽然在证据资格上存在瑕疵，但不影响对案件事实的认定，故作出与原审一审相同的判决。
问题：
请结合刑事诉讼法和有关司法解释的规定及刑事诉讼理论，分析本案的诉讼程序有哪些错误之处？
2008-12-2 12:52 最佳答案 参考答案：
1．侦查人员组织李某和许某同时辨认，违反了个别辨认规则。
2．侦查人员组织三犯罪嫌疑人仅对涉案票据辨认，违反了混合辨认规则。
3．侦查人员组织杨某的辨认，采取言语威胁手段，违反法律规定。
4．侦查人员以授权委托书上没有杨某的签名而拒绝律师会见是错误的。根据六部门规定，在侦查阶段犯罪嫌疑人聘请律师的，可以自己聘请，也可以由其家属代为聘请。
5．法庭审理中发现杨某涉嫌收受贿赂，应当由检察院追加起诉，而不应直接审理。
6．公诉词只能是对起诉书的补充与解释，不能超出起诉书中所作指控。
7．一审审判长在休庭后调取的新证据并没有在开庭的情况下将其作为证据，违反了证据必须经过当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实后才能作为定案根据的规定。
8．县人民法院指派刑庭庭长赵某担任审判长与原审的人民陪审员毛某、苗某组成合议庭重新审理此案，违反了关于原审人民法院对于发回重新审判的案件应当另行组成合议庭进行审判的规定。
第二篇：最高人民法院知识产权案件报告(2009)八、关于知识产权诉讼程序
八、关于知识产权诉讼程序
38．重复诉讼的判断
重复诉讼既给当事人增加了讼累，又浪费了司法资源。禁止重复诉讼是民事诉讼中“一事不再理”原则的必然要求。如何识别重复诉讼是司法实践中经常遇到的问题之一。
在上诉人北京黄金假日旅行社有限公司(以下简称黄金假日公司)与被上诉人携程计算机技术(上海)有限公司(以下简称携程计算机公司)、上海携程商务有限公司(以下简称携程商务公司)、河北康辉国际航空服务有限公司、北京携程国际旅行社有限公司虚假宣传纠纷裁定上诉案 [(2007)民三终字第4号，简称“携程”裁定案]中，最高人民法院明确了重复诉讼的识别标准，即判断是否属于重复诉讼，关键要看是否是同一当事人基于同一法律关系、同一法律事实提出的同一诉讼请求。最高人民法院在该案的裁决中还明确了对于已为在先生效裁判所羁束的行为的继续实施仍属于生效裁判的既判力范围。
该案的基本案情是：黄金假日公司曾以携程计算机公司进行不正当竞争为由向上海市第一中级人民法院提起诉讼，该案经上海市高级人民法院二审审理作出(2005)沪高民三(知)终字第36号民事判决(以下简称第36号案)。该判决认定，携程计算机公司有关“携程旅行网(股票代码 CTRP)是中国旅游业第一家在美国纳斯达克上市的公司”的表述因有证据支持而不能认定为虚假，一审判决关于公司是否超越经营范围从事非法经营(携程计算机公司被控非法从事互联网信息服务业务)不属于人民法院受理的民事诉讼范围的认定并无不当。携程计算机公司亦曾以黄金假日公司虚假宣传、商业诋毁为由向上海市第一中级人民法院提起诉讼，黄金假日公司提出反诉，该院合并审理后作出一审判决。该判决认定，携程计算机公司在宣传中使用极限性文字“最大的”本身有排斥竞争对手的含义，已构成对其服务进行引人误解的虚假宣传的不正当竞争行为。该案上诉后。上海市高级人民法院经审理作出(2006)沪高民三(知)终字第41号民事判决，维持了该一审判决。本案系在上述两案之后，黄金假日公司于2006年7-9月通过起诉和追加被告、追加诉讼请求等起诉携程计算机公司等四公司构成不正当竞争。其部分诉讼请求为：判令携程计算机公司和携程商务公司停止有关“携程旅行网于 2003年12月9日在美国纳斯达克成功上市”、“中国旅游业首家在美国上市的公司”、“携程拥有行业内规模最大的统一的机票预订系统”的虚假宣传部分和携程计算机公司停止通过“携程旅行网(www.xiexiebang.com)”进行的各类经营活动(指其作为外商独资企业，没有取得相关的行政许可，不能经营互联网信息服务增值电信业务)。河北省高级人民法院一审认为本案所审理的上述诉讼请求构成重复诉讼，遂以(2006)冀民三初字第3-1号裁定驳回黄金假日公司对本案所审理部分内容的起诉。黄金假日公司上诉后，最高人民法院于 2009年10月22日裁定驳回上诉，维持原裁定。
最高人民法院审理认为，判断是否属于重复诉讼，关键要看是否是同一当事人基于同一法律关系、同一法律事实提出的同一诉讼请求。虽然本案中被告还有另外三个公司，但原告的诉讼请求仅针对携程计算机公司和携程商务公司，而本案中有关宣传的直接行为人系携程计算机公司，应当承担责任的主体仍然是携程计算机公司：原告的诉讼请求也均是要求停止实质内容相同的宣传行为，虽然两案被诉行为的发生时间和地点有所不同，但对于已为在先生效裁判确认其合法性的行为，在生效裁判之后的继续实施，仍属于生效裁判的既判力范围，应当受到法律的保护而不能够被再次起诉。
39．对非法经营行为的主管
对于在民事诉讼中当事人主张有关行为违反相关行政管理法律、法规而构成非法经营并据此要求人民法院责令停止有关非法经营行为，人民法院能否直接作出认定处理，直接涉及到人民法院的受案范围和案件主管问题。
在上述的“携程”裁定案中，最高人民法院认为，携程计算机公司是否构成非法经营增值电信业务，属于是否违反相关行政管理法律、法规并应当承担相关行政责任的问题，应当依法由行政主管部门查处认定，不属于人民法院民事诉讼审查范畴。事实上，黄金假日公司曾向有关主管部门投诉携程计算机公司非法从事互联网信息服务业务，但至今有关部门尚未作出过构成非法经营的明确认定和处罚。在此情况下，人民法院更不宜在民事诉讼中对此作出审查认定。人民法院在前述第36号案中的有关认定理由和本案一审法院对有关诉讼请求的处理，并无不妥；黄金假日公司要求人民法院在民事诉讼中对涉案有关行为的合法性独立进行审查，并无法律依据。
40．依据劳动合同中的保密或竞业限制条款提起的商业秘密侵权案件的管辖
劳动法第七十九条规定了劳动争议的仲裁前置程序，对仲裁裁决不服的，才可向人民法院提起诉讼。如果用人单位依据劳动合同中的保密或竞业限制条款提出的商业秘密侵权纠纷，就会产生该纠纷应当通过劳动争议处理程序解决还是可以作为不正当竞争纠纷由人民法院直接予以受理的问题。
在上诉人陈建新与被上诉人化学工业部南通合成材料厂(以下简称合成厂)、南通星辰合成材料有限公司(以下简称星辰公司)、南通中蓝工程塑胶有限公司(以下简称中蓝公司)以及原审被告南通市东方实业有限公司(以下简称东方公司)、周传敏、陈晰、李道敏、戴建勋侵犯技术秘密和经营秘密纠纷管辖权异议案[(2008)民三终字第9号]中，最高人民法院明确指出，对于因劳动者与用人单位之间的竞业限制约定引发的纠纷，如果当事人以违约为由主张权利，则属于劳动争议，依法应当通过劳动争议处理程序解决；如果当事人以侵犯商业秘密为由主张权利，则属于不正当竞争纠纷，人民法院可以依法直接予以受理。
该案的基本案情是：合成厂与陈建新等在2001-2004年间签订的劳动合同以及《保守秘密、限制竞业协议书》均约定，双方发生争议可提交合成厂所在地劳动仲裁委员会仲裁。东方公司成立于2003年10月 21日，周传敏的父亲在其中持股，周传敏是总经理，戴建勋、陈晰在该公司工作。合成厂、星辰公司、中蓝公司于2008年3月 17日以东方公司、周传敏、陈建新、陈晰、李道敏、戴建勋侵犯其技术秘密和经营秘密为由，向江苏省高级人民法院起诉，主张三原告作为关联企业，共同从事塑料及相关产品的研发和生产，拥有本案涉及的商业秘密，六被告构成对其商业秘密的共同侵权，请求判令各被告立即停止侵权并连带赔偿原告4500万元。被告陈建新在答辩期内以本案系劳动争议应当由南通市劳动仲裁委员会裁决为主要理由，提出管辖权异议。江苏省高级人民法院一审认为，本案争议的实质是原告是否合法拥有诉称的商业秘密、侵权行为是否成立及侵权民事责任的承担，而非用人单位与劳动者间因劳动用工关系所发生的权利义务之争，故本案不属劳动争议案件，不存在劳动仲裁前置问题。遂裁定驳回管辖权异议。陈建新不服，向最高人民法院提起上诉。最高人民法院于2009年8月27日裁定驳回上诉，维持原裁定。
最高人民法院审理认为，合同法第一百二十二条规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。据此，因合同而引起的纠纷，在涉及违约责任与侵权责任的竞合时，原告有权选择提起合同诉讼还是侵权诉讼，人民法院也应当根据原告起诉的案由依法确定能否受理案件以及确定案件的管辖。劳动争议是劳动者与用人单位因劳动合同法律关系发生的争议，我国法律并未特别要求劳动合同当事人只能依据劳动合同提起劳动争议，违反劳动合同的行为同时构成侵权行为的，法律并不排除当事人针对侵权行为要求行为人承担侵权责任。因此，对于因劳动者与用人单位之间的竞业限制约定引发的纠纷，如果当事人以违约为由主张权利，则属于劳动争议，依法应当通过劳动争议处理程序解决；如果当事人以侵犯商业秘密为由主张权利，则属于不正当竞争纠纷，人民法院可以依法直接予以受理。本案原告合成厂与各自然人被告之间存在劳动合同关系，并签订了《保守秘密、限制竞业协议书》，其中也约定了仲裁条款，但本案的案由是侵犯技术秘密和经营秘密纠纷，原告的诉讼请求是要求各自然人被告以及被告东方公司承担停止侵害其商业秘密并赔偿其损失的侵权民事责任，本案的诉讼标的是原告与各被告之间的侵权法律关系，并非原告与各自然人之间的劳动合同法律关系。因此，本案不属于劳动争议案件，作为侵权案件，人民法院可以直接受理。
41．尚在执行程序中的判决是否可以因专利权被宣告无效而裁定终结执行
当事人以发生法律效力的宣告专利权全部无效的决定为依据，申请终结执行专利权无效前人民法院作出但尚未执行或者尚未执行完毕的专利侵权的判决，人民法院是否可以终结执行，民事诉讼法第二百三十三条对此无明确规定。
在天津市高级人民法院关于正在执行的判决是否因专利权被宣告无效而终结执行的请示案[(2009)民三他字第13号]中，最高人民法院批复认为，在生效的专利侵权判决的执行过程中专利权被宣告无效的，人民法院应当裁定终结执行；当事人认为原裁判有错误的，可以依照审判监督程序办理。
该请示案的基本案情是：2008年4月，天津市高级人民法院对某专利侵权案作出终审判决，认定被告侵权成立并判令赔偿原告损失。同年6月，专利复审委员会宣告该专利全部无效，专利权人对此提起行政诉讼。同年9月，原告向天津市第一中级人民法院申请强制执行，被告以专利权已被宣告无效为由提出执行异议。同年12月，北京市第一中级人民法院判决维持了专利复审委员会的无效决定，当事人未上诉，该行政判决生效。但是，原告仍以专利法第四十七条有明确规定为由，坚持认为法院应强制执行。
最高人民法院批复认为，在认定专利侵权成立的裁判文书虽未被撤销，但该文书所认定的受侵害的专利权已被依法宣告无效的情况下，如果被告只能在通过审判监督程序撤销原侵权判决后，再申请终结执行，不仅浪费诉讼程序，还徒增当事人的诉讼成本，不利于及时定纷止争。因此，从及时给予当事人司法救济的角度出发，可以对民事诉讼法规定的终结执行适当解释，以便执行法院在当事人以专利权已经全部无效为由申请终结执行时，直接裁定终结执行，不需等待原执行依据的撤销。同时，终结执行不影响原侵权判决的被告另行通过审判监督程序申请撤销原侵权判决。
42．对侵权行为人变更其原侵权技术方案后的新实施行为的处理
人民法院生效裁判确认特定产品或者方法构成侵犯他人专利权后，行为人有时会对其产品或者方法中涉及侵权的相应技术或者设计内容作出一定变更并予以实施。此时，对于行为人的新的实施行为，是属于生效裁判的既判力范围而应当通过执行程序处理，还是可以作为诉讼标的提起新的诉讼，实践中常有争议。
在四川省高级人民法院关于四川隆盛药业有限责任公司(以下简称隆盛公司)诉淮南市杰明生物医药研究所(以下简称杰明研究所)确认不侵犯专利权纠纷请示案 [(2009)民三他字第6号]中，最高人民法院批复认为，如果行为人实质性变更了该产品或者方法中涉及侵权的相应技术或者设计内容的，有关实施变更后的技术或者设计的行为不属于原生效裁判的执行标的，不能为原生效裁决所拘束，其是否构成侵权应当另行提起诉讼加以认定。
该请示案的基本案情是：杰明研究所于2004年1月向安徽省合肥市中级人民法院起诉隆盛公司“亮菌口服液”(川卫药准字[95]011116号)生产方法侵犯了杰明研究所“亮菌糖浆的生产方法”专利，该院于2005年1月判决隆盛公司停止使用杰明研究所发明专利生产、销售“亮菌口服液”药品并赔偿经济损失。隆盛公司不服，提出上诉。安徽省高级人民法院二审维持一审判决。随后合肥市中级人民法院向国家食品药品监督管理局发出协助执行通知书，要求协助注销隆盛公司国药准字 H51023188号“亮菌口服溶液”药品批文。国家食品药品监督管理局于2009年2月 25日注销了隆盛公司的该药品批文。杰明研究所在互联网上发表“郑重声明”，并在成都地区扩散宣传，称隆盛公司现在生产、销售的“亮菌口服溶液”侵犯了杰明研究所“亮菌糖浆的生产方法”发明专利，并称要追究隆盛公司的法律责任。隆盛公司认为，其“亮菌口服液”与“亮菌口服溶液”是两个不同的品种，生产方法也不同，遂向四川省成都市中级人民法院起诉，请求确认其“亮菌口服溶液”的生产方法不侵犯杰明研究所的涉案专利权。四川省高级人民法院向最高人民法院请示，成都市中级人民法院受理的案件是否属于独立的诉讼。
最高人民法院批复认为，人民法院生效裁判确认特定产品或者方法构成侵犯他人专利权后，行为人实质性变更了该产品或者方法中涉及侵权的相应技术或者设计内容的，有关实施变更后的技术或者设计的行为，不属于原生效裁判的执行标的。行为人实施变更后的技术或者设计的行为是否仍构成对该专利权的侵犯，应当通过另行提起诉讼的方式予以认定。行为人拒不履行人民法院生效裁判确定的停止侵害的义务，继续其原侵权行为的，权利人除可以依法请求有关机关追究其拒不执行判决、裁定的法律责任外，也可以另行起诉追究其继续侵权行为的民事责任。
43．对原判确有错误但当事人已经达成和解协议的申请再审案件的处理
根据民事诉讼法关于审判监督程序的规定，对于原审判决确有错误的，应该提审或者指令再审。在再审审查案件中，有时会出现原审判决确有错误，但是当事人已经达成和解协议的情况。此时，如果启动再审程序，不仅会造成诉讼程序不经济，也不利于当事人的和解意愿的达成和执行。
在申诉人上海避风塘美食有限公司(以下简称避风塘公司)与被申诉人上海东涌码头餐饮管理有限公司(以下简称东涌码头公司)不正当竞争纠纷申请再审案 [(2007)民三监字第21-1号]中，最高人民法院尝试创新再审审查案件的审查处理方式，对于原判确有错误，但当事人达成和解协议的，在准予撤回再审申请裁定中一并对原判错误之处作出明确的审查认定。这样既避免了为改正原判错误认定而提起再审产生的程序不经济，也体现了鼓励和便于当事人和解解决民事争议的司法政策取向。
该案的基本案情是：避风塘公司于 1998年9月15日登记成立，经营餐饮服务。之后在上海开设了多家分店。避风塘公司及其分店所使用的菜单、食品包装盒与印制的日历卡上均印有“避风塘”及其汉语拼音的字样。避风塘公司还分别获得2000上海商业优质服务先进集体和“静安南京路风情露吧”特色景观奖等荣誉。避风塘公司的虾饺皇、酥皮蛋挞王和蛋黄白莲蓉月饼分别被中国烹饪协会认定为中华名小吃和“2001全国餐饮业月饼展暨餐饮食品与企业展示会”优质月饼。《新民晚报》、《读者导报》等国内外报刊曾经对避风塘公司及其分店作过报道和刊登避风塘公司的广告。东涌码头公司于2001年8月7日登记成立，原名为“上海徐汇渔家铜罗湾餐饮管理有限公司”，2002年1月25日经核准变更企业名称为“上海东涌码头餐饮管理有限公司”，亦经营餐饮服务等。东涌码头公司的门面招牌及户外广告上印有“东涌码头避风塘”、“避风塘料理”等字样。在东涌码头公司使用的菜单上部标有“渔家铜锣湾”的字样，底部则印有“走进渔家铜锣湾享受原味避风塘”的广告语。避风塘公司起诉指控东涌码头公司侵犯了其知名服务特有名称和企业名称，同时也构成虚假宣传。上海市第一中级人民法院一审认为，东涌码头公司未将“避风塘”作为企业名称中的字号，不会使消费者产生误解和混淆，不构成对原告企业名称权的侵犯；“避风塘”一词并非避风塘公司独创，而是在长时期、不断发展的经营活动中，逐步成为被广大消费者普遍接受的一类特色风味菜肴和饮食经营方式的名称，被告使用“避风塘料理”等文字进行广告宣传不构成虚假宣传；“避风塘”一词非由避风塘公司首先使用在餐饮业的经营活动中，作为已被餐饮行业经营者广泛使用的代表一类特色风味菜肴和饮食经营方式的名称，不能成为原告独家享有的服务名称。遂判决不予支持原告的诉讼请求。避风塘公司上诉后，上海市高级人民法院二审认为，“避风塘”除了具有避风小港湾的原有含义外，也已成为了一种独特烹调方法以及由该种烹调方法制成的特色风味菜肴的名称。据此判决驳回上诉。避风塘公司随后向上海市高级人民法院申请再审，该院予以通知驳回。避风塘公司仍不服，向最高人民法院申诉。最高人民法院在审查中另查明：申诉人持有中国烹饪协会2002年11月颁发的抬头为“上海避风塘”的“中华餐饮名店”牌匾；在餐饮行业，有经营者普遍使用“避风塘炒蟹”、“避风塘炒虾”、“避风塘茄子”等，作为代表特色风味菜肴的菜品名称。在最高人民法院审查期间，双方当事人自愿达成和解协议，被申诉人认可“避风塘”作为申诉人的企业名称中的字号和服务标识，经申诉人的长期使用和广泛宣传，已成为申诉人特有的服务名称，被申诉人已停止并保证今后不再使用“避风塘”一词作广告宣传。根据上述和解协议，申诉人随即申请撤回申诉。最高人民法院于2009年12月31日裁定准许避风塘公司撤回申诉。
最高人民法院审查认为，上述和解协议系双方当事人自愿达成，不具有侵害国家利益、社会公共利益或者侵害案外人利益的情形，不违背当事人真实意思，也并不违反法律、行政法规禁止性规定。对于协议中当事人一致认可“避风塘”已成为上诉人知名服务的特有名称的问题，虽与原审法院的有关认定不同，但根据本案现有证据和原审法院以及本院查明的有关事实，可予认可。首先，本案可以认定申诉人提供的餐饮服务在上海地区属于知名服务，对此双方当事人在原审以及本院审查中也均无实质性争议。其次，虽然本案中“避风塘”一词除了具有地理概念上的“船舶避风港湾”的本意之外，还被餐饮业经营者为表明特色风味菜肴的名称与菜肴原料组合起来作为特定菜品的通用名称使用，但是经过申诉人在其企业名称中的长期使用和在商业标识意义上的广泛宣传，在上海地区的餐饮服务业中，“避风塘”一词同时具有识别经营者身份的作用，能够表明特定餐饮服务的来源。二审法院有关“避风塘”已成为了一种独特烹调方法以及由该种烹调方法制成的特色风味菜肴的名称的认定，并无充分证据支持。本案可以认定“避风塘”一词在上海地区是申诉人提供的知名餐饮服务的特有名称。再次，被申诉人曾在店招牌匾和户外广告牌中使用“东涌码头避风塘料理”和“避风塘料理”字样以及在菜单中使用“走进渔家铜锣湾享受原味避风塘”的广告语，这些使用方式实际上都是在突出使用“避风塘”一词，既不是作为地理概念来使用，也并不是在作为特定菜肴名称的意义上使用，而是作为一种身份标识意义上的使用，容易造成消费者对其与申诉人的混淆、误认，已经超出了对“避风塘”一词的合理使用范畴。因此，被申诉人已经实际停止并在和解协议中承诺不再以上述方式使用“避风塘”一词，体现了对申诉人有关民事权益的尊重。
44．涉外合同协议管辖条款的效力认定
民事诉讼法第二百四十二条规定，涉外合同或者涉外财产权益纠纷的当事人，可以用书面协议选择与争议有实际联系的地点的法院管辖。上述规定应当理解为属于授权性规范还是指示性规范，对于确定当事人协议管辖条款的效力有直接影响。
在上诉人韩国MGAME公司(MGAME CORPORATION，以下简称MGAME公司)与被上诉人山东聚丰网络有限公司(以下简称聚丰网络公司)、原审第三人天津风云网络技术有限公司(以下简称风云网络公司)网络游戏代理及许可合同纠纷管辖权异议案[(2009)民三终字第4号]中，最高人民法院认为，对协议选择管辖法院条款的效力，应当依据法院地法进行判断；民事诉讼法第二百四十二条关于“可以用书面协议选择与争议有实际联系的地点的法院管辖”规定，根据当时的立法背景和有关立法精神、应当理解为属于授权性规范，而非指示性规范；涉外合同或者涉外财产权益纠纷案件当事人协议选择管辖法院时，应当选择与争议有实际联系的地点的法院，否则该法院选择协议即属无效。
该案的基本案情是：聚丰网络公司依据其与MGAME公司于2005年3月25日签订的《游戏许可协议》，以MGAME公司为被告、以风云网络公司为第三人提起诉讼。MGAME公司提出管辖权异议，认为本案应由新加坡有管辖权的法院审理。其主要理由是协议第21条的约定：“本协议应当受中国法律管辖并根据中国法律解释。由本协议产生或与本协议相关的所有争议应当在新加坡最终解决，且所有由本协议产生的争议应当接受新加坡的司法管辖。”山东省高级人民法院经审查认为，双方在协议适用法律上选择中国法律为准据法，因此，双方协议管辖条款也必须符合选择的准据法即中国法律的有关规定；依据民事诉讼法第二百四十二条的规定，当事人选择的管辖法院应限定在与争议案件有实际联系的范围内，而新加坡与本案争议无任何联系，其约定管辖应属无效。遂据此裁定驳回管辖权异议。MGAME公司上诉后，最高人民法院于2009年12月22日裁定驳回上诉，维持原裁定。
最高人民法院审理认为，根据民法通则第一百四十五条和民事诉讼法第二百四十二条以及最高人民法院《关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》第一条的规定，协议选择适用法律与协议选择管辖法院是两个截然不同的法律行为，应当根据相关法律规定分别判断其效力。对协议选择管辖法院条款的效力，应当依据法院地法进行判断；原审法院有关协议管辖条款必须符合选择的准据法所属国有关法律规定的裁定理由有误。对于涉外案件当事人协议选择管辖法院的问题，1982年10月1日起试行的《中华人民共和国民事诉讼法(试行)》并未作出特别规定。现行规定是1991年4月9日公布并施行的《中华人民共和国民事诉讼法》作出的。根据当时的立法背景和有关立法精神，对于该条中关于“可以用书面协议选择与争议有实际联系的地点的法院管辖”的规定，应当理解为属于授权性规范，而非指示性规范。即，涉外合同或者涉外财产权益纠纷案件当事人协议选择管辖法院时，应当选择与争议有实际联系的地点的法院，否则，该法院选择协议即属无效；同时，对于这种选择管辖法院的协议，既可以是事先约定，也可以是事后约定，但必须以某种书面形式予以固定和确认。据此，按照我国现行法律规定，对于涉外合同或者涉外财产权益纠纷案件当事人协议选择管辖法院的问题，仍应当坚持书面形式和实际联系原则。本案当事人协议指向的新加坡，既非当事人住所地，又非合同履行地、合同签订地、标的物所在地，同时本案当事人协议选择适用的法律也并非新加坡法律，上诉人也未能证明新加坡与本案争议有其他实际联系。因此，应当认为新加坡与本案争议没有实际联系。相应地，涉案合同第21条关于争议管辖的约定应属无效约定，不能作为确定本案管辖的依据。
结语
编写知识产权案件报告，既是最高人民法院总结自身审判经验、创新审判指导方式、统一法律适用标准的全新尝试，也是推进司法公开、接受各界监督的重大举措。这些案例对法律问题的阐释，对审理知识产权案件的法官具有示范和指导作用，对于相关社会公众具有导向和指引意义。同时也需要说明，上述案例是最高人民法院于2009年在具体案件中对法律适用问题的认识和探索，可能受制于个案的具体情况、法官的认知水平以至当时的社会经济科技文化发展状况。新型、复杂、疑难案件的裁判过程是以公正和效率为目标的探索过程，是一种与时俱进的发展过程。在这个过程中不能墨守成规，而要求在正确把握国家和社会的新发展和人民群众的新司法需求的基础上进行不断创新。在这个过程中，最高人民法院将不断研究和探索，更加及时有效地回应人民群众的司法需求，更加积极能动地服务于国家和社会的发展大局。最高人民法院也将把知识产权案件报告的发布工作常态化，使其成为指导我国知识产权审判工作的重要载体和社会公众了解最高人民法院知识产权审判工作的重要窗口。
第三篇：诉讼案件补充协议
诉讼案件补充协议
甲方：
乙方：
为了强化诉讼案件的过程管理，切实维护案件委托人和诉讼代理人正当合法的权利，经甲乙双方共同协商，签定如下补充协议：
1、甲乙双方本着相互信任的基本原则，根据案件的不同情况，分别采取全权代理和一般代理的两种委托方式，由甲方管理人员在委托书上注明，乙方派遣的代理人员不得越权代理诉讼案件。
2、在切实维护甲方的合法权益的前提下，鼓励乙方对诉讼案件采取庭外调解和庭内调解的方式结案，如果调解结果有利于甲方的，甲方可适当增加委托代理费（金额另定）。
3、甲方要为乙方提供必要的工作便利，及时提供甲方现有的诉讼证据材料给乙方，及时结算代理费。
4、乙方代理人员在接到法院的起诉书、传票和甲方的委托书时，必须认真查明法院的开庭时间，及时与诉讼法院相关部门或承办法官取得联系，安排时间准时出庭。如遇个别特别简单或只有交强险无责赔付不需要出庭的案件，必须经过分公司法律部的同意才可以不出庭。
5、乙方代理人员在接到法院的起诉书、传票和甲方的委托书时，要认真熟悉案件，积极准备答辩意见和搜集相关诉讼所需要的证据材料，查看其投保情况，是否进行了交强险的垫付，是否有商业险拒赔的情况，并联系诉讼当事人各方，有没有庭外调解的可能等等；做到庭前充分准备，庭审中积极应对。
6、乙方代理人员在调解案件前，要主动与甲方经理室案件管理人员进行沟通，共同协商案件调解的基本原则和赔偿费用的底线，调解结案后要写出调解报告附在调解书后面。
7、乙方代理人员在开庭完后要及时向甲方公司领导汇报开庭的具体情况，预测可能的结果及判决后应当采取的措施，如有特殊案例，还要及时上报市分公司法律部，寻求法律部的支持和帮助。
8、如有上诉案件，乙方代理人员必须在上诉期内按照甲方的意见提交上诉状，积极准备二审的答辩意见和搜集新的证据材料。
9、责任追究：
（1）、由于乙方委派的诉讼人员疏忽大意，违反本协议4—8条的约定，给甲方造成损失的，首先扣除本案的诉讼代理费，视情节给予适当的经济处罚。
（2）、乙方委派的诉讼人员不顾甲方上级法律部门工作人员一再督促，甲方工作人员和领导的多次提醒，拒不履行
委托代理人的职责，给甲方造成重大经济损失或社会影响的，除扣除本案件的诉讼代理费外，视其损失金额大小处以（损失金额：如）1—10%的罚款。
（3）、乙方委派的诉讼人员与诉讼主体的对方或者保险的被保险人私下交易、相互勾结损害甲方的利益，给甲方造成重大经济损失或社会影响的，除扣除本案件的诉讼代理费外，由乙方全额赔偿甲方的经济损失。涉嫌保险诈骗的，甲方保留向公安机关报案件的权利。
10、本协议自签定之日起执行；未尽事宜双方协商解决。本协议一式三份，甲方法律部门一份，甲乙双方各执一份。
第四篇：案件诉讼指引
二十一类案件的举证指引
一、医疗事故损害赔偿纠纷案件举证指引
（一）证明当事人主体资格的证据
1、当事人为自然人的，应提交身份证明资料，如身份证或户口本等。
2、当事人为法人或其他组织的，应提交主体登记资料，如工商营业执照副本或由工商登记机关出具的工商登记清单，社团法人登记证等。
3、当事人在诉争的法律事实发生后曾有变更的，应提交变更登记资料。
4、当事人为医疗纠纷中死者亲属的，应提交死者第一顺序继承人的证明及继承人基本情况的证明（包括户口卡、当地派出所证明等）。
（二）证明双方当事人民事法律关系成立的证据，如门诊、住院病历、医疗费发票等。
（三）证明损害的事实发生的证据。
1、医生诊断证明或伤残证明；
2、医疗事故鉴定委员会的鉴定报告或相关的医学文献资料、医疗专家意见。
（四）因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。
（五）有具体诉讼请求的，应提交诉讼请求金额的计算清单。
二、劳动合同纠纷案件举证指引
（一）证明当事人主体资格的证据
1、当事人为自然人的，应提交身份证明资料，如身份证或户口本等。
2、当事人为法人或其他组织的，应提交主体登记资料，如工商营业执照副本或由工商登记机关出具的工商登记清单，社团法人登记证等。
3、当事人在诉争的法律事实发生后曾有变更的，应提交变更登记资料。
（二）证明双方当事人民事法律关系成立的证据，如劳动合同、工资单等。
（三）在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。
（四）应当提交仲裁裁决书、送达回证、不予受理通知书等证明具体诉讼请求已经仲裁，非经过仲裁处理的诉讼请求法院不予受理。
三、道路交通事故损害赔偿纠纷案件举证指引
（一）道路交通事故损害赔偿纠纷案件应以交警部门已经向当事人出具道路交通事故损害赔偿调解终结书和道路交通事故损害赔偿责任认定书为前提。
（二）证明当事人主体资格的证据
1、当事人为自然人的，应提交身份证明资料，如身份证或户口本等。
2、当事人为法人或其他组织的，应提交主体登记资料，如工商营业执照副本或由工商登记机关出具的工商登记清单、社团法人登记证等。
3、当事人在诉争的法律事实发生后曾有变更的，应提交变更登记资料。
4、当事人为道路交通损害赔偿纠纷中死者亲属的，应提交死者第一顺序继承人的证明及继承人基本情况的证明。
5、提交肇事车辆、受损车辆的所有人、实际支配人、驾驶人的证明及其相互关系的证明（行驶证、驾驶证等）。
6、提交肇事车辆、受损车辆购买当年第三者强制责任险的证明。
（三）证明双方当事人民事法律关系成立的证据
1、提供交警部门出具的道路交通事故损害赔偿调解终结书。
2、提供交警部门出具的道路交通事故损害赔偿责任认定书。
（四）要求赔偿事项的证据
1、人身受损的，提交医院出具的疾病证明书、出院证明书、转院证明书、鉴定部门出具的法医报告、医疗费发票、伤者误工工资证明（包括伤者与其单位签订的劳动合同、工资单、扣发工资证明）、护理人员的工资证明（护理人员有单位的提供单位劳动合同、工资单、扣发工资证明，没有单位的如个体工商户等提供收入证明）、残疾用具价格证明、供养人的基本情况证明、交通费住宿发票等等。
2、财物受损的，提交财物损失的评估报告，维修发票。
3、提供诉讼请求中具体金额的计算方法和清单。
四、名誉权纠纷案件举证指引
（一）证明当事人主体资格的证据
1、当事人为自然人的，应提交身份证明资料，如身份证或户口本等。
2、当事人为法人或其他组织的，应提交主体登记资料，如工商营业执照副本或由工商登记机关出具的工商登记清单，社团法人登记证等。
3、当事人在诉争的法律事实发生后曾有变更的，应提交变更登记资料。
（二）证明侵权事实存在的证据
1、被告侮辱或诽谤原告的证据，如有侮辱性语言或与事实不符的文章、大、小字报、公开信件等。
2、文章内容涉及到的事实真相的证据，如学历证明等。
（三）证明侵权事实与损害后果之间具有因果关系的证据，如单位处分等。
（四）被告就法律规定的免责事由承担举证责任，被告应提供其所发表的文章等没有侮辱性语言或内容与事实相符的证据。
（五）有具体诉讼请求的，应提交诉讼请求金额的计算清单。
五、产品责任纠纷案件举证指引
（一）证明当事人主体资格的证据
1、当事人为自然人的，应提交身份证明资料，如身份证或户口本等。
2、当事人为法人或其他组织的，应提交主体登记资料，如工商营业执照副本或由工商登记机关出具的工商登记清单，社团法人登记证等。
3、当事人在诉争的法律事实发生后曾有变更的，应提交变更登记资料。
4、当事人为产品责任纠纷中死者亲属的，应提交死者第一顺序继承人的证明及继承人基本情况的证明。
（二）证明双方当事人民事法律关系成立的证据
原告因使用被告生产或经营的产品而所受到的损失，如病历、被损毁物品的购物发票等。
（三）被告应当承担民事责任的证据
1、致使原告人身、财产受到损害的是被告生产或经营的产品的证据，如购物发票等。
2、质检部门就被告生产或经营的产品的性能所做的鉴定结论等。
（四）因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任。
（五）有具体诉讼请求的，应提交诉讼请求金额的计算清单。
六、离婚纠纷案件举证指引
（一）证明当事人（原、被告）的诉讼主体资格的证据
1、证明原、被告是夫妻关系的证据，如结婚证、婚姻关系证明书、户口簿以及身份证。
2、如涉及构成事实婚姻的，应提交居委会或村委会出具的证明。
3、证明被告下落不明的，应提交被告住所地或经常居住地村委会或公安机关的证明。
（二）证明婚姻关系破裂的证据
1、如涉及家庭暴力，应提交法医鉴定，提出证人。
2、如涉及吸毒、赌博行为的，应提交居委会或村委会或公安机关出具的证明；涉及行政处罚、刑事犯罪的，应提交有关处罚决定或判决书。
3、如涉及有重婚行为或有配偶与他人同居的，应提交上述行为相关的结婚证、子女出生证、居住证明、相片或居委会、村委会、公安机关出具的证明等证据。
因重婚、有配偶者与他人同居、实施家庭暴力、虐待遗弃家庭成员引起离婚的，无过错方有权请求损害赔偿。
（三）证明由一方抚养子女为宜的证据
1、证明一方经济状况良好的，应提交工资单或其它合法收入的证明，或提交有关居住情况的证据。
2、如涉及10周岁以上未成年子女的，应提交子女本人愿跟随父或跟母生活的相关证据。
（四）证明婚姻关系存续期间有共同财产的证据
1、证明有房产的，应提交房产证或购房合同、交款发票或出资证明。
2、证明有银行存款并申请法院调查的，应提交银行帐号；证明有股票并申请法院调查的，应提交股东代码、资金帐号；证明有车辆的，应提交行驶证、车牌号。
3、证明对方在公司拥有股权的，应提交该公司的工商登记情况、出资的证明等。
4、证明一方有债权债务的，除提交借据以外，必须有相关的证据佐证。
5、证明夫妻双方财产有约定的，必须提交协议书等相关的证据。
6、如申请法院调查取证但不能提供以上线索的，依法驳回申请。
（五）有具体的诉讼请求金额的，应提交诉讼请求金额的计算清单。
七、继承纠纷案件举证指引
（一）证明当事人（原、被告及第三人）诉讼主体资格的证据
1、证明当事人是合法继承人的，应提交结婚证、户口本、身份证或公安机关、村委会、居委会等有关部门出具的证明。
2、当事人为无行为能力、限制行为能力或精神病人的，还应提交监护人的身份证明资料，如身份证或户口本。
（二）证明法定继承或遗嘱继承法律关系成立的证据
1、证明法定继承法律关系成立的证据
（1）被继承人死亡证明书。
（2）证明是被继承人养子女的，应提交收养关系证明书。
（3）证明是继承人以外的依靠被继承人抚养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人的，或证明是继承人以外的对被承人扶养较多的人的，应提交居委会、村委会或被继承人单位出具相关的证明。（4）被继承人的其他法定继承人也应当作为共同原告参加诉讼。其他法定继承人已死亡或者放弃继承权利的，应当提供相应证明。
2、遗嘱继承的，除应提交被继承人死亡证明书外，应提出如下证据：
（1）公证遗嘱的，应提交公证机关的公证书。
（2）代书遗嘱的，应提交代书遗嘱书并提供两个以上无利害关系的在场见证人。
（3）自书遗嘱的，应提交由遗嘱人亲笔书写、签名并注明年月日的自书遗书。
（4）以录音形式立遗嘱的，除提应有关录音带外，应提供两个以上无利害关系在场见证人。
（5）口头遗嘱的，应提供两个以上无利害关系在场见证人。
（三）证明被继承人财产范围的证据
1、证明有房产的，应提交房产证或购房合同、交款发票或出资证明。
2、证明有银行存款并申请法院调查的，应提交银行账号；证明有股票并申请法院调查的，应提交股东代码、资金帐号；证明有车辆的，应提交行驶证、车牌号。
3、证明被继承人在公司拥有股权的，应提交该公司的工商登记情况、出资的证明等。
4、证明被继承人有债权债务的，除提交借据以外，必须有相关的证据佐证。
（四）有具体的诉讼请求金额的，应提交诉讼请求金额的计算清单
八、房屋拆迁合同纠纷案件举证指引
（一）证明当事人诉讼主体资格的证据
1、当事人为自然人的，应提交身份证明资料，如身份证或户口本；
2、当事人为法人或其它经济组织的，应提交主体登记资料，如工商营业执照副本、工商注册登记资料或社团法人登记证等。
3、法人或其它经济组织的名称在讼争法律事实发生后有变更的，应提交变更登记资料。
（二）证明房屋拆过法律关系成立的证据
被拆迁人应提交的证据
1、被拆除房屋的所有权证；
2、证明被拆除房屋的结构、房屋的性质（住宅、办公或商铺）、房屋的建筑面积等证据；
3、当被拆房屋所有权证上记载的所有人和主张权利的被拆迁人不同时，还须提交证明被拆迁人对于被拆除房屋享有接受赔偿安置权利的证据（包括亲属关系证明、继承权公证书、放弃权利声明等等）；
4、证明房屋被拆除的时间的证据；
5、已经达成拆迁赔偿协议的，还应提交拆迁赔偿协议；
6、经过房屋拆迁主管部门裁决的，还应提交裁决书。
拆迁人应提交的证据
1、拆除房屋许可证；
2、房屋拆迁公告；
3、原地新建建筑物的《建设工程规划许可证》及工程竣工验收证明；
4、房屋被拆除前的面积查丈报告；
5、房屋拆迁赔偿协议；
6、向被拆迁人支付现金赔偿金、过渡期安置补助费、房屋搬迁费、电话迁移费等费用的凭证；
7、提供过渡期临时用房给被拆迁人的证据；
8、用以安置被拆迁人的房屋平面图、建筑面积竣工查丈报告等。
（三）当事人在诉讼请求中有具体请求金额的，应提交详细的计算清单。
九、商品房预售合同纠纷案件举证指引
（一）证明当事人主体适格的证据
1、当事人为自然人的，应提交身份证明资料，如身份证或户口本等；
2、当事人为法人或其他经济组织的，应提交主体登记资料，如工商营业执照副本、工商注册登记资料或社团法人登记证等；
3、法人或其他经济组织的名称在讼争法律事实发生后有变更的，应提交变更登记的资料。
（二）证明房屋买卖法律关系成立及合同履行情况的证据（普遍适用于各种商品房预售合同纠纷案件）
1、房地产买卖合同；
2、房地产销售许可证；
3、购房方支付房款的收据或发票。购房方以按揭（抵押）贷款方式支付房款的，还应提供按揭（抵押）贷款合同、借款借据、分期支付按揭款的清单等；
4、房屋竣工验收情况的证明；
5、房屋交接时间的证明。
（三）当事人还应针对具体的诉讼请求提交仅适用于某类案件的证据
因开发商逾期交房，购房方要求解除《房地产买卖合同》、支付逾期交房违约金及赔偿损失的
1、购房方受到损失的证据；
2、售房方以施工期间遇到不可抗力为由提了抗辩的，应提供气象、地震、消防等相关部门出具的证明资料等。
因开发商延期办理《房地产证》，购房方要求支付延期办证违约金的
1、售房方通知购房方办理产权转移登记和办理《房地产证》的证明；
2、售房方已办理房地产初始登记的证明；
3、房地产证或产权转移登记的电脑查询单。
（四）当事人在诉讼请求中有具体请求金额的，应提交详细的计算清单。
十、房屋租赁合同纠纷案件举证指引
（一）证明当事人主体适格的证据
1、当事人为自然人的，应提交身份证明资料，如身份证或户口本等；
2、当事人为法人或其他经济组织的，应提交主体登记资料，如工商营业执照副本、工商注册登记资料或社团法人登记证等；
3、法人或其他经济组织的名称在讼争法律事实发生后有变更的，应提交变更登记的资料。
（二）证明房屋租赁法律关系成立的证据
1、证明房屋有合法产权来源的证据；
2、房屋租赁合同。
3、属于房屋转租的，应提交转租关系合法的证据（如原出租人同意转租的书面证明）；
（三）证明房屋租赁合同履行情况的证据
1、证明出租人是否已将房屋交付承租人使用及交付时房屋状况的证据；
2、承租人履行合同情况的证据，如交付定金（或保证金或押金）、租金、管理费、水电费等费用的发票或收据等。
3、当事人要求对租赁房屋内的装修资产进行评估鉴定的，应在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》规定的期限内向法庭提出申请。
（四）当事人在诉讼请求中有具体请求金额的，应提交详细的计算清单。
十一、民间借贷纠纷案件举证指引
（一）证明当事人诉讼主体资格的证据
1、当事人为自然人的，应提交其身份证明资料，如身份证或户口本等。
2、当事人为法人或其他组织的，应提交主体登记资料，如工商营业执照副本或由工商登记机关出具的工商登记清单、社团法人登记证等。
3、当事人名称在诉争的法律关系发生后曾有变更的，应提交变更登记资料。
（二）证明借款关系存在的证据
借款合同、借款协议、借条、欠条、还款承诺书等。
（三）证明已偿还借款的证据
收条或各次还本付息的付款凭证。
（四）诉讼请求金额的计算依据
提供诉讼请求中关于要求计付本金及利息数额的计算清单，包括本金余额的计算清单、利息金额的计算清单等。
十二、金融机构借款合同纠纷案件举证指引
（一）证明当事人诉讼主体资格的证据
1、当事人为自然人的，应提交其身份证明资料，如身份证或户口本等。
2、当事人为法人或其他组织的，应提交主体登记资料，如工商营业执照副本或由工商登记机关出具的工商登记清单、社团法人登记证等。
3、当事人名称在诉争的法律事实发生后曾发生变更的，应提交变更登记资料。
（二）证明借款合同关系及相关担保合同关系成立的证据
1、借款合同关系成立的证据，如借款合同。
2、以抵押方式提供担保的，应提交抵押合同、抵押物的权属证明、抵押物登记情况的证据； 以保证方式提供担保的，应提交保证合同或保证函等证据；
以质押方式提供担保的，应提交质押合同、质押动产或质押权利凭证交付的证据，以依法应进行出质登记的财产权利出质的，还应提交出质登记的证据。
（三）证明合同履行情况的证据
1、证明贷款人履行合同情况的证据即已向借款人提供合同项下借款的凭证，如借款借据等。
2、证明借款人履行合同情况的证据即各次还本付息的付款凭证，如银行进帐单、现金缴款单等。
（四）诉讼请求金额的计算依据及计算明细
1、提供诉讼请求中关于要求计付本金和利息数额的计算清算，包括：1）借款人还本付息情况的明细清单、2）本金余额的计算清单、3）利息金额的计算清单（应注明计息时段及适用的利率标准）。
2、对支持诉讼请求的约定和法定依据作出说明。
十三、债务纠纷案件举证指引
（一）证明当事人诉讼主体资格的证据
1、当事人为自然人的，应提交其身份证明资料，如身份证或户口本等。
2、当事人为法人或其他组织的，应提交主体登记资料，如工商营业执照副本或由工商登记机关出具的工商登记清单、社团法人登记证等。
3、当事人名称在诉争的法律关系发生后曾有变更的，应提交变更登记资料。
（二）证明买卖关系存在的证据
1、《购销合同》、《供货协议》；
2、订（定）货单；
3、证明口头协议成立和生效的证据，如证人证言、实际履行凭证。
（三）证明协议履行情况的证据
1、交、收货凭证：交货单、送货单、提货单、收货单、入库单、运单；
2、证明尚欠货款的凭证：结算清单、欠条、还款计划、还款承诺书，其它能证明欠货款事实的信函等。
3、收货方提出质量异议的证据：信函、证人证言、有关单位的证明、检验报告书、客户投诉、退货及索偿的证据。
（四）当事人诉讼请求的计算清单，并注明计算方法、依据等。
十四、买卖合同纠纷案件举证指引
（一）证明当事人（原、被告或第三人）诉讼主体资格的证据
1、当事人为自然人的，应提交身份证明资料，如身份证、户口簿、暂住证等；
2、当事人为法人或其它经济组织的，应提交主体登记资料，如工商营业执照执照副本、工商登记机关出具的工商注册资料、社团法人登记证等；
3、当事人在讼争的法律事实发生后曾有名称变更或分立、合并的，应提交变更登记资料。
（二）证明买卖合同关系及从属的担保合同关系成立的证据
1、买卖合同；
2、订（定）货单；
3、证明邀约、承诺生效的信函、数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换、电子邮件等）；
4、证明口头合同成立和生效的证据，如证人证言、实际履行凭证等；
5、证明担保合同关系的保证合同、抵押合同、质押合同、定金合同或交付定金的凭证、保函等。
（三）证明合同履行情况的证据
1、交、收货凭证：交货单、送货单、提货单、收货单、入库单、仓单、运单等；
2、货款收支凭证：收据、银行付款凭证、发票等；
3、证明拖欠货款的证据：结算清单、欠条、还款计划还款承诺书、能证明欠货款事实的信函等；
4、收货方提出质量异议的信函、证人证言、有关单位的证明、检验报告、客户投诉、退货和索偿的证据；
5、合同约定向第三人履行或第三人履行的，则提交第三人关于合同履行情况的证明及相应凭证。
（四）当事人诉讼请求的计算清单，并注明计算方法、公式、依据等。
十五、股权转让侵权纠纷案件举证指引
（一）证明当事人（原、被告或第三人）诉讼主体资格的证据
1、当事人为自然人的，应提交身份证明材料，如身份证或户口本；
2、当事人为法人或其他组织的，应提交登记资料，如营业执照、社团法人登记证等；
3、当事人名称在法律关系成立后有变更的，应提交登记机关出具的变更证明。
（二）证明股权转让合同成立的证据
1、股东同意转让股权（出资）的证据；
2、当事人签订的股权转让合同、补充协议、公司章程等；
（三）证明股权转让合同履行情况的证据
1、资产评估报告、验资报告等；
2、出让或接收股权（出资）的证据，如给付、接收转让股款，公司出具的出资证明书、股东名册，出让方将公司的管理权转移给受让方的证据等；
3、工商部门办理股权变更登记的资料；
（四）提交诉讼请求的计算依据
1、支持诉讼请求的有关计算方法及计算清单，如本金、利息、违约金、赔偿金的计算清单；
2、当事人认为应当向法庭提交的其他证据。
十六、股票交易纠纷案件举证指引
（一）证明当事人（原、被告及第三人）诉讼主体资格的证据
1、当事人为自然人的，应提交身份证明材料，如身份证或户口本；
2、当事人为法人或其他组织的，应提交登记资料，如营业执照、社团法人登记证等；
3、当事人名称在法律关系成立后有变更的，应提交登记机关出具的变更证明。
（二）证明股票买卖合同或侵权关系成立的证据
1、合同（如开户协议、股票买卖委托书等）；
2、股东卡；
3、电脑打印的交易清单（包括股票交易清单、资金变化清单等）；
4、保证金存入单及提取单；
5、银行存折或现金存入单（用于股票保证金的）；
6、发生侵权事实的证据（如平仓、划款、盗卖等）；
7、其他证据（如融资协议、投资理财协议、合作协议等）。
（三）提交诉讼请求的计算依据
1、法律依据或当事人协议约定的依据；
2、诉讼请求的计算方法及计算清单，如要求赔偿损失数额的计算方法与结果，返还股票的种类及分红派息、增配股情况等。
十七、建设工程施工合同纠纷案件举证指引
（一）证明当事人（原、被告及第三人）诉讼主体资格的证据
1、当事人为自然人的，应提交身份证明材料，如身份证或户口本；
2、当事人为法人或其他组织的，应提交登记资料，如营业执照、社团法人登记证等；
3、当事人名称在建设工程法律关系成立后有变更的，应提交登记机关出具的变更证明。
（二）证明建设工程合同关系成立的证据
1、建设工程施工合同；
2、增减工程量的补充合同或备忘录、现场工程签证单等；
（三）证明建设工程合同履行情况的证据
1、工程预、决算报告；
2、支付工程款的付（收）款凭证；
3、当事人对工程量、工程质量共同确认的证据，如工程验收、结算凭证，质检报告等；
（四）提交诉讼请求的计算依据
1、支持诉讼请求的计算方法及计算清单，如本金、利息、违约金、赔偿金的计算清单；
2、当事人认为应当向法庭提交的其他证据。
十八、民事、行政案件申请再审举证指引
（一）由本院作出已发生法律效力且生效后未满二年的法律文书。
（二）证明申请再审人是合格的申请再审主体的证据及双方当事人的联系地址或联系方式。
（三）证明申请再审符合下列情形之一的证据：
证明是足以推翻原判决、裁定的“新证据”。“新证据”是指：
1、判决后才出现的足以证明原判决、裁定依据的主要证据是伪造或变造的；
2、申请再审人在判决生效后获得了以前不知道的为对方当事人故意隐瞒的足以影响对申请再审有利的判决结果的证据；
3、申请再审人在判决生效后获得了其在原诉讼期间客观上确实无法提供，且该证据足以影响对申请再审人有利的判决结果的证据。
证明原判决、裁定认定事实的主要证据不足的证据。“主要证据不足”是指：
1、证明当事人主体资格的证据不足；
2、证明案件事实存在或法律关系的证据不足；
3、证明当事人承担法律责任的证据不足；
4、认定案件主要事实的间接证据不能形成完整的证据链。
证明原判决、裁定适用法律确有错误的证据。
“适用法律确有错误”是指：
1、适用法律、行政法规、地方性法规以及参照部门规章有错误，并影响判决结果；
2、适用了错误的法律条文并影响判决结果。
证明人民法院违反法定程序，可能影响案件正确判决、裁定的证据。“违反法定程序”是指：
1、审判组织的组成不合法；
2、证据取得不合法或主要证据未经质证；
3、遗漏应当参加诉讼的当事人；
4、参加诉讼的代理人未经合法代理并处分了当事人的诉讼权利；
5、剥夺或限制当事人法定诉讼权利；
6、未按规定送达，即缺席审理并作出对受送达人不利判决；
7、依法应当公开开庭审理而未公开开庭审理；
8、明显违反受理案件管辖规定；
9、其它严重违反法定程序情况。
证明审判人员在审理该案件时，有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的证据。
证明原判决、裁定依据的事实被变更或撤销的证据。
1、以另一判决、裁定为定案依据，而该判决、裁定被依法变更或撤销的；
2、以仲裁机关作出的裁决为定案依据，而该裁决被依法变更或撤销的；
3、以国家行政机关的具体行政行为为定案依据，而该行政行为被依法变更或撤销的。
证明就同一法律事实或同一法律关系出现了两个以上互相矛盾的生效判决的证据。
证明调解违反自愿原则或调解协议内容违反法律的证据。
1、签订调解协议和签收调解书是受胁迫的；
2、调解协议内容违反法律、行政法规禁止性规定或损害国家、集体、第三人的利益。
十九、刑事案件申诉举证指引
（一）由罗湖区人民法院作出已经发生法律效力的法律文书。
（二）证明申诉人是合格的申诉主体的证据及申诉人的联系地址或联系方式。
（三）证明申诉要求重新审判符合下列情形之一的证据：
证明原判决、裁定认定的事实确有错误的“新证据”。
“新证据”是指审判时未收集到的足以影响定罪量刑的证据。
证明据以定罪量刑的证据不确实、不充分或者证明案件事实的主要证据之间存在矛盾的证据。
“据以定罪量刑的证据不确实、不充分”是指：
1、作为原判决、裁定依据的主要证据是虚假的；
2、认定案件主要事实的间接证据不能形成完整的证据链；
3、未被采信的证据足以推翻原定罪量刑的；
4、证明作为原判决、裁定主要定案依据的国家行政机关的具体行为被依法变更或撤销的证据。
“证明案件事实的主要证据之间存在矛盾”是指：
1、据以认定被告人或被告单位主体资格的证据相矛盾；
2、据以认定案件事实存在的证据相矛盾；
3、据以认定被告人或被告单位行为性质的证据相矛盾。
证明原判决、裁定适用法律确有错误的证据。
“适用法律确有错误”是指：
1、引用法律条文错误；
2、适用了失效的法律；
3、违反法律关于溯及力的规定。
证明审判人员在审理该案件时，有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的证据。
证明审判程序不合法，影响案件公正判决、裁定的证据。
“程序不合法”是指：
1、审判组织不合法的；
2、证据取得不合法或主要证据未经质证的；
3、剥夺或者限制当事人法定诉讼权利的；
4、依法应当公开开庭审理而没有公开开庭审理的；
5、其它严重违反法定程序情况的。
二十、当事人申诉和申请再审须知
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》、《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国行政诉讼法》、最高人民法院的有关司法解释和深圳市中级人民法院《关于申诉和申请再审的若干规定》，结合本院的审判实践，就当事人向本院提出申诉和申请再审的有关事项，告知如下：
（一）刑事案件申诉的期限从判决生效之日起至被告人刑罚结束之日后两年。
民事、行政案件申请再审应当在判决、裁定或民事调解书发生法律效力后两年内提出。
（二）当事人向本院申诉或申请再审的案件，应当是本院作出生效裁判的案件。
（三）具有下列情形之一的，可以提出申诉和申请再审：
1、原审违反法定程序，可能影响案件正确裁判的；
2、有新的证据，足以推翻原判决的；
3、据以定罪量刑的证据不确实、不充分或者证明案件事实的主要证据之间存在矛盾的；
4、原裁判认定事实的主要证据不足的；
5、原裁判依据的主要事实被变更或撤销的；
6、同一法律事实或相同法律关系在实体处理上出现了两个以上互相矛盾生效判决的；
7、原裁判适用法律、法规确有错误且足以影响裁判公正的；
8、原裁判损害国家、集体或第三人利益的；
9、有证据证明调解违反自愿原则或调解协议内容违反法律规定的；
10、有证据证明审判人员在审理该案件时，有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的。
（四）除第三条规定的情形外，当事人可以就未能合法参与审判事由提起申诉或申请再审：
1、应当为原审被告人指定辩护人却未指定的；
2、辩护人未合法获得辩护权或者代理人未合法获得代理权，而生效裁判是在此辩护权或者代理权的基础上作出的；
3、刑事案件剥夺原审被告人辩护权的；
4、未经合法传唤或者所作传唤无效，以致当事人或者其代理人未能出庭参加诉讼而作出生效判决的；
5、未能合法送达一审裁判文书而致当事人丧失上诉权的。
（五）申诉或申请再审有下列情形之一的，不予受理：
1、申请主体不合格的；
2、申请超过期限的；
3、裁判未发生法律效力的；
4、本院或上一级人民法院已经基于该申请人的申请驳回申诉或再审申请的，或已经依照审判监督程序再审过的；
5、一审判决后当事人未上诉而申请再审的，但第四条第（四）、（五）项所列情形除外；
6、依照督促程序、公示催告程序处理的；
7、依照特别程序审理的选民资格案件；
8、本院裁定不予执行仲裁裁决或驳回不予执行仲裁裁决申请的；
9、本院判决、调解解除婚姻关系和确定抚养关系的；
10、本院作出的财产保全和先予执行裁定；
11、依照有关法律、司法解释规定其他不能申诉或申请再审的，（六）提出申诉或申请再审，应当直接向本院提交下列材料：
1、申诉书或再审申请书正本一式三份，并按原审其他当事人的人数提供副本；
2、证明申诉人或申请再审人是合格申请主体的材料；
3、申诉或申请再审所不服的生效法律文书；
4、在法定期间内申诉或申请再审的证据；
5、与申诉或申请再审理由有关的证据；
6、申诉人、申请再审人以及被申请再审人的联系地址和联系电话；
7、委托代理人的授权委托书。
（七）申诉书或再审申请书应当由申诉人或申请再审人签名或盖章并载有以下内容：
1、当事人名称及其基本情况；
2、申诉或申请再审所依据的生效法律文书的名称、案号、该法律文书生效的时间，以及该法律文书的主要内容；
3、有具体的申诉或申请再审的请求、事实和理由；
4、以新证据申诉或申请再审的还应当说明原审未提出该证据的原因、新证据的来源、获得新证据的时间，以及新证据足以推翻原裁判的理由。
（八）申诉或申请再审的请求和理由在案件受理后不得变更或增加。
（九）当事人就同一案件只能向本院提出一次申诉或申请再审。
当事人对驳回申诉或申请再审仍不服的，可在接到驳回通知书之日起两个月内向深圳市中级人民法院提出申诉和申请再审。
（十）申诉或申请再审人在本院审查受理案件期间可以撤回申请。撤回申请的，不得再以相同理由或请求事项提出申诉或申请再审。
（十一）当事人申诉或申请再审的，由本院立案庭立案后移交审判监督庭处理。
二
十一、行政诉讼举证指引
（一）原告及第三人举证范围、举证期限及逾期提供证据的法律后果
1、公民、法人或者其他组织向人民法院起诉时，应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料。
单独提起行政赔偿诉讼的，应在起诉前已向赔偿义务机关申请赔偿，在起诉时须提供赔偿义务机关已先行处理或逾期不予赔偿的证据材料。
2、在起诉被告不作为的案件中，原告应当提供其在行政程序中曾经提出申请的证据材料。但有下列情形的除外：（1）被告应当依职权主动履行法定职责的；（2）原告因被告受理申请的登记制度不完备等正当事由不能提供相关证据材料并能够作出合理说明的。
3、在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉具体行政行为造成损害的事实提供证据。
4、对上述1、2、3条规定之外的事项，原告及第三人也可以提供证明被诉具体行政行为违法的证据。
5、除起诉时必须具备的证据材料应在起诉时提供外，原告及第三人应当在开庭审理前或者人民法院指定的交换证据之日提供证据。因正当事由申请延期提供证据的，应在前款规定的期限内提出。
无正当理由逾期提供证据的，视为没有证据。
（二）被告举证范围、举证期限及逾期提供证据的法律后果
6、被告对作出的具体行政行为负有举证责任，应当在收到起诉状副本之日起十日内，提供据以作出被诉具体行政行为的全部证据和所依据的规范性文件。
被告因不可抗力或者客观上不能控制的其他正当事由，不能在前款规定的期限内提供证据的，应当在收到起诉状副本之日起十日内向人民法院提出延期提供证据的书面申请。
被告不提供或者无正当理由逾期提供证据的，视为被诉具体行政行为没有相应的证据。
7、在诉讼过程中，被告及其诉讼代理人不得自行向原告和证人收集证据。
原告或者第三人提出其在行政程序中没有提出的反驳理由或者证据的，经人民法院准许，被告方可补充相应的证据。
8、被告认为原告起诉超过法定期限的，由被告承担举证责任。
（三）证据要求
9、当事人向人民法院提供书证的，应当符合下列要求：
（1）提供书证的原件，原本、正本和副本均属于书证的原件。提供原件确有困难的，可以提供与原件核对无误的复印件、照片、节录本；
（2）提供由有关部门保管的书证原件的复制件、影印件或者抄录件的，应当注明出处，经该部门核对无异后加盖其印章；
（3）提供报表、图纸、会计帐册、专业技术资料、科技文献等书证的，应当附有说明材料。
10、当事人向人民法院提供物证的，应当符合下列要求：
（1）提供原物。提供原物确有困难的，可以提供与原物核对无误的复制件或者证明该物证的照片、录像等其他证据；
（2）原物为数量较多的种类物的，提供其中的一部分。
11、当事人向人民法院提供计算机数据或者录音、录像等视听资料的，应当符合下列要求：
（1）提供有关资料的原始载体。提供原始载体确有困难的，可以提供复制件；
（2）注明制作方法、制作时间、制作人和证明对象等；
（3）声音资料应当附有该声音内容的文字记录。
12、当事人向人民法院提供证人证言的，应当符合下列要求：
（1）写明证人的姓名、年龄、性别、职业、住址等基本情况；（2）有证人的签名，不能签名的，应当以盖章等方式证明；
（3）注明出具日期；
（4）附有居民身份证复印件等证明证人身份的文件。
13、被告向人民法院提供的在行政程序中采用的鉴定结论，应当载明委托人和委托鉴定的事项、向鉴定部门提交的相关材料、鉴定的依据和使用的科学技术手段、鉴定部门和鉴定人鉴定资格的说明，并应有鉴定人的签名和鉴定部门的盖章。通过分析获得的鉴定结论，应当说明分析过程。
14、被告向人民法院提供的现场笔录，应当载明时间、地点和事件等内容，并由执法人员和当事人签名。当事人拒绝签名或者不能签名的，应当注明原因。有其他人在现场的，可由其他人签名。
15、当事人向人民法院提供的在中华人民共和国领域外形成的证据，应当说明来源，经所在国公证机关证明，并经中华人民共和国驻该国使领馆认证，或者履行中华人民共和国与证据所在国订立的有关条约中规定的证明手续。
当事人提供的在中华人民共和国香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区内形成的证据，应当办理相关证明手续。
16、当事人向人民法院提供外文书证或者外国语视听资料的，应当附有由具有翻译资质的机构翻译的或者其他翻译准确的中文译本，由翻译机构盖章或者翻译人员签名。
17、证据涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的，提供人应当作出明确标注，并向法庭说明，法庭予以审查确认。
18、当事人应当对其提交的证据材料分类编号，对证据材料的来源、证明对象和内容作简要说明，签名或者盖章，注明提交日期。
（四）其他
19、当事人申请证人出庭作证、调取证据、保全证据的，应当在举证期限届满前提出申请。
20、法律、法规及司法解释有不同规定的，从其规定
第五篇：诉讼指南之刑事自诉案件第一审程序
刑事自诉案件第一审程序
人民法院对自诉人提起诉讼的案件，必须根据立案的条件进行审查，主要查明有无明确的被告人。有无足够的证据证明被告人犯罪，案件是否属于受诉人民法院管辖，能否交付法庭审判等。审查后根据不同情况分别处理：对于符合立案条件的案件，应当开庭审判；对缺乏罪证的，如自诉人提供不出补充证据，应当说服自诉人撤回自诉，或者裁定驳回。自诉人明知有其他共同侵害人，但只对部分侵害人提起自诉的，人民法院应当受理，并视为自诉人对其他侵害人放弃告诉权利。判决宣告后自诉人又对其他共同侵害人就同一事实提起自诉的，人民法院不再受理。共同被害人中只有部分被害人告诉的，人民法院应当通知其他被害人参加诉讼。被通知人接到通知后表示不参加诉讼或者不出庭的，即视为放弃告诉权利。第一审宣判后，被通知人就同一事实又提起自诉的，人民法院不予受理。但当事人另行提起民事诉讼的，不受限制。
自诉案件的一审程序，与公诉案件基本相同。但由于自诉案件主要是直接侵害公民个人合法权益的轻微刑事案件，《刑事诉讼法》对这类案件的审判程序作了一些特殊规定：
（1）对告诉才处理的案件，被害人起诉的有证据证明的轻微刑事案件，可以适用简易程序，由审判员一人独任审判。
（2）对告诉才处理的案件，被害人起诉的有证据证明的轻微刑事案件，人民法院可以进行调解，调解达成协议后应制作调解书，调解书送达双方当事人后即发生法律效力，但对于被害人有证据证明对
被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而侦查机关或者人民检察院不予追究被告人刑事的案件，不适用调解。
（3）自诉案件在审理过程中，宣告判决前，自诉人可以同被告人自行和解，或者撤回自诉，对当事人自行和解的应记录在案，对自诉人申请撤诉的一般应予准许。但自诉人撤诉后除有正当理由外，不得就同一案件再行起诉。
（4）开庭时，自诉人经两次合法传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的应按撤诉处理。
（5）自诉案件的被告人在诉讼过程中可以对自诉人提起反诉，反诉适用自诉的规定，提起反诉必须具备下列条件：提起反诉的是本案被告或其法定代理人；反诉提起的时间是在法院对自诉案件宣告判决前；反诉的对象是本案的自诉人，反诉的内容同自诉人起诉的事实有关。反诉案件应当与自诉一并审理，自诉人撤诉的，不影响反诉案件的继续审理，如果对双方当事人都必须判处刑罚，应根据各自应负的罪责分别判处，不能互相抵销刑罚。
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