专项法律意见书（五篇模版）

第一篇：专项法律意见书

关于安徽某某某某技术有限公司劳动争议纠纷一案

专项法律意见书

致李某先生：

北京盈科（合肥）律师事务所为中华人民共和国司法行政机关依法批准、合法设立的在中华人民共和国境内具有从事法律服务资格的律师执业机构。现本所应你要求，指派律师承办就你与安徽某某某某技术有限公司（以下称“某某公司”）劳动争议纠纷一案。因该案争议及风险较大，故本所于2014年 月 日将该案提交律师联席会议讨论、论证，现根据该会议形成的有关意见，出具本法律意见书。

一、出具本法律意见书的主要事实依据：

（一）已取得的资料：

1、社会保险缴纳记录查询单一份复印件一份；

2、《辞职报告》复印件一份；

3、《通知》复印件一份；

4、《人事异动工作交接表》一份、项目交接资料一组；

5、201某2年2月10日《催款函》一份（无发函回执等证据）；

6、2014年3月发函EMS回执一份；

7、某某公司提成、补贴政策资料一组（复印件）；

8、《销售费用结算表》一组；

9、《证明》及购销、买卖合同一组；

10、《借款单》一组。

（二）尚未取得的资料：

1、2012年2月10日发函的签收证据；

2、在2012年2月10日至2014年3月发函主张权利的留存证据；

3、领取部分提成款的银行流水；

4、《劳动合同》；

5、其他。

二、出具本法律意见书的主要法律依据：

1、《中华人民共和国民事诉讼法》；

2、《中华人民共和国劳动合同法》；

3、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》；

4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（即“证据规定”）；

5、《中华人民共和国反不正当竞争法》；

6、《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》；

7、《中华人民共和国公司法》；

8、《中华人民共和国刑法》；

9、《最高人民检察院公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定

（二）》（下称“刑事案件立案追诉标准规定

（二）”）；

10、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》（下称“《办理商业贿赂刑事案件意见》”）。

三、相关事由

根据你提供的以上资料并结合你口头陈述可知：你自2009年6月至2012年5月在安徽某某某某技术有限公司从事销售工作。首先，在工作期间，通常采取向某某公司借款的形式，领取差旅费、活动费及其他维护费用，且数额较大；其次，在从事销售工作中可以根据销售业绩和某某公司有关“提成、补贴政策”领取提成费用；最后，以应当领取的提成费用冲抵前期“借款单”。2012年5月从某某公司离职后，仍有部分提成款未领取、未结算。你在2012年5月29日发函催要提成款（但未保留发函证据），在2014年2月再次发函催要，均未果。

根据以上内容，本案有以下主要待证事实：（1）主张提成款的时效问题？（2）安徽某某某某技术有限公司提成、补贴政策？（3）所主张提成款销售的有关产品的符合领取提成的条件？（4）前期已领取部分提成款数额及已将部分提成款冲抵借款的事实？

四、本所出具的法律意见

根据我国现行法律、法规、司法解释、部门规章等的相关规定并结合现有及可能取得的资料，现就以上待证事实分别发表如下意见：

（一）证据法律风险分析

（1）首先，本案中有关提成事项未在劳动合同中明确约定，对于提成的比例、提成款发放的周期、发放时间，以及在什么条件下发放提成款（是在销售款项全部到位，还是部分到位）等情况，也未在劳动合同中予以明确。其次，虽然提供的单位有关负责人签署的公司文件中对提成的比例、发放等事项作出了约定，但该证据系复印件，《证据规定》第六十九条第四项规定“无法与原件、原物核对的复印件、复制品，不能单独作为认定案件事实的依据”。

（2）2012年5月29日发出《催款函》，但并未保留当时发函回执等证据；另外，即使通过其他途径取得在2012年5月29日至2014年2月期间发函的证据，因某某公司可能申请司法鉴定机构对《催款函》上的签收字迹、落款时间是否一致甚至该字迹客观上形成的时间作出鉴定意见，最终可能导致该证据因缺乏真实性而不能作为定案依据。

（3）第三方单位或个人出具的《证明》及相关购销、买卖合同并不足以认定相关事项或业绩是你个人独自完成，理由如下：

①因以上第三方是某某公司相关购销、买卖合同的相对人，即某某公司的客户，且部分客户已因你离职而转与现在工作单位合作，故某某公司可能会以相关证明单位与你有利害关系或因与某某公司履行买卖合同中有争议等为由，认定该证据缺乏证明力或证明力较小。

②以上第三方单位或个人出具的《证明》及相关购销、买卖合同与《催款函》后所附表格列项难以一一对应，另外，“特此证明此合同由李某（身份证：3xxxxxxxxxxxxxxxxxxxx）经理洽谈签订”这句话在多份资料中出现，但无论从字迹、内容、语气、方式等可以初步判定均系一人所写，且落款时间均集中在同一较短时间段，由此可能导致该证据真实性存疑，进而丧失证明力。

③根据《证据规定》第五十四条关于“证人因出庭作证而支出的合理费用，由提供证人的一方当事人先行支付，由败诉一方当事人承担”及第五十五条关于“证人应当出庭作证，接受当事人的质询”的规定，非因法定事由，出具相关证明人员须出庭作证并接受质询，否则就该证明的效力很难被采信。

（4）前期工作业绩（销售额）无任何证据证明，你口头陈述在前期工作期间部分借款单冲抵了应得提成款，另外绝大部分提成款是以现金形式发放，通过银行转账部分的明细很少。另根据你出示的《借款单》清结资料并不能证明某某公司以借款单冲抵了部分应得提成款这一事实。

（二）民事法律风险分析

1、根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》第四条、第六条之规定，本案所争议的提成款属于工资的范畴且涉及到工资组成、发放方式、工作内容等，故应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第1款、第4款关于“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”的规定，本案已过仲裁时效，且根据前文内容可知并未发生时效中断事由。

另外，你方提出的通过其他途径弥补的方案，除本次出具签收证明的人将来可能因人际关系或其他原因导致该案被推翻、重审等自身潜在风险外，该方案还可能涉嫌“伪造证据”。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十一条第一款第1项关于“诉讼参与人或者其他人伪造、毁灭重要证据，妨碍人民法院审理案件的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任”的规定，经与会律师讨论一致认为该方案风险较大，不宜采用。

2、根据前文证据部分分析可知：除前期工作业绩（销售额）无任何证据证明外，现就你口头陈述内容来看，在工作期间部分借款单冲抵了应得提成款，且绝大部分提成款是以现金形式发放，以银行转账部分的明细很少（能否取得待定），但根据你出示的《借款单》清结资料并不能证明某某公司以借款单冲抵了部分应得提成款这一事实，前期的提成款金额亦不能明确。现根据本部分法律关系并结合相关证据情况作如下假设：

假设1：前期工作销售额为X，公司提成补贴政策为Y，前期应的提成款金额为Z，其中X系未知数，Z为未知数，Z = X * Y。

假设2：本次争议销售额为A，补贴政策仍是假设1中的Y，本次争议应得提成款金额为C，其中假设A为已知数，C = A * Y。

通过假设1可以很清楚的反映出，根据现有条件无法推出Y的真伪，故在假设2中即使A是明确的，也难以推出C。因而，本案并无其他充足证据与提供的某某公司提成、补贴政策（复印件）相印证，该复印件的真实性也就无从考证。

故此，根据《证据规定》第2条关于“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，并综合以上分析认为：本案若进行诉讼或仲裁，可能因证据不足导致相应的请求缺乏必要的事实依据或因已过仲裁时效等原因，被驳回起诉或驳回请求。

（三）行政法律风险分析

根据你口头陈述，前期从公司以借款形式领取相关差旅费、活动费、维护费等费用，且数额较大。若发生纠纷，可能引发对前期大额支出费用用途等问题的深究。除客观上的确不存在违法违规使用该费用外，可能导致违规使用人或违规收受人受到行政处罚。

①根据国家工商行政管理局《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第八、九条之规定“经营者在商品交易中不得向对方单位或者其个人附赠现金或者物品。违反该规定的，视为商业贿赂行为。经营者违反本规定以行贿手段销售或者购买商品的，由工商行政管理机关……”，若从业人员存在违法使用费用或违规销售、馈赠财物等情形，则可能受到工商行政部门的行政处罚。

②非国家工作人员在经济往来活动中，若客户或其他人员存在违规收取回扣、会员卡、代币卡（券）、旅游费等费用或财物的，根据国家工商行政管理局《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第九条第二款之规定“有关单位或者个人购买或者销售商品时收受贿赂的，由工商行政管理机关按照前款的规定处罚”，即可能受到工商行政部门的行政处罚。

（四）刑事法律风险分析

1、根据上述内容可知，若存在违法违规使用该费用且数额较大的，可能涉嫌职务侵占罪和对非国家工作人员行贿罪（若是国家工作人员可能涉嫌行贿罪）。

①虽以借款名义，但客观上实施的是一系列借款行为，若多次借款并未实际用于差旅费等合法合规用途，则可能涉嫌假借其他维护、活动等名义借款，实则利用职务之便，恶意侵占公司财物。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款及《刑事案件立案追诉标准规定

（二）》第八十四条 之规定，公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额在五千元至一万元以上的，应予立案追诉。

②根据两高《办理商业贿赂刑事案件意见》第七条关于“商业贿赂中的财物，既包括金钱和实物，也包括可以用金钱计算数额的财产性利益，如提供房屋装修、含有金额的会员卡、代币卡（券）、旅游费用等。具体数额以实际支付的资费为准”及《刑事案件立案追诉标准规定

（二）》第十一条关于“为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，个人行贿数额在一万元以上的，单位行贿数额在二十万元以上的，应予立案追诉”的规定，若存在违法使用情形可能涉嫌对非国家工作人员行贿罪被追究刑事责任。

2、根据两高《办理商业贿赂刑事案件意见》第七条、《刑事案件立案追诉标准规定

（二）》第十条的规定，公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，或者在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有，数额在五千元以上的，应予立案追诉。即若数额较大的，则可能涉嫌非国家工作人员受贿罪（若是国家工作人员则涉嫌受贿罪）。

3、若涉嫌犯罪可能派生出其他法律责任。如《公司法》 第一百四十六条第一款第2项规定“因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员”。

五、综合意见：

本所认为：任何诉讼必须“以事实为依据，以证据为支撑”，就目前现有的证据资料而言，对于待证基本事实和主要诉讼或仲裁请求均缺乏必要证据予以支持。就本案形成根源及形成过程而言，可能会因本案诉讼或仲裁，引起其他一系列行政、刑事法律风险。

综合考量本案利弊，在缺乏必要事实和证据的情况下，本所认为不宜与某某公司直接进行诉讼或仲裁，发生正面冲突，力求其他途径解决。如果忽略以上因素和风险而贸然采取司法手段，可能会因此造成更大损失或陷入更大困境，望思之慎之。

北京盈科（合肥）律师事务所

马 良 成二〇一四年四月十日

声明与承诺

1、本法律意见书所载事实来源于本法律意见书出具之日前你的口头陈述和提交的相关材料。你应保证，已向本所律师提供了出具本法律意见书所必需的全部有关事实材料，并且提供的所需文件均真实、合法、有效、完整，并无任何虚假记载、误导性陈述或重大遗漏，文件上所有的签名、印鉴均为真实，所有的复印件或副本均与原件或正本完全一致。

2、若在本法律意见书出具后，你发现新的证据材料或者案件有新情况发生，请及时与本所律师联系，本所律师将根据新的证据材料进行调整并释明。

3、本法律意见书中对有关资料的援引及其它相关数据等部分内容的引述，并不表明本所律师对该等内容的真实性、准确性、合法性作出任何判断或保证。

4、本法律意见书仅根据并依赖于本法律意见书出具之日公布并生效的相关法律、法规，并参照部门规章等本国的法律、法规、规章出具。本所不能保证在本法律意见书出具之后所公布生效的任何法律、法规、规章对本法律意见书不产生影响。

5、本所律师已经严格履行了法定职责，遵循了勤勉、尽职、诚信的执业原则，由于本意见书的出具涉及到对法官或仲裁员自由裁量权的评价，而法官或仲裁员依据自由裁量权最终作出何种判决并非律师所能掌控。对此，特提示你对本意见持审慎采信态度。

6、本文件仅应你要求整理，仅供参考，切勿外传。

第二篇：专项法律意见书(

xx事务所天津分所关于xx有限公司发起设立小额贷

款公司专项法律意见书

x字[20xx]第xx号

敬启者：

xx律师事务所（以下简称“本所”）根据与xx有限公司（以下称“贵公司”）签订的《专项法律顾问合同》，指派xx、xx律师（以下简称“本所律师”）担任设立小额贷款公司项目的专项法律顾问，就设立小额贷款公司事宜提供专项法律服务，并获授权对此次设立公司股东之间关联关系出具法律意见书。

本所依据《中华人民共和国民法通则》（以下简称“民法通则”）、《中华人民共和国公司法》（以下简称“《公司法》”）、《中华人民共和国合同法》（以下简称“《合同法》”）、《中华人民共和国公司登记管理条例》（以下简称“《管理条例》”）、银监会和央行联合发布的《关于小额贷款公司试点的指导意见》、《天津市小额贷款公司管理办法（试行）》等有关法律、法规的规定，出具本专项法律意见书。

本所律师在出具本专项法律意见书之前，业已得到有关各方的保证，其向本所律师提供的文件、资料以及陈述均是真实的，向本所律师提供的副本资料或复印件与原件一致。对于本专项法律意见书至关重要而又无法得到独立证据支持的事实，本所律师依赖于有关部门或其他单位提供的资料或出具的证明文件。

本所律师已经对与出具本专项法律意见书有关的文件、资料及陈述进行了核查，并据此出具本专项法律意见书。

本专项法律意见书仅供临汾市康顺源实业有限公司设立小额贷款公司之目的使用，不得用作任何其他目的。

本所律师根据《中华人民共和国律师法》的要求，按照律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神，现出具专项法律意见如下：

一、股东和董事、监事、高级管理人员的基本情况

（一）法人股东基本情况

1、xx有限公司情况

xx有限公司成立于xx，位于xx；公司法定代表人为xx；公司注册资本为人民币xx万元；公司经营范围为xx等；公司有x名自然人股东，其中股东x（身份证号为：x）出资额为人民币x万元，占出资比例的x%，股东x（身份证号为：x）出资额为人民币人民币x万元，占出资比例的x%。

2、xx有限公司情况

xx有限公司成立于xx，位于xx；公司法定代表人为xx；公司注册资本为人民币xx万元；公司经营范围为xx等；公 司有x名自然人股东，其中股东x（身份证号为：x）出资额为人民币x万元，占出资比例的x%，股东x（身份证号为：x）出资额为人民币人民币x万元，占出资比例的x%。

3、xx有限公司情况

xx有限公司成立于xx，位于xx；公司法定代表人为xx；公司注册资本为人民币xx万元；公司经营范围为xx等；公司有x名自然人股东，其中股东x（身份证号为：x）出资额为人民币x万元，占出资比例的x%，股东x（身份证号为：x）出资额为人民币人民币x万元，占出资比例的x%。

4、xx有限公司情况

xx有限公司成立于xx，位于xx；公司法定代表人为xx；公司注册资本为人民币xx万元；公司经营范围为xx等；公司有x名自然人股东，其中股东x（身份证号为：x）出资额为人民币x万元，占出资比例的x%，股东x（身份证号为：x）出资额为人民币人民币x万元，占出资比例的x%。

（二）自然人股东基本情况

1、出资人xx情况

xx，x年x出生，籍贯为x，身份证号x，住所为x，该人多年来曾就职于xx。

2、出资人xx情况 xx，x年x出生，籍贯为x，身份证号x，住所为x，该人多年来曾就职于xx。

3、出资人xx情况

xx，x年x出生，籍贯为x，身份证号x，住所为x，该人多年来曾就职于xx。

4、出资人xx情况

xx，x年x出生，籍贯为x，身份证号x，住所为x，该人多年来曾就职于xx。

（三）公司董事、监事和高级管理人员基本情况 经公司全体股东决定公司董事为xx、xx、xx、xx、xx；公司监事为xx xx、xx；公司高级管理人员即总经理为xx。

二、法律评价

我所律师根据《公司法》、《管理条例》、银监会和央行联合发布的《关于小额贷款公司试点的指导意见》以及《天津市小额贷款公司管理办法（试行）》等有关法律、法规的规定，经过对公司法人股东工商档案和对自然人户籍的查询，各股东之间没有相互持股、实际控制等关联关系的情况；对四位自然人股东之间以及和法人股东之间也没有相关财产共有或者控制等关联关系的情况；对董事、监事及高级管理人员的身份证明进行了审查，以上各主体之间没有任何有碍于公司设立的关联关系，所以对成立公司不存在任何法律障碍。本法律意见书一式六份，经本所及承办律师签字盖章后具有同等法律效力。

xx律师事务所（盖章）负责人： xx

经办律师（签名）

：

xx：

签署日期：xx年x月x日

附件：备查资料

1、法人股东工商档案复印件

2、自然人股东身份证复印件和户口簿复印件

3、董事、监事及高级管理人员身份证复印件

4、律师事务所天津分所执业证书复印件

5、经办律师执业证书复印件

第三篇：法律意见书

劳动合同解除的法律意见

根据我司人力资源部相关人员对我部门要求协助以某员工严重违反规章制度为由解除劳动合同的事项，结合我国《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》及相关规定，现提出以下内容及相应意见如下：

一、前提条件

如果劳动者严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以解除劳动合同且无需支付经济补偿金。但是，适用这条规定的前提条件是：

1.行使解除权所依据的规章制度必须经职工代表大会或者全体职工讨论； 2.行使解除权所依据的规章制度必须予以公示或者告知劳动者；

3.劳动者违反单位规章制度，并且违反规章制度的程度严重。对严重的判断，由用人单位证明，且应当符合公平与公正的原则。

二、程序

因劳动者严重违反规章制度，用人单位单方解除劳动合同的主要程序如下： 1.用人单位依照合法的规章制度相关条款，按照严重违反规章制度人员违规事实、解除劳动合同的理由，形成处理决定，通知工会，征求工会的意见；

2.工会提出意见；

3.用人单位研究工会的意见，形成书面处理决定，并将处理结果通知工会； 4.用人单位将处理结果以书面形式通知劳动者，为其出具解除劳动合同的证明，并告知其按照规定享受失业保险待遇的权利；

5.将失业人员的名单自解除劳动关系之日起7日内报人社部门经办机构备案，并在15日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。

三、风险

首先，规章制度内容必须合法，如果直接涉及劳动者切身利益的规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门责令改正，给予警告；给劳动者造成损害的，单位还应当承担赔偿责任。

其次，依此理由解除劳动合同，必须保证解除合同所依据的规章制度合法有效，即一是内容合法；二是经民主程序或未予以公示、告知劳动者，程序合法，否则存在违法解除的法律风险。用人单位违法解除劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。

除此之外，用人单位在将处理结果通知劳动者时，必须依法定方式送达，否则将可能导致处理结果被依法撤销。

四、法律依据：

1.《劳动合同法》

第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。

用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。

在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。

用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。

第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：

（二）严重违反用人单位的规章制度的；

第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。

第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。

劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。

用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。第八十条用人单位直接涉及劳动者切身利益的规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门责令改正，给予警告；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。

2.中华人民共和国工会法（修正）

第二十一条第二款企业单方面解除职工劳动合同时，应当事先将理由通知工会，工会认为企业违反法律、法规和有关合同，要求重新研究处理时，企业应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。

3.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释

（一）》 第十九条用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。

4.劳动部办公厅关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函

按照《企业职工奖惩条例》（国发〔1982〕59号）第十八条规定精神，企业对有旷工行为的职工做除名处理，必须符合规定的条件并履行相应的程序。因此，企业通知请假、放长假、长期病休职工在规定时间内回单位报到或办理有关手续，应遵循对职工负责的原则，以书面形式直接送达职工本人；本人不在的，交其同住成年亲属签收。直接送达有困难的可以邮寄送达，以挂号查询回执上注明的收件日期为送达日期。只有在受送达职工下落不明，或者用上述送达方式无法送达的情况下，方可公告送达，即张贴公告或通过新闻媒介通知。自发出公告之日起，经过三十日，即视为送达。在此基础上，企业方可对旷工和违反规定的职工按上述法规做除名处理。能用直接送达或邮寄送达而未用，直接采用公告方式送达，视为无效。

五、建议

建议人力资源部在行使该权利时，应先明确所依据的规则制度是否有效，并明确劳动者的行为构成严重违反规则制度。只有满足了这两个条件，我司才可以无负担的行使该权利。如果前两项条件不能被同时满足，则建议不要行使该权利，而应采取要求劳动者自愿请辞的策略，这样可避免产生劳动仲裁或诉讼纠纷。

第四篇：法律意见书

法律意见书

致：B事业单位： 北京金台律师事务所武汉分所受贵单位之委托，就贵单位“是否应当行使股东权利以及怎样行使股东权利”之事宜（以下简称本案）进行法律分析，并出具本律师意见书。出具本律师意见书的贺旭飞律师持有有效的《中华人民共和国律师执业证》，有资格以执业律师的身份，按照中国律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神，根据贵公司提供的各份文件的复印件，依据我国现行相关的法律、法规和有关主管部门的文件，出具本律师意见书。本律师意见书以本意见书出具当日有效的我国法律为限，但不排除与本法律意见书阐述的内容存在有相关司法解释和行政规定有尚未查询到的可能，假设这些尚未查询到的相关司法解释或行政规定对本意见书内表达的意见一概没有影响。

我们在审阅上文所述各份文件资料时，均是基于以下假设：

1.所有文件资料的署名、印鉴和图章都是真实的，提交我所的所有文件复印件与原件都是一致的；

2.所有文件资料所陈述的所有事实都是确实存在的；

3.所有文件的各方的签字缔约人，均是有权或者获得合法授权而签署的。

一、为出具本律师意见书，我们审阅了贵公司提供给我们的以下列出的各份文件的复印件

„„

二、本案涉及的当事人

1.湖北某商贸股份有限公司（以下简称“商贸公司”）； 2.A有限责任公司（以下简称“A公司”）； 3.B事业单位

4.C有限责任公司（以下简称“C公司”）； 5.D有限责任公司（以下简称“D公司”）；

6.E有限责任公司（以下简称“E公司”）。

三、商贸公司的基本背景资料

1.湖北某商贸股份有限公司注册资金为人民币9730万元，目前每年参加工商年检。

2.湖北某商贸股份公司属于发起设立形式的股份有限公司，发起人认购了公司的9730万全部股份。

3.湖北某商贸股份公司有5个股东：A公司、B事业单位、C 公司、D公司、E公司。

4.湖北某商贸股份公司尚有部分优良资产，土地和投资股权，但同时也负债，尚未出现资不抵债。

5.B事业单位从未参加过该股份公司的实际经营管理，也从未获得公司分红。

四、本案中商贸公司的股权结构状况

1.A有限责任公司实物出资价值人民币4300万元，占股44%，虽然有验资出资到位报告，但在工商部门查不到实物出资清单的备案登记资料；

2.B事业单位实物出资价值人民币3000万元，占股30%，有验资出资到位的报告，也在工商部门查到有实物出资的清单的备案登记资料；

3.C有限责任公司实物出资价值人民币400万元，占股4%，此股权属受让获得，原始出资人虽然有验资出资到位报告，但在工商部门查不到实物出资清单的备案登记资料，原始出资人已经被工商部门吊销其营业执照；

4.D有限责任公司实物出资价值人民币400万元，占股4%，此股权属受让获得，原始出资人虽然有验资出资到位报告，但在工商部门查不到实物出资清单的备案登记资料，原始出资人已经被工商部门吊销其营业执照；

5.E有限责任公司货币出资人民币1630万元，占股17%。该公司已经被工商部门吊销营业执照；虽然有验资出资全部到位报告，可能有部分货币未实际出资。

五、贵单位实质进入（维持、退出）湖北商贸股份公司的利弊分析

1、贵单位实质进入湖北商贸股份有限公司首先有利于控制实际有效运营，实现股权利益的最大化，如果经营恰当，管理有效，实现商贸公司盈利，还可以取得股东红利，为自己赢得一定的额外投资收益；其次如果进入公司后，公司日渐渐衰退，经营不善，负债累累，资不抵债，作为控股股东，也可以实际控制公司现有资产，保持公司资产不当流失，即使将来公司解散，在公司有财产可分的情况下，也可以保证作为控股股东的一方分得应该所分的财产，将自己的利益掌握在自己手中。但不利之处在于，由于委托方现占公司股份只有30%，没有绝对控股权，其对公司的控制力是有限的，容易被其他大股东边缘化，因此实质进入到实质控制需要有一定的时间，要花费大量的人力、物力和财力；另一方面，即使取得实际控制权以后，由于公司现处于亏损状态，要想使公司扭亏为盈需要有做大量的工作，需要有一个懂得经营管理的人才，而这一点委托方是否有这样的人选，尚处于不确定的状态。

2、贵单位维持湖北商贸公司的现状有利于保持持股股东的地位，拥有公司高层领导的推选权，而且对公司经营不需要作出更多人力资本投入，而且由于贵单位的出资已经到位，也不需要承担出资不实的责任，因此，即使公司面临破产，公司也没有必要承担因出资不实而带来的继续补足出资的责任风险。但是，维持现状的不利之处在于，虽然贵单位拥有一定的股份，但一直为参与公司经营管理，对公司的资产状况不甚了解，一旦出现公司解散的情况，容易造成对自我利益的损失，不利于保护单位资产；其次，由于单位长时间为未参与管理，如果公司出现资产转移的情形，单位也无从知晓，因此维持现状的不利就在于无法保护公司现有资产。

3、贵单位退出湖北商贸公司将会直接导致股东身份的丧失，其有利之处在于完全脱离与商贸公司的关系，清理贵单位的不良资产，其股份转让所得仍可为贵单位获得一笔收益；不利之处在于如果现在将股份转让出去可能无法达到贵单位出资时候的数额，而且与出资时候的数额相比相距甚远，更有甚者由于找不到合适的买者，造成股份难以出售。

六、贵单位实质进入（维持、退出）湖北商贸股份公司实施方案可能遇到的困难与解决的办法

1.贵单位实质进入湖北商贸股份公司实施方案可能遇到的困难与解决的办法

首先，派人进入公司管理层是一件十分困难的事情，按照现有《公司法》的相关规定，公司董事、监事有股东大会选出，因此要想在公司管理层中占有一席之地，必须在股东大会中获得足够的选举权，而贵单位只占公司股份的30%，难以形成多数表决；解决这一问题的办法有二：一是联络其他股东，以期获得其支持和帮助，在股东会中形成多数表决权；二是通过购买其他股东的股份扩充自己的股份，使自己拥有足够的多数表决权，然后再以绝对表决权进入公司管理层。其次，派人进入公司之后维持公司的稳定仍是一件困难的事情，由于贵单位长期不参加公司管理经营，对公司的资产状况、经营状况不甚了解，要想进入公司后顺利的掌控公司显得十分困难。要想解决这一问题的有效办法是采取循序渐进的办法，现拉拢公司现有主要管理人员，以维持公司的正常经营，并逐步更换公司部分管理人员、财务人员，然后再采取股东会议的形式，更换公司主要管理人员。

2.贵单位维持湖北商贸股份公司现状实施方案可能遇到的困难与解决的办法

贵单位如果维持公司现状，最大的困难在于无法保持公司资产的稳定和不被挪用，由于贵单位长期不参加公司经营管理，在公司实际管理中也没有一席之地，因此无法保证其它股东不利用在公司的职权，为自己谋取利益，作为公司的股东，贵单位无法对公司资产进行有效的监管，以保护自身利益。解决这一问题的办法是派人进驻公司，可以通过股东会议提名高级管理人员和监事，或者联合其它中小股东选举新的董事长，或者待发现公司不当处理公司资产，侵犯自身利益之后，采取股东代表诉讼的方法撤销公司所做的行为，以维护自身利益。

3.贵单位退出湖北商贸股份公司实施方案可能遇到的困难与解决的办法

贵单位退出湖北商贸股份公司的困难在于转让股份的困难，由于公司经营不散，公司日渐衰落，因此难以在市场上找到愿意购买公司股份的出资者，即使找到可能与刚开始贵单位的出资额相距甚远，造成贵单位的资产损失。解决办法就在于先暗中调查有哪些股东打算获取公司的控股权，然后通过其它人传出贵单位想出卖公司股份的消息，最后与该股东谈判，讨价还价，以恰当的价格转让贵单位手中的股份。

七、贵单位实质进入（维持、退出）实施本方案的注意事项

1.贵单位实质进入湖北商贸股份公司实施方案的注意事项

贵单位实质进入公司应注意以下几点：一是充分了解公司的经营状况以及现实资产，以及充分获取公司的财务资料，以全面掌握公司的状况，贵单位的实质进入做好铺垫；二是要充分了解现在公司股权分布状况，到工商局查看公司股权的备案以及部分股东破产后的股权被分到谁手中，有没有出现股权分割的情况，总之，要找到公司股权的实际拥有人；三是要做好与其他股份持有人进行长期的谈判准备，建议同时与多位股东谈判，把重点放在最想转让公司股份的股东上。

2.贵单位维持湖北商贸股份公司现状实施的注意事项

贵单位维持湖北商贸股份公司现状应注意一下几点：一是要充分关注公司动态，尤其关注公司资产流转状况，对有公司暗中转让公司资产的情形要格外警惕；二是要尽可能参与公司的部门经营和管理，或在公司中留有比较信任的员工，以期掌握公司最新动态；三是要保持与其它股东的密切联系，加强沟通，当遇到有侵害自身利益的情形，可以联系其它中小股东共同维护自身利益。

3.贵单位退出湖北商贸股份公司实施方案的注意事项

贵单位退出湖北商贸股份公司应注意以下几点：一是要找到恰当的合作伙伴，尤其是对公司的资产有投资需求的投资者，并与之进行关于股权转让的谈判；二是保证现有股份的完整性，保存好重要的股权凭证、验资报告以及工商部门出具的有实物出资的清单的备案登记资料。

本律师意见书仅供贵公司参考，其律师建议并不一定完全正确，难免有一些尚未考虑周全之处，故仅供贵公司领导决策之参考。

北京金台律师事务所武汉分所

号:A20094201060691）

执业律师（执业证

第五篇：法律意见书

法律意见书

水矿企管部

关于贵州水城矿业股份有限公司后勤事务管理部

与周婵房屋、场地租赁的

法 律 意 见 书

水矿股份非诉（2014）第4号

二 〇 一 四 年 四 月 三十 日

法律意见书

水矿企管部

贵州水城矿业股份有限公司后勤事务管理部：

我部门对你部门与周婵将要签订的《房屋、场地租赁合同》进行审查，现根据《中华人民共和国合同法》、《工商登记管理条例》、《关于印发<贵州省国资委监管企业实行法律意见书制度的若干规定（试行）>的通知（黔国资通法规[2012]151号）及其他相关法律法规的规定，结合我部的审查情况提出分析报告并提供相应法律意见如下：

一、法律分析 1.合同主体不适格。

（1）合同的出租方为“贵州水城矿业股份有限公司后勤事务管理部”，按照《合同法》第二条“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”即只有自然人、法人、其他组织才是适格的签约主体。《合同法》第九条“当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。”后勤事务管理部属于管理部室，不是法人主体，不具有签订合同的民事权利能力和民事行为能力。

（2）合同的承租方为自然人，无法以个人的名义独立对外经营。应成立公司，以公司的名义独立对外经营。

2.合同内容存在以下问题：

（1）合同名称与合同内容不符。本合同名义上虽为租赁合同，实质上仍然是承包合同的内容。而此种承包是法律上

法律意见书

水矿企管部

不允许的，在实际操作中也容易出现问题。

（2）合同租赁方式违反法律规定。《公司登记管理条例》第五十四条第一款规定：“任何单位和个人不得伪造、涂改、出租、出借、转让营业执照。”第六十九条规定：“伪造、涂改、出租、出借、转让营业执照的，由公司登记机关处以一万元以上十万元以下的罚款；情节严重的，吊销营业执照。构成犯罪的，依法追究刑事责任。”本合同第六条“租赁期间六枝多经分公司及六枝特区水矿顺源机动车检测有限公司营业执照由乙方经营”违反了法律的禁止性规定。

（3）合同承包期限过长。本合同承包期5年应改为1年，1年期满后如有意愿再续租。

（4）合同争议方式约定不明确。本合同第十四条约定：“…如协商不成，向合同终订管辖人民法院提起诉讼。”应先在合同中明确签订地点，将此条其改为“…如协商不成，向合同签订地有管辖权的人民法院提起诉讼解决。”

（5）工资分配相关内容属于承包经营的内容，建议删除。

二、财务分析

1.乙方投入资金、资产的帐务处理问题

乙方投入150万元新建“环保线”和投入资金对甲方的场地、道路进行平整、现有部分安检设备、业务办证厅进行改造和更新的资金，从确认投资的要件来看，不符合投资者投入的法律形式，无法确认投资主体，不能确认为投资款。

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水矿企管部

依据合同第五条约定，乙方投入资金对甲方的场地、道路进行平整、现有部分安检设备、业务办证厅进行改造和更新。（改造方案需甲方审核同意后方可进行改造），如乙方以六枝多经分公司及六枝特区水矿顺源机动车检测有限公司的名义经营，乙方投入的资金只能以甲方名义取得发票并纳入甲方，收取的款项账务上只能体现向乙方借款，挂其他应付款。

2.债权债务风险

乙方以六枝多经分公司及六枝特区水矿顺源机动车检测有限公司的名义进行生产经营，由于六枝多经分公司是贵州水城矿业股份有限公司的分公司，其发生的安全、环保、行业监管等经营风险法律主体是股份公司，虽然合同约定由乙方负责，但是在任何对外法律事项方面，都不能改变股份公司的法律主体地位，其发生的任何法律风险仍由股份公司承担。

3.租赁期间员工劳动关系及社会保险费问题

如乙方以六枝多经分公司及六枝特区水矿顺源机动车检测有限公司的名义对外从事生产经营，因六枝多经分公司是股份公司分公司，乙方其实是以股份公司名义进行生产经营，因此所有员工的劳动关系承担主体均为股份公司。租赁期间乙方安置或吸收六枝多经分公司的员工其劳动关系应延续股份公司的员工处理。新增资产的同时新增员工的劳动管理处理可以有两种方式：①吸收为水矿员工按股份公司的员工处理，②新增部分员工通过劳务公司委派按劳务费列支并索取劳务费发票。

劳务派遣只能适合于临时性、辅助性的岗位，但从租赁

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合同来看5年的承包期，部分岗位可能会不适用劳务派遣的规定。且出租人撤走后，新增员工如何安置对股份公司来说是一个沉重的负担。

三、建议

合同提及的“租赁”模式存在一定的法律风险和税务风险，由于股份公司一直在为整体上市工作努力，而该种模式将会导致上述法律审查、财务核算和税务处理上存在的一些比较重大的影响，将会给上市申报审查工作造成一定的负面影响，我部针对该项目提出另外两种方案，供你部参考，具体如下。

（一）方案一——车间租赁模式

该模式为：对方投入资金和资产，以出租人名义搭建环保线购买设备投产，所有资产发票主体为股份公司，产权权属为股份公司，待建成投产后，由出租人出租，收取租赁费。承租方以自己名义独立生产经营，独立核算，市场化运作。租赁期满或双方协商终止租赁关系后，承租方撤出，全部资产归股份公司所有。

优点：车间租赁模式避免了因生产经营主体问题引起的法律风险、财务风险，也避免了终止运营后资产的后续处理问题，能提前确认投入资产的权属问题，承租人在生产经营过程中产生的一切纠纷和法律责任均与出租人无关，由承租人自行承担或解决，出租人不承担任何法律风险和财务风险。

缺点：该模式涉及到租赁场地、厂房和机器设备。在税收方面，出租方按取得的土地、厂房租赁收入的5%缴纳营业税，同时缴纳营业税附加税费（城建税、教育费附加、地方教育费附加、价格调节基金）；租赁厂房应按厂房租金乘以

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12%的税率缴纳房产税；租赁设备应按设备租赁收入的17%缴纳增值税及相应的附加税费（城建税、教育费附加、地方教育费附加、价格调节基金）；同时还应承担每年的土地使用税，税负比较重。

（二）方案二——场地租赁模式

出租人只将场地租赁给承租人，承租人在该场地上以自己名义搭建车间和建设生产作业线，建设投产后，承租人以自己名义独立开展生产经营，独立核算，市场化运作，出租人只收取场地租赁费。租赁期满或双方协商终止租赁关系时，全部资产归股份公司所有，承租人撤出。

优点：场地租赁模式同样避免了因生产经营主体问题引起的法律风险、财务风险，承租人在生产经营过程中产生的一切纠纷和法律责任均与出租人无关，由承租人自行承担或解决，出租人不承担任何法律风险和税务风险。在税费方面，只涉及场地租赁，只按场地租赁收入缴纳营业税及其附加税费和每年应缴纳的土地使用税，不缴纳其他税费，税负较轻。

缺点：实施该方案，只能在终止租赁关系后，厂房、机器设备、工具等资产才归股份公司所有，不能取得该资产权属属于股份公司的规范票据，只能作为营业外收入入账。另外，新建厂房时是否涉及审批手续，股份公司在接收厂房后是否需要变更厂房的相关手续，手续是否容易变更，这些问题尚不能确定。

综上所述，比较方案一（车间租赁模式）和方案二（场地租赁模式），从经营风险来看，方案一和方案二只存在是否能收到租金的风险，不存在其他经营风险；从税负情况来看，方案二的税负最低，只涉及营业税和土地使用税。因此，综合法律风险、税收风险、债权债务风险和税负情况等，方

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案二为最佳方案。

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二 〇 一 四 年 四 月 三十 日