如何办理申诉案件范文大全

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第一篇:如何办理申诉案件

律师执业第四关——办理申诉 上诉

作者:赵敏 时间:2006年09月13日 15时49分

一审判决下来了,不服,怎么办?上诉!

终审判决还不服呢?只有申诉了!

上诉,带着一丝豪迈,而申诉,却感觉那么无奈。

律师代理申诉、上诉案件,同样无法排除这种感觉,只是,我们要做的,并不是体会这种感觉,而是实实在在的研究案子,用证据还原事实真相,以法律纠正错误裁判,维护委托人的合法权益。

对于当事人要求申诉、上诉的案件,律师接待后,首先要考虑案件是否有申诉或上诉的必要,尤其是申诉案件,若根本不符合提起再审的案件,申诉也只是徒增诉累。当然,如果当事人一定要进行委托而且清楚相应的后果,进行代理也无妨,但在委托代理合同中一定要对相关事项约定明确。

接受委托后,第一个重要的工作就是申诉状、上诉状的写作。

与一审起诉状不同,申诉状和上诉状对原判决具有很强的针对性。申诉状应侧重于对原生效判决在认定事实错误、适用法律错误、程序违法等依法需再审情形的论述,不但要全面、深刻的对案件情况进行必要的介绍,更要逐条指出原判错误,因为每一个错处都有可能导致再审,实现申诉的目的。

上诉状的写作虽不必像申诉状对事实部分那么详细,但必须重点突出,也就是有非常明确的上诉请求。尤其是民事案件,二审只针对上诉请求进行审理,未主张的请求,法院是不予审理的。笔者前不久刚办理一起代理被上诉人的二审案件,上诉人在上诉状中只有一个上诉请求,四个上诉理由,等到开庭时,自己滔滔不绝的宣读了一个从未送达被上诉人甚至也未提交法院的十一条理由的上诉状,笔者代理时提出该上诉状与送达的不符,应针对原上诉状答辩,合议庭明确表示只针对原来的上诉请求进行审理,支持笔者提

出的要求。可见,千万不要遗漏上诉请求,若开庭再提可就迟了。

代理申诉、上诉案件第二个主要的工作就是立案。

立案主要是注意一下时效和管辖法院。民事、行政案件申诉(申请再审)时效都是两年,刑事案件则没有时效的限制。民事、行政判决的上诉期限是15天、裁定10天,刑事案件判决10天、裁定5天。由于上诉期限较短,一定要注意时效,早日提交上诉状并交费。

根据各诉讼法的规定,上诉是通过原审法院向上一级法院提起,实际的管辖权由上级法院享有。申诉一般由原审法院管辖,经原审法院处理驳回申诉的,可向上一级法院申诉。申诉案的处理,根据法院内部规定,先由做出原生效判决的法院处理,只有在原审法院驳回申诉、还不服的情况下才能向上一级法院申诉。否则,直接向上一级法院申诉,法院是不会接待的,肯定会给你打发回下级法院去。为了不走冤枉道,不做无用功,还是直接向原审法院提出申诉吧!

代理申诉、上诉的第三个重要工作就是开庭(听证或二审)。

这可是体现律师代理工作的一个重要方面,什么工作不做也不能不开庭。当然,作为一个敬业的律师,庭前准备充分是必要的,庭审质证、辩论的有理、有据更是不可缺少的。对于二审书面审的案件(主要是刑事),千万不要忘记提交辩护词或代理词。

除了上述工作,办理申诉、上诉案件,作为律师,尤其是年轻律师还应当注意下面几个问题:

第一,不架讼,签好委托代理合同。前面提到接案的问题,应当审核是否有申诉、上诉必要,对于明显无理或没有证据支持的委托人,应当明确告知其所面临的风险,决不要为一点利益而架讼,最终影响了自己的信誉。当然,与坚持诉讼的委托人必须签订明确、详尽的代理合同,约定合理、合法的不予退费情况,保证律师事务所及律师的利益。我们在维护委托人合法权益的同时,更应学会保护自己的合法权益。

第二,找好切入点,形成正确观点。

对于申诉案件,只有符合法律规定的再审条件才能提起再审。事实上,根据实践经验,只有在有新证据足以推翻原判决裁定的情况下,提起再审的可能性最高,而其他的理由在申诉听证中一般很难认定。可见,要想申诉成功,最好要有新的证据。申诉的目的就是提起再审,因此,在申诉时,原判决的错误(包括认定事实错误、适用法律错误、程序违法等)之处就是这个切入点,找出的错处越多越明显越容易提起再审。

对上诉案件来讲,一审认定事实或适用法律错误是应当改判的,而如果程序违法或认定事实不清,一般是要发回重审的。代理上诉案件时,除了对不服一审判决的理由进行详细的阐明外,更要围绕应当改判或发回重审的情形论述,抓住一审判决存在的问题,就抓住了二审的主动权,尽管不一定会促使法院直接做出对委托人有利裁判,但必然能使案件有所转机。

在这个过程中,律师的集体讨论显然不可缺少,任何一个律师个人的观点都不会十全十美,完全正确。经过集体讨论、集思广益,全面分析案情和原裁判,才能真正抓住重点,形成正确的观点,从而赢得诉讼的胜利。

第三,民事案件有关新证据的规定。

民事诉讼法对二审中的新证据和再审的新证据都有明确的规定。再审的新证据是指原审庭审结束后新发现的证据,并且必须在申请再审时提出,也就是在申诉听证时提交。

二审的新证据包括一审庭审结束后新发现的证据和一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许,二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。

可见,并非所有证据都是新证据,原审举证期限内未提交但存在的证据就不是新证据,作为提交证据一方的代理律师应当注意这点,严格遵守最高人民法院关于民事诉讼证据的若干观定,不要盲目提交证据。作为对方代理律师同样要注意这点,非新证据不予质证。

第四,及时履行律师职责。

为充分准备,律师必须及时履行相关义务。尤其是上诉案,应勤查勤问,及早与办案人取得联系,并阅卷。若一味等待法院通知,取了传票三四天内就要开庭,不但可能影响阅卷的实现,更会导致开庭准备不充分,那就会影响案件的妥善办理了。因此,及时履行义务是律师不容忽视的一个问题。

以上是笔者办理申诉、上诉案件的一些体会,与各位律师共勉。(2325

b)

第二篇:最高人民法院办理再审申诉案件注意事项

最高人民法院办理再审申诉案件注意事项

(2010年6月更新)

作者:傅强律师

特别提示:

最高人民法院人民来访接待室和申诉立案大厅地址发生了变更,于2009年11月18日搬至新的地址:朝阳区小红门乡红寺村。

具体前往路线,可以上查询,起始位置根据情况写,目的地写“红寺村”即可,不管是自驾车,还是乘公共汽车、乘地铁,该网站都可以把路线查出来。到那一问就知道了。敬请关注本博客,最高人民法院如有相关新消息、新规定,本律师将及时公布。

特别消息:

本篇博文吸引了具有强大实力和资源的律师、顾问与本人合作,现在我们已经组成了一个专门办理全国范围内疑难、特大案件的强大律师及顾问团队。

凡是标的额300万元以上的疑难案件(最高人民法院二审、再审,各省高级人民法院二审、再审的民事及行政案件),包括律师同行们办理的一些疑难大案,如果遇到凭借自身力量无法解决的难题,请与本人联系,我们这个团队将以强大的实力及资源,为您提供专业的服务!联系电话138 1173 8730(傅强律师)。

律师同行们办理的一些疑难大案,也可与本团队合作,借助本团队的实力。

近年来办理了不少在最高人民法院申诉(规范的说法叫申请再审,此文同时用申诉的说法是为了便于非专业人士的理解)的民事案件,总结了一些注意事项,写下来供当事人及律师同行参考,尤其希望这篇文章能给那些亲自去最高人民法院申诉的当事人一些指导和帮助,但愿能使他们少走一些弯路。(有些当事人没钱请律师,又因为不懂法律程序,走了很多弯路,申诉之路极其艰难!)

2008年4月1日,新修改的《民事诉讼法》正式实施。我赶在4月1日当天就去最高人民法院办理再审申请手续(因为新修订的《民事诉讼法》对再审增加了很多规定,对再审比较有利)。新的《民事诉讼法》实施之后,最高人民法院对再审申请书及其他材料方面的要求也和以前不一样了。

我发现,外地的律师来京办案,经常会遇到申请书或者诉讼材料不符合要求的问题。这次办案过程中遇到两位新疆来的律师,他们的材料不符合要求,他们就比较麻烦了:即使是特快专递,从新疆那边寄材料也要好几天。而且有可能不是修改补充一次就完全符合要求啊!因此,我把最高人民法院办理民事申诉(再审)案件形式上的要求以及办案过程中的一些注意事项写出来,供准备去申诉的当事人及律师同行参考,希望能对大家的申诉有所帮助。

一、最高人民法院民事再审申请应当提交的材料及要求

1、再审申请书。(几个当事人就要交几份,自身也算在内。比如原告、被告、第三人各一个,就要交三份。都必须是原件。)

2、一审生效裁判文书。(一份,复印件即可。)

3、二审生效裁判文书。(一份,复印件即可。)

4、再审生效裁判文书。(如果有的话就提交。一份,复印件即可。)

5、申请人身份证明。(适用于申请人是自然人的情况。如果当事人亲自去办,就要提交身份证复印件,并带原件让法官核对;如果是委托律师办理,则当事人只要提交身份证复印件,法官核实律师证原件即可。)

6、营业执照。(适用于申请人是法人或其他单位的情况。一份,复印件盖公司公章。)

7、法定代表人身份证明。(适用于申请人是法人的情况。一份,要求原件。该证明写法:“XXX在我单位担任XX职务,是我单位法定代表人。特此证明。”盖上单位公章。)

8、主要负责人身份证明。(适用于申请人是非法人单位的情况,比如合伙企业。一份,要求原件。内容与上述法定代表人身份证明相似。)

9、授权委托书。(一份,要求原件。)

10、代理人身份证明。(要求代理人提交身份证或律师证复印件一份(律师证复印件盖律所公章),并带上身份证原件或者律师证原件,让法官核实。)

11、律师事务所函。(适用于律师代理的情况。一份,要求原件。)

12、原诉讼过程中提交的主要证据。(一份,复印件即可。)

13、支持申请再审事由的有关证据。(一份,复印件即可。)

14、提供光盘。(提供再审申请书、一审裁判文书、二审裁判文书的电子文档,要求WORD格式,一份,须制作成光盘。如果存在重审的情况,发回重审的裁定,重审判决书等也要制作成电子文档。)

特别提示:以上材料按上述顺序排列整理好即可(否则法官还得让你重新按该顺序排列整理),这样可以直接交给法官。因为我写的上述材料项目及排列顺序都是严格按照《最高人民法院民事申请再审诉讼材料收取清单》列明的。

另外,不要将一审、二审裁判文书装订在证据材料册子里(因为一二审裁判文书需要按照我上面写的顺序单列的),否则,遇到要求严格的法官可能会让你拆开。如果一定要将裁判文书作为证据使用,那就在证据材料之外再多准备一份裁判文书。

二、再审申请书注意事项

再审申请书一定要写清楚本案符合《民事诉讼法》第179条的第几款第几项的申请再审事由。最好把该款或者该项法律规定的内容写上。比如,本案符合《民事诉讼法》第179条第一款第(四)项规定的申请再审事由:“原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的;”。诉讼请求要写具体明确,不能仅仅写撤销原判决之类的话。

三、最高人民法院立案庭办案时间方面注意事项

最高人民法院接待时间:周一、周二、周四、周五全天接待

上午8:00至11:30;下午13:30至16:30

星期三最高院立案庭全体参加学习,不接待当事人,所以星期三别去,否则白跑一趟。还有,尽量不要在星期五下午去。有时可能人太多或者法官临时有其他公事,你不得不等到下星期一再去。

四、案件须经当地高级人民法院处理过才能到最高人民法院申诉

这一点律师一般都知道。有的当事人拿着当地中级人民法院的判决来最高人民法院申诉,不被受理之后觉得很冤,不断地给中央领导写信,寄材料等等(我在办案过程中就遇到这样一位当事人,我给她指点之后,她仍然坚持要给中央领导写信反映)。这样做是很难达到他们想要的结果的。

如果是高级人民法院作出生效判决的案件,可以直接到最高人民法院申诉(我办理的很多案件就是)。中级人民法院作出生效判决的案件,应当先向当地高级人民法院申诉,对申诉结果不服,可以再向最高人民法院申诉。

五、关于提供光盘

特别提示:上述“最高人民法院民事再审申请应当提交的材料及要求”中的第14项“提供光盘”,这里说的Word格式,意思是人工录入的或者是扫描之后通过专门软件转换的,总之一定要是能够编辑、修改、复制粘贴的文本形式,再把这些Word文件刻到光盘里。如果把判决书扫描或拍摄成照片,放到Word里面,那还是不行(之前我的一位当事人就是这么操作的,他交给我之后,我还得找打字员重新把判决书内容制作成Word文本。)

六、可以委托律师转交

这篇文章发表之后,有一些当事人及律师找到我,委托我代为向最高人民法院递交再审申请材料。对于外地的当事人及律师而言,委托北京律师代交申请材料,也是一个不错的选择,亲自来交成本比较高(差旅成本、时间成本等)。如有需要的,可以直接和本律师联系。

七、最高人民法院基本上是案件最后的机会,需慎重对待

最高人民法院基本上是当事人的最后一线希望,为了对当事人负责和维护我们的信誉,我们这个团队对每一个案件都格外慎重。深入研究和分析案件之后,如果有很大的把握,才正式接受当事人的委托(否则就建议当事人另找他人,因为我们不能办的案件,或许其他律师可以办,我们不能因此耽误当事人的宝贵的最后一次机会)。

我们在实践中发现,很多律师不太清楚再审和一审、二审的差别(当事人更是如此),仍然按一审、二审的办案方法来处理,以至于影响到再审申请的策略、方向以及再审证据的收集,最终导致再审申请被驳回或者不予受理。最高人民法院要求再审申请书必须写清本案符合民诉法第179条中具体第几项再审事由,这是有原因的;律师及当事人应当对民诉法第179条各项事由有正确的理解;律师及当事人应当弄清楚人民法院审查再审案件的原则。很多案件的前期技术工作没有做扎实,导致再审申请被驳回(据保守估算,超过90%的再审申请被驳回)。而一旦被驳回,则这个案件基本上就已经定案了(少数案件还可以通过其他途径寻求救济,但难度很大)。

总之,办理再审申诉案件应做好充分准备,慎走每一步。

我们这个团队在接待当事人及律师同行时,会以我们过硬的专业技能获得当事人及律师同行的信任。

欢迎深入交流。

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【作者简介】傅强律师湖南浏阳人

北京邦道律师事务所执业律师

毕业于中国人民大学,法学硕士

组建了强大的律师及顾问团队

擅长办理最高人民法院及各省高级法院二审、再审案件

MSN:futingyou@hotmail.com

QQ:63753984

邮箱:futingyou@163.com

手机:***

傅强律师代表文章《最高人民法院办理申诉、再审案件注意事项》

文章地址:http://blog.sina.com.cn/fuqiang001

第三篇:怎样到最高人民法院办理民事申诉案件(范文模版)

怎样到最高人民法院办理民事申诉案件

一、能够直接到最高人民法院申诉的民事案件为如下三种:

1、生效裁判法律文书由最高人民法院作出的一审、二审或再审民事案件;

2、经各省、自治区、直辖市或建设兵团高级人民法院审理并作出生效裁判或调解书的民事案件;

3、不服各省、自治区、直辖市或建设兵团高级人民法院依职权再审或者提审下级人民法院民事案件所作出的生效裁判或调解书的申诉民事案件。但对不服中级人民法院民事判决或调解书而向各省、自治区、直辖市或建设兵团高级人民法院申诉,各高级人民法院作出的驳回再审申请通知书或驳回再审申请裁定书不服的民事案,不作为申请再审案件受理,仅作为信访申诉处理。

二、民事案件向最高人民法院申诉的途径有两种:

1、邮寄递交申诉方式。邮寄地址:北京市东城区东交民巷27号最高人民法院;收件人:立案庭(不要具体写明立案一庭或者立案二庭);信封上和民事再审申请书上均要写上手机号码和邮政编码。

2、亲自到北京最高人民法院递交方式。到北京最高人民法院递交申诉的地址:北京市丰台区永定门幸福路18号。幸福路18号没有路牌,实际是一条堆满垃圾的小巷。千万不要乘出租“的士”,“的士”几乎都只会将你带到永定门城楼下,距离永定门幸福路18号相差5公里。你可以先乘公共汽车到“南站”下车,问50

岁左右的人往北面返回约600米左右就找到了。去的时候最好准备一把小雨伞和一个钓鱼凳,因为每天上午或者下午排队的人都不少于600人,雨伞可以挡阳避雨,累了就钓鱼凳上坐一下。每个月只发表登记一次,重复登记无效,因此最好在每个月的第一个工作日去。领表时必须出示身份证原件和生效裁判或调解书复印件,否则不给领表。领到表后要认真填写,填好的到另一窗口交表,凭身份证原件和生效裁判或调解书复印件一起办理登记到电脑。登记好后由电脑安排叫号,叫到号后凭身份证原件接受安检,然后根据工作人员的指示房间号由接访员接待,接访员经审查后认为符合受理条件时,会接收你的再审申请书和相关申诉材料,并填写《最高人民法院民事申请再审诉讼材料收取清单》接受。电脑叫号一般按照集体申诉、首次申诉优先,并接合登记时间先后的原则叫号,对那些反复申诉的当事人可以不叫号接待。为了提高申诉成功率,你要记下接访法官的手机号码(固定电话从来没人接听――没用),虽然不接听你的电话,但你可以通过短信与其沟通案件情况。如果他不告诉你手机号码,你一定要记住多写几封信给他反映案件情况,否则申诉成功率不会高。

三、最高人民法院民事再审应当提交的材料及要求。

1、再审申请书(不要写民事申诉状,否则不接受)。(几个当事人就要交几份,自身也算在内。比如原告、被告、第三人各一个,就要交三份。都必须是原件。)

2、一审生效裁判文书。(一份,复印件即可。)

3、二审生效裁判文书。(一份,复印件即可。)

4、再审生效裁判文书。(如果有的话就提交,没有就不交。一份,复印件即可。)

5、申请人身份证明。(适用于申请人是自然人的情况。如果当事人亲自去办,就要提交身份证复印件,并带原件让法官核对。)

6、营业执照和组织机构代码证。(适用于申请人是法人的情况。一份,复印件盖公司公章即可。)

7、法定代表人身份证明。(适用于申请人是法人的情况。一份,要求原件并附法定代表人的身份证复印件。)

8、主要负责人身份证明。(适用于申请人是非法人单位的情况,比如村民小组。一份,要求原件。)

9、授权委托书。(一份。适用于委托非律师人员代理的情况,要求原件并附代理人身份证复印件,当官当场查看代理人的身份证原件。)

10、代理人身份证明。(适用于委托律师代理的情况,要求代理人提交律师证复印件一份(律师证复印件盖律所公章),并带上身份证原件或者律师证原件,让法官核实。)

11、律师事务所函。(适用于律师代理的情况。一份,要求原件。)

12、原审诉讼过程中提交的主要证据。(一份,复印件即可。)

13、支持申请再审事由的有关证据。(一份,复印件即可。)

14、提供光盘。(提供再审申请书、一审判决书、二审判决书的电子文档,要求WORD格式,一份,需制作成光盘。如果存在重审的情况,发回重审的裁定,重审判决书等也要制作成电子文档。)根据我办案的经验,有的法官对此不作要求,有的法官则要求必须有,最好是准备好。

以上材料就按上述顺序排列整理好即可,不要装订成册(否则法官还得让你重新排列整理),这样可以直接交给法官。

15、记得在每份证据材料的首部或者尾部注明“呈交最高人民法院”字样。

四、再审申请书写作注意事项。

再审申请书一定要写清楚本案符合《民事诉讼法》第一百七十九条的第几款第几项的申请再审事由。最好把款或者该项法律规定的内容写上,并作概括说明。比如,本案符合《民事诉讼法》第一百七十九条第一款第(二)项:“原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的;”。

诉讼请求要写具体清楚,不能仅仅写撤销原生效判决之类的话。

第四篇:新举措提升民行申诉案件办理效率

南丰县检察院:新举措提升民行申诉案件办理效率

南丰县检察院2011年采取新举措,在确保公正办理民事行政申诉案件的基础上,坚持公正与效率统筹推进,不断提升办案速度,改变了以往办理民事行政申诉案件时间过长、效率不高等问题。

突出重点,注重案件分流处理

一是在受理每件申诉案件时,由内勤根据案件类型做好筛选和分类工作,建立民事、行政两本台账。要求承办人在15日内审查决定是否提请抗诉、建议提请抗诉或发出再审检察建议(包括不提抗案件)等。二是对简繁案件分类办理。对一案多人、连续申诉等复杂、疑难、社会影响较大的案件和较为简单的案件进行简繁分流,按照承办人办案专长进行分类办理,投入不同的办案力量,采取不同的办案方式,提高办案效率和办案质量。三是在审查环节提速增效。针对民行案件一般要经过上下两级甚至三级院多人多次审查,办案效率相对滞缓的状况,通过整合资源、上下联动的方式提速增效,加快办案节奏。对法院判决后两年内到检察院申诉的当事人,认为法院判决存在错误,经承办人审查可以提请或建议提请抗诉的,实行案件提速办理。

注重适用检察建议引导和解

一般而言,办理民事行政申诉案件传统的方式主要是抗诉监督,但此方式周期长、司法成本高、不利于及时解决问题。为此,该院积极探索民行监督的新方式。一是提升再审检察建议的适用率。今年以来,该院向县法院发出了3份再审检察建议,均被法院采纳,及时维护了申诉人的合法权益,取得了抗诉所无法取得的监督效果。二是先行和解法。针对当事人的申诉,由承办检察官在审查案件时先期与申诉人进行沟通,释法解难,再组织双方当事人进行交流、和解。在交流中让双方当事人阐述各自理由,如确属法院判决不公,根据办案流

程规定办理,如法院判决并无差错,建议申诉人撤回申诉,以免增加诉累。三是“补差式”调解法。在审查过程中,双方当事人有达成和解意愿,但就诉讼标的有异议的,则采取做好双方当事人达成和解的说理工作,并就双方当事人对诉讼标的异议进行“补差式”经济补偿的方式进行协调,促其和解,从源头上及时解决问题。

三、注重协调机制的设立

一方面,该院加强与法院的沟通协调。坚持定期与法院审监庭座谈,主要就调阅卷宗、再审检察建议、案件执行、信息互换等方面进行协调与沟通,建立案件信息移送与信息共享机制;统一对相关法律和司法解释的理解和适用。另一方面,加强与社会矛盾纠纷调处中心的有效对接。为确保“检调对接”工作落到实处,该院建立了三项制度。一是建立定期联系制度。每周派员与调处中心联系,了解涉及民事、行政纠纷案件的总体情况,掌握相关人员的动态。二是建立会商制度。对涉及民事、行政的纠纷,适时会商,集思广益,谋划最佳处置方案。三是建立纠纷调处联办制度。遇有纠纷,各方提供一切便利,提速办结,同时发挥各自的优势合力办理。

第五篇:民事行政申诉案件的背后

民事行政申诉案件的背后

—浅谈案外因素对民事行政申诉案件的影响及启示

赤峰市检察院民行处 宋国臣

大凡检察机关受理的民事行政申诉案件,少有不是疑难和复杂的。案件申诉人大都经历了漫长的法庭审理(如一审、二审、再审)中的痛苦和无奈,带着疲惫和希望走进检察机关的大门。笔者在接待申诉当事人的过程中发现,几乎每件民事行政申诉案件的背后都隐藏着扑朔迷离或鲜为人知的故事。本文暂且将这些故事称之为民事行政申诉案件的案外因素,其中包括超出民事行政法律调整的非法律性因素和游离于司法程序之外的法律性因素。这些案外因素所反映的矛盾较之案件本身的讼争更为复杂和深刻,它往往左右着案件的审理方向和进程,成为催生民事行政申诉案件的根源性因素之一,故此大有深入探究之必要。就民事行政检察工作角度看,无疑对拓展民事行政检察工作空间,探索民事行政检察工作的方式、方法具有重要的意义。

强龙难压地头蛇 你奈我何!

某县一国有公司职工高某,于上世纪80年代初进入该公司(原为行政事业性单位)做临时工,两年后转为“大集体(城镇集体)”工人,在此后的20多年中,高某伴随该公司经历了风风雨雨,无论是公司改制,还是公司分立,高某作为公司职工一直与该公司从未间断地履行着劳动合同。2004年,该公司再度改制,被上划为成为不具备法人资格的分公司。籍此,公司以客观 情况发生了重大变化,且高某属计划外用工,应按“其他用工(公司上级文件的提法)”对待为由,纳入被清理范围,通知与其解除劳动合同。当然,公司也为高某留了一条后路,即只要高某与本公司解除劳动合同,然后与某职介服务中心签订劳动合同,以派遣的方式仍可以回原单位工作,并且保证原岗位、原工资、原待遇不变。高某不同意,要求与公司签订无固定期限劳动合同,公司予以拒绝。在协商未果的情况下,公司单方强行与高某解除了劳动关系,致劳动合同争议案产生。自2004年末至今,该争议历经劳动争议仲裁、法院的一审、二审、再审,仍未完结,申诉至检察机关。

经调卷审查,争议双方对法院认定的事实并无异议,争议的焦点在于法律的适用。公司单方解除劳动关系的主要理由是依据“上级精神”,具体指行业规定(以下简称行规)。高某则主张公司的行为违法,应属无效。

其实,查明本案在法律适用上是否适当并非难事。从公司与高某解除劳动合同的事由入手分析,第一是所谓“客观情况发生重大变化”。与此事由最密切关联的法条是《中华人民共和国劳动法》第二十六条第(三)款。该款为用人单位可以单方解除劳动合同的情形之一,原文是“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使原劳动合同无法履行,经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的”。该法条在运用中出现的问题是,何为客观情况发生重大变化,法律并无具体解释,如果说公司内部 改革算做“客观情况发生重大变化”尚能说得过去的话,但致使原劳动合同无法履行的情形并未出现,公司的业务量、工作岗位、职工工资额并没有消减,事实上,也没有裁员。

第二是将高某界定为“其他用工”纳入清理范围。公司实施该行为所依据的是总公司(2004)3号文件,该文件虽有“对其他用工进行稳步合法清退……”的提法。但文件中对何为“其他用工”并无具体界定。于是,公司便将“其他用工”解释为“计划外用工”,但此观点在其“上级精神”中不但找不到支持依据,而且情况恰恰相反。如邮电部(1995)188号文件规定“取消干部和工人、固定职工和合同制职工以及不同所有制职工的身份界限,统称企业职工……”、“全面实行劳动合同制后,凡从工效挂钩工资总额中支付劳动报酬的,作为邮电职工统计。由其他费用支付劳动报酬的小时工、费用工等不作为邮电职工统计”;原国家经贸委、人事部、劳动和社会保障部联合下发的(2001)230号文件规定“企业职工中不再有全民固定工、集体工、合同工等身份界限,所有职工的权益依法受到保护”。

第三是公司依据“上级规定”,要求高某通过劳务派遣的方式回原单位工作,此做法亦无法律依据。劳务派遣一般运用于临时性、辅助性或替代性的工作岗位上,而高某与公司有着长达20多年的劳动关系,形成固定的工作岗位,而公司仅凭一纸行规便轻易解除了高某20多年的职工身份,成了另外一家公司(劳务派遣公司)的临时工,实属不公。第四是申诉人提出订立无固定期限劳动合同的请求亦有法律依据。公司以其不同意与高某签订无固定期限劳动合同作为解除劳动关系的理由之一,对法律法规是一种曲解。在社劳部发(2003)21号文件中有“符合签订无固定期限劳动合同条件的,职工提出签订无固定期限的劳动合同,用人单位应当签订无固定期限劳动合同”的规定,《中华人民共和国劳动合同法》第十四条也规定,劳动者在该用人单位连续工作十年以上的,劳动者提出订立无固定期限劳动合同的,应当订立无固定期限劳动合同。本案争议虽然发生在《劳动合同法》实施之前,但从立法的承接性上看,以保护劳动者合法权益为主旨,而并非以用人单位是否同意作为必备要件。

综上不难看出,本案的明显特点是:行规的有些内容与法律法规及部门规章的相关规定抵触。凡具有法律常识的人都清楚,法院在审理民事案件寻找裁判依据(法源)时,作为“依照”执行、在制作法律文书时“可以引用”的、具有绝对效力的法源有,法律、行政法规、立法和司法解释、地方性法规及民族自治地方的自治条例和单行条例;作为“在办案中参照执行,但不要引用”的、具有相对效力的法源有,国务院各部委发布的命令、批示和规章、各县、市人民代表大会通过和发布的决定、决议、地方各级人民政府发布的命令、批示和规章,且与宪法、法律、行政法规不相抵触的。而本案所涉及的行规,自然没有进入“依照”和“参照”范围。如若其相关内容与法律、行政法规、部门规章等 规定相一致,法院认定公司单方解除劳动合同的行为有效也并无不当。而一旦这些行规的内容与法律、行政法规、部门规章等相抵触,则当属无效。

令人疑惑的是,这样明显而简单的问题,经过仲裁、一审、二审、再审却始终没有得以纠正?通过深入了解方知,事情的原委来自于案外因素的困扰。

原来该公司借内部体制改革之机,已与本企业原有的100余名职工解除了劳动关系,转而以劳务派遣的方式使这些人仍回公司工作,原岗位、工资、待遇不变。这些人中,除高某一人对公司的做法提出异议,并顽强抗争外,其他人均已接受了公司的处臵方式。从中不难看出,该公司借内部体制改革之机,以劳务派遣的方式“金蝉脱壳”,将部分职工推向社会,难免规避法定义务和逃避社会责任之嫌。虽然仍以原岗位、原工资、原待遇不变为条件接纳这些职工,求取一时的稳定,但必竟劳动关系的主体发生了根本性的变化,职工的未来利益难保不受损害,后顾之忧难除。

正基于此,这起普通的劳动合同争议案就变得不普通了,虽是个案又并非个案。就小的范围上看,此案是类案的典型,该公司凡与高某有相似情形者(在该公司连续工作10年以上者)都将与此有牵连;从大的背景上看,它折射了本行业乃至于更大范围的国企改制中作为劳动者的弱势群体与掌控劳资权力的用人单位甚或是高层利益集团的矛盾,即一种深层次的社会矛盾(改 革的成果固然必须肯定,但其中所伴随的问题也应予以正视)。局限在法庭之内,就事说事、就案论案并不难。告者依法处断,不告者不理,无论涉及多大范围,违法者必究,追求法的公平正义,而不受社会因素的干扰。这在理论上能讲得通,但在实际中可能行不通。

可以预见,如若高某胜诉,引起的连锁反应恐难以避免,犹如多米诺骨牌效应—引起本公司甚至于本行业的震荡也不是没有可能,这不仅是该公司的领导或本行业的高层不愿意看到的,也是地方各级党政决策层所不愿意看到的。对诸如此类的问题,谁想去纠正?谁愿去纠正?谁能去纠正?

虽然依据行规在国企改制中产生诸多瑕疵,但必竟使改革得以进行,并赢得相对稳定,在特定的历史时段和特定地域范围内体现了“秩序”价值,尽管这种“秩序”是在不平等和不公正的条件下形成的,但却相对平稳地存在着,正像城乡二元结构延续了半个多世纪而不能在顷刻间消除一样。于是,只好搬出一个既冠冕堂皇又实实在在的理由—这是改革中出现的问题,是由于制度的不健全、不规范造成的,只有在深化改革中逐步完善。

可悲处在于,无论怎么说,在法律适用上,必竟出现了“强龙难压地头蛇”现象—法律法规、部门规章等奈何不得与其相抵触的行规。

如此看来,高某与公司的劳动合同纠纷案该如何了结呢?因为本文的主旨是意在案外,故以案外视角探究之。除上述的主要 障碍因素外,依俗理而言,即使高某能打赢官司,但其与“老板”的关系已经恶化到几度对薄公堂的地步,即使“老板”有弥勒肚量又怎能容下?就是“老板”能容,自己又怎能在岗位上心安理得?笔者与同事私下议之:此案以诉求“补偿”结案,也许能够两全其美,除此还真想不出良策。

涉案人员玩猫腻 办案人员揣着明白装糊涂

某县一村民组与该县农机公司因购买井用潜水泵的质量问题,于1994年走上法庭,到2009年向检察机关申诉,历时了16个年头。此案在两审终审后,作为一审原告、二审上诉人的该村民组,曾多次向市中级法院和自治区高级法院申请再审,均被法院驳回。笔者在审查材料时,对有些问题颇为不解,一审法院审理时,对购买的水泵通过有关部门的鉴定,认定为不合格产品,判决该农机公司予以更换。但该村民组不同意更换,坚持要求退货,于是上诉到二审,二审虽然对水泵质量不合格问题提出疑问,但仍维持了一审判决。在法院审理前,该农机公司的上级公司—市农机公司还曾专门为此纠纷召开了会议,同意为该村民组更换同型号的新机器。依常理看,在此情形下,村民组接受农机公司的更换义务,也合乎情理,可村民组就是不同意更换,退货的要求毫不动摇。在农机公司方面,就是接受了对方的退货请求,也不是什么大不了的事情,此后还可以向厂家追偿,可农机公司宁可将“官司打到底”也不同意退货。时至今日,仅村组一方打官司所付出的代价,就可以购买十几台水泵了。双方如此“叫 劲”,使人大惑不解。笔者初次接待申诉人代表、该村民组组长张某时,不禁暗自吃惊,怎么也想不到作为村组的代表人会是一副落魄凄惨的模样,走在街上,说是乞丐,没有人会怀疑。他告诉笔者:“这个官司滚来滚去,滚到自己头上了。”十多年来,几乎倾尽全部家产打官司。

接待中,他讲了许多案外隐情,这些情况虽然不能一一核实(也无法定调查义务),但似乎对案内一些悬疑给出了朦胧的答案。

原来这台水泵是由村委会原主任代为购买的,销售发票上的价款是15600多元,张某称通过内部信息得知,该水泵当时售价仅6000多元。村民们对如此悬殊的差额多有质疑,但究竟是怎么回事,只有销售方的负责人和购货方的村主任能说得清楚。村民们虽有怨言,但也不好和村委会“叫真”。恰好借水泵出现质量问题之机,要求退货退款,以最大限度地维护自身的权益;农机公司一方,对此要求当然不能接受,以更换的方式平息事态正是上策;而作为村民组的直接上级组织村委会则态度暧昧,似乎并未站在村民一边,尤其是作为参与购买水泵的责任人是不愿看到这个官司继续打下去的。据张某言,有一年,村、乡两级以他拖欠提留上缴款为由,曾派人强行拉走了他家的粮食和其他物品,到场的执行人员告诉他,这次行动的原因是因为张某“到处告状(因水泵之事)”。张某也不示弱,宁愿孤军奋战,好在村民们仍然推举他为代表人。一审法官对这些案外情形也并非一无所知,但往往也是综合多方面(亦多为案外因素)考虑,一方面认定水泵质量不合格,另一方面判决销售方以更换的方式承担责任,而不支持村民组的退货请求。

随着讼争的继续,时间的拖延,当事人所付出的代价不断增加,双方都是骑虎难下,欲罢不能,解决讼争之路越来越窄。不仅如此,随着诉讼的进展,案外因素不断介入,给人的感觉是这个案子越审越糊涂。例如,该案的主要证据是对水泵质量的鉴定结论,一审中,通过市、自治区两级鉴定机构鉴定为“不合格品”,二审中,农机公司一方对鉴定结论提出异议,于是委托国家某测试中心进鉴定,而村组一方认为从事鉴定的专家与农机公司一方有关系,拒绝提供检材(水泵)。于是,鉴定人员根据前两次的鉴定的书面内容写出了对村民组不利的结论性意见,二审对该意见予以采纳。此行为的问题在于:作为国家级鉴定人员,在没有取得检材的情况,本应依法终止鉴定,而不能凭借他人的书面内容做出“鉴定”结论,这样的结论本不具有证据效力,二审法院却予以采信。就证据应用而言,倒不如以村民组拒绝提供检材为由而要其承担不利的法律后果更能使人信服。这一现象的潜台词是:委托的国家级鉴定人员是由中级法院某法官联系的,参与鉴定的专家若不拿出结论,就得到不菲的鉴定费,而在村民组拒绝鉴定的情况下,支付鉴定费的只能是农机公司,这个结论自然要对农机公司有利,否则谁会出钱雇人给自己挖“陷井”?而中级 法院法官对这样证据的效力自然心知肚明,但如果不采信的话对关系方又难有交待。

再列举一案。吕某购买某信用社开发的住宅楼,声称预订了两套楼房。在分期交付楼房款时,有的交现金,有的便在该信用社贷款(以其他用途)抵顶楼房款,其中有一笔款项发生争议。2000年6月17日,时任信用社主任的范某为吕某开据了一枚9万余元的购买楼房收据,次日(18日)又为吕某作了9万余元的信用社借款借据,后因故该笔贷款没有借出。后吕某以预购两套楼房而信用社只给一套为由,起诉信用社要求退还多交的购楼款9万余元。信用社辩称:吕某仅购买一处楼房,其中2000年6月17日开的9万余元的收据本想以次日贷款抵顶,但因贷款没办成,信用社当时没有将收据收回,该9万余元的房款吕某并未实交。

该案在诉讼中颇为周折,到目前,已经历了两次一审、两次二审、一次再审,这5次审理结果都是一致的—吕某败诉。吕某仍然不服,向检察机关申请抗诉,表示誓将该官司打到底。

该案使人疑惑不解的问题在于:如若法院认定的事实准确,吕某本未多交钱,却豁出血本去打这场官司,目的是什么?是敲诈勒索,还是有其他企图?如若吕某的主张是真实的,信用社不仅是违约问题,而相关责任人可能涉嫌职务侵占!

吕某所透露的该案隐情是:吕某搞工程,外面欠其100余万工程款,求助于时任信用社主任的范某利用放贷之机帮其收取,并许诺给范某10万元好处费。若此事办成,吕所多交的9万余元楼房款就不要了,顶好处费了。可是范某事没办成,钱又不退。当事人清楚,这类事又不好讲到明处,若讲明白了就是刑事案件了,不仅吕某所付的钱款有可能转化成赃款(行贿款)有去无回,而且也将对方“送进去了(追究刑事责任)”,这样就结成了“死结(化解不了的仇恨)”,最佳的选择是拼命打民事官司。

从上述案例看到,此类民事行政申诉案的背后,都隐藏着当事人或涉案人员的违法违纪活动,有些行为可能已经涉嫌职务性犯罪,如贪污、受贿、渎职侵权、职务侵占、非国家工作人员受贿罪以及法官的徇私舞弊、枉法裁判等。理论上讲,作为行使法律监督职能的检察机关对这些违法犯罪行为不能坐视不管,尤其不能在故意的“糊涂”中使这些违法犯罪行为逍遥法外。由此而言,民事行政检察工作,不仅仅限于对所申诉案件的抗诉及提请抗诉,使案件本身得到公正处理,而且在案件以外大有拓展空间。如何将游离于司法视野以外的违法犯罪行为通过恰当的方式、方法纳入到司法管辖之中,这是摆在我们面前的新的课题。这方面,需要我们探讨的问题相当多,诸如民行部门以何种方式、方法介入对法官枉法裁判及执行人员的职务犯罪等案件的侦查;以何种方式、方法将贪污、受贿、渎职侵权案等案件线索移送到检察机关的侦查部门;以何种方式、方法处臵不属于检察机关侦查的职务侵占、非国家工作人员受贿案等案件线索问题;对接触到的案件线索应掌握到什么程度,是否可以初查(总不能捕风捉影、谎 报“军情”);对其中侵犯国家和集体利益的行为如何提起附带民事诉讼或支持、监督受害单位提起民事诉讼(实践中多数受害单位怠于诉讼)或直接提起公益诉讼等等。

你推我拖他搪塞 谁人能不精疲力竭

有些民事、行政申诉案,法院在审理时,认定事实和适用法律并无不当,而当事人却仍就不停地上访、申诉。其中不排除有的人“认死理”、“头脑不转弯”或无理缠诉,但更多是司法工作人员的说服、解释工作不妥当、不到位,不仅如此,有的缠诉问题就发生在案后的“说服”工作中。

王某是一名退休教师,上世纪90年代初,其丈夫高某在信用社贷款,请他人做担保,贷款到期后,高某无力偿还,担保人代为清偿,事后,高某曾两次给担保人出具欠条,后因高某迟迟不能还款,担保人将高某告上法庭,法庭判决高某败诉。在判决执行中,因高某没有收入,法院便通过银行扣留了王某的部分工资作为执行标的。王某不服,以其丈夫第二次所打欠条她“不知道”和多算了欠款利息为由,不停地上访、申诉,甚至两次进京。

这个案子并不复杂,判决理由也很容易讲得明白,可当事人为什么要固执地上访呢?原来问题就出现在善后工作上。有的接待人员对王某提出的理由的解释、说服不清或不一致使其产生误解,如王某一直以“难道我丈夫在外面杀了人,也要我偿命吗?”这一类推为理由对其丈夫所出具的欠条不负责任,其实对这一理由,凡稍有法理知识的人,从民事责任与刑事责任构成要件的差 异上很容易解释和辩驳的清楚,但王某一直没有得到“清楚明白”的答复;有的则态度蛮横:“你丈夫欠的钱就得你还,你没有资格告状”,“判错了怕你,判对了还怕你?你乐意哪告哪告去!”;有的怕沾惹麻烦,一推了之:“你去找领导吧”,有的甚至将责任推到死去的法官身上“这事是某某(已死亡)办的,我不清楚”;有的无处可推了,就采取拖的“战术”:“这事保证得管,你回去等着吧”,两年过去了,杳无音信……。就这样,本来“没事”的案子,王某却越发觉得“有事”,接案的工作人员和有关领导越怕给自己“添麻烦”越是惹出了更大的麻烦。

上述只是问题的表象,深层次原因有五:

1、责任心不强。案件承办人没有对案件负责到底的责任心,自以为对案件做到公正判决,切实的执行就足够了,对当事人是否服判息诉则在所不问,缺乏耐心细致的解释和说服工作,在案件办理的完美度上留下缺憾。

2、协调性差。一件民事行政案件从受理、立案至审理、执行再到申诉的接待要历经多人之手,这些人中难以形成从大局着眼、步调一致、协同工作的合力,而是从自身着眼,以“不沾惹麻烦”为原则,得推就推、得拖就拖、得搪塞就搪塞;有的甚至希望出点“乱子”,从中看别人的“笑场”;更有甚者,若不从中制造点“麻烦”就算配合工作了。

3、业务不精。有些办案人员心浮气躁,将主要心思都用在追名逐利上,很难静下心来集中精力、心无旁鹜地钻研业务,对 与案件相关的法律规定掌握不精、原理不明,对当事人的问题或难以恰当解答,或解答不一致,甚或产生歧义。有的案件承办人员对与案件相关的法律知识尚不及当事人掌握的透彻。

4、怜悯心淡化。有的案件承办人由于长期的“职业化”,对当事人的情形,特别是弱势一方的情形见多不怪,神情麻木,缺乏怜悯心,不能设身处地为当事人着想,做好入情入理的说服疏导工作。

5、办案流程不规范。民事与行政诉讼程序虽早已明确,但在执行中总是有诸多不规范之处,致使程序违法的现象时有发生。如法院在本案的执行中,一些应向王某公开的情况而没有公开,致王某产生诸多猜想,加重了其上访、申诉的心态。

斗的是“气势” 争的是“面子”

中国古有“士可杀而不可辱”的豪言壮语,民间亦有“不蒸馒头争口气”的俗语,这些“传统”在民事、行政申诉案中大有踪迹可循。

刘某兄妹八人,其父是某单位退休职工。该单位集资建时,刘某以其父名义交了购房款。其父去世后,刘某便将该房产的产权证办在自己名下,其他兄妹们不服,搬出老母亲做原告,诉至法院,法院判决刘某胜诉。一审判决生效后,本已趋于平静,不想刘某一方却“得了便宜卖了乖”,某日酒后打电话向对方炫耀“战绩”,这下捅了“马蜂窝”,对方再次联合起来,直接申请中级法院再审,中级法院提审后,撤销了一审判决,改判刘某败诉。此时的刘某已没有退路,向检察机关申请抗诉,还得继续“斗”下去……

在民间,诸如此类的争强斗气的官司司空见惯,倒也不足为奇。令人惊奇的是,有一案是因“官商斗气”而闹上法庭。

贺某原为某乡镇企业负责人,在上世纪80年代后期的企业改制中,变为该镇集体企业资产与自己投资的合股公司经理,后来通过 “股权臵换”运作,而使企业成了“私人公司”。随着公司资产的增加,贺某对镇政府的依赖性越来越弱,与政府的关系也不太融洽了,尤其是新一届政府班子到任、贺某的公司总部也由镇政府所在地搬迁到了市区后,矛盾便明朗化了。贺某因债权债务关系曾两次将镇政府告上法庭,贺某胜诉后,又申请强制执行。由于镇政府是被执行人,政府主要领导不得不忍气吞声地上了强制执行的警车(到执行现场)。镇领导登门谈事情,贺某却让镇领导先“候着”,在以往,这话本来是镇领导对贺某说的,不想现在却“大换位”了。虽然说此行为是贺某通过司法程序维护自己的合法权益,无可厚非。但毕竟让人难以咽下这口气,贺某是依托该镇的集体企业而“发迹”的,而且在公司经营中,有许多事情是通过镇政府协调的。更为要害的是在企业的改制与“转股”中并不是没有问题,而且存在着较大的问题。贺某本来心里有“鬼”,不仅不收敛,反而愈加张扬。此口气争不回来,此面子要不回来,作为一级政府的尊严何在?威信何在?于是经过镇政府班子研究决定,以贺某同他人恶意串通,侵害集体财产 为由,将其告上法庭。对此诉讼,双方都做了充分的准备,使出浑身解数对簿公堂。

这类案子,绝非与民间斗气案例同日而语。不能不引起我们极大的关注,原因是其“层次”较高,看似债权纠纷实非债权纠纷;冲动中蕴含着“理智”,甚或是“智慧”;平等主体间的民事纠纷,将体现出“权钱较量”的色彩。主要关注点有三:

第一、从争议主体看,因属于民事纠纷,主体应该是平等的。但现实中,法律规定的民事主体平等原则,总是不断地受着权力、金钱、关系、人情的干扰,往往使这架“天平”发生倾斜。该案中,镇政府虽然以乡镇集体财产的代表者身份出现,但其所依托的是公权力或者说是以公权力作后盾。而贺某不但有着雄厚的经济实力,据说也与一些官员有着非同一般的关系。在此情形下,这两股力量都有可能影响到案件的公正处理,也最有可能导致枉法裁判的情况发生,这是作为检察机关应引起警觉的。此推断并非空穴来风,诉讼序幕拉开后,贺某曾与镇领导“叫板”:“不信你看着,咱哥们儿有钱,什么事都摆得平!”。镇领导当然也不示弱:“你不是有钱吗,我就和你打下去,看你能摆平到哪一级!”

第二、案中所体现的是民事法律关系,提起的是民事诉讼,但镇政府领导在决定诉讼前,并不是冲动的,颇费了一番心思。所把握的尺度是:既要将官司打下去,打成功,又不能打大了,牵扯面过大(暗指上届班子成员),“把人送进去(追究刑事责任)”。几经权衡,最终确定以民事诉讼为契入点,矛头所指仅限 于贺某及与其“恶意串通”的另一人(原乡干部)。由此可见,这个案件的背后,可能隐藏着职务犯罪问题,作为民事案件的当事人可以绕开这个问题,而作为检察机关不能视而不见。

第三、本案就起诉方(镇政府)看,真正是“意在案外”,至于本案的诉求能否实现并不重要。案件的起因已如前述,而对案件的结果,镇政府领导也曾流露过“争回的钱再多也进不了个人的腰包”的想法。设若镇政府的诉求成立,集体利益能够在多大程序上得到保障,这也是检察机关不能不关注的。

就检察机关民行部门对此类案件本身的处理而言,笔者以为并非难事。镇政府诉贺某案,虽然势头很强,笔者推断不会“把事情弄大”,也不可能缠诉。该案存在双方私下和解的空间,即使双方和解无望,案件进展到一定程度,会有人站出来“打圆场(案外人斡旋)”,而法庭调解的可能性也较大。

倒是刘某兄妹们争议房产案有些棘手。此类案件的当事人,往往会在诉讼之路上争斗的精疲力竭,在精力、财力和时间的消耗中,逐渐削减锐气。最终以和解结案为上策。

剪不断理还乱的人情网

中国是一个人情化的社会,在民事、行政诉讼中,时时处处受到人情化因素的影响,此种现象已成常态。亲戚、朋友、同学、同乡、同事、战友等等关系,总是通过各种途径和方式渗透到案件审理中来。倘若哪一个案件没有说情的,就会使人感到惊讶:“怎么没有说情的,不正常呀!”凡案件承办人员,谁都无法避 开这张剪不断理还乱的人情网。承办案件人员不是生活在真空中,不是圣人,在实际中,做到六亲不认、“黑着脸子”办案是不可能的。因为人情关系使案件审理的方向偏移是常有的事,只要“不出大格(法律许可范围内)”—构成徇情枉法就实属不易了。对检察人员而言,亦复如是。此方面的案例俯拾即得,自不必列举赘述。

结语:

影响民事、行政申诉案件的案外因素相当广泛,大到整个社会背景,小到个人情感。这些案外因素对案件审理的影响绝不可小视,有时甚至起着决定性的作用。它与案内的“事实和理由”构成了影响案件审理方向和结果的“双轨制”,这种现象在法制建设进程中不能不说是一种悲哀。但我们不能回避,也无法回避,只能正视和应对。通过本文对影响民事、行政申诉案件的案外因素分析,至少给我们以下几点启示:

首先,对民行检察工作的战略性构想必须立足于社会经济发展和改革开放的大局。在顺应这个大局的前提下,确定其位臵,探求如何最大限度地发挥积极作用,这也正是检察体制改革的内容。当然,这不是地方检察机关所能办的事,但所具有的探求精神是应该得到肯定的。

其次,通过对民事、行政案件的案外因素分析,我们既看到了影响民行检察工作的诸多问题,也看到了拓展民行检察工作空间,发挥民行检察工作作用的机遇。通过民行检察监督,不仅能 够使已经生效并确有错误的判决、裁定得以纠正,成为申诉人合法权益得以救济的一条重要途径,而且通过对案外因素的搜集、分析、甄别,将成为职务犯罪案件线索来源的辅助渠道(当然将这一设想上升到法律层面,尚须时日)。同时,通过和解息诉,不仅解除当事人的讼累,也是对法院审判工作的支持。

第三,通过对案外因素的了解,更能全面掌握个案的真实情况,使案件能够合情合理地得到处理(当然,在具体办案中,“与本案无关的”不予采纳)。

最后,本文企图留给人们的警示是:在当今社会背景下,处理民事、行政案件,不仅要忠实于事实和法律,还必须秉持道德和良心这条底线!

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