第八期企业兼并的法律策划

第一篇：第八期企业兼并的法律策划

第八期：企业兼并的法律策划

2007-3-22上海鼎城律师事务所

企业并购的进行，需要事先策划。既需要总体活动的全面实际策划，也应有如法律上的策划、财务融资方面的策划、公关宣传方面的策划、协同组织的策划等，因为，正确的策划会使并购成功事半功倍。律师参与并购的策划往往是必不可少的。律师的参与主要是负责法律方面的策划，其策划主要内容有：

一、从法律上评估并购。

这是并购方在考虑策划时首先要注意的问题。这种注意除了从经济利益、发展目标等方面作出权衡评估外，还要从法律上关注拟定的并购是否可行。

从法律上评估一项并购的可能性，往往要涉及这样一些问题：该项并购活动适用什么或哪项法律？根据该法律规定此项并购是受禁止、限制还是鼓励？目标公司在接受并购时有无政府批准同意的要求？目标公司是正常经营还是非正常经营？是否已经破产？目标公司的资料显示是否有重大法律问题而影响或改变并购的进行？等等。发生在中国的企业并购活动，当然要适用中国的法律规定。而中国对这方面的法律规定不是统一在一部法律规范中，而是反映在不同的法律规范甚至条文中。而不同性质的企业并购只能适用不同的相应的法律规定，无法统一而论。

一般来讲，国家垄断经营性的企业如通讯、航空、石油等不允许被民营企业或外资企业并购；国有资产（包括国家股）的转让需要事先取得国有资产管理部门的同意认可；国有大型、特大型企业，中央直属企业的转让应报国家部委批准；集体企业的转让需取得职工代表大会的同意；合资合作企业的股权或合作条件的转让需取得合资、合作企业多方股东或合作方的同意并经原审批合资合作企业设立的机构的批准；有限责任公司股权的转让需经全体股东过半数同意（如不同意的需自行购买该转让，既不同意又不购买的视为同意）；股份有限公司的股份转让，除发起人所持的股份在公司成立后三年内不得转让外，基本不受限制而可以自由转让。

目标公司已破产或进入破产程序，完全已经不存在并购或并购未发生。企业宣告破产后进入拍卖程序，破产企业资产的拍卖与企业并购是风马牛不相及的两回事，企业一旦破产，就失去成为目标公司的资格而只能由法院组成清算组处理。

如律师能事先取得目标公司的内部资料（大多数情况下是目标公司同意配合的），还可以就内部资料中的一些重大法律问题如债权债务、诉讼等进行审查，以确定是否有或将有法律障碍影响甚至断送并购活动。

二、分析确定最佳并购法律形式

比较流行的并购形式一般有兼并目标公司、收购目标公司资产、收购目标公司股票或股份。

兼并目标公司的具体做法与后果是兼并说吞并目标公司的全部，在兼并行为完结时，目标公司不复单独存在而成为兼并方的一部分，兼并方在接受目标公司时，同时也将目标公司的全部，包括资产（有形或无形）、债权债务、职工人员等都接受过来，然后按照自己的经营管理方式进行管理经营。

在这种形式下，兼并方特别要关注目标公司的负债情况，包括未列债务与或有负债，并就有关债务承担作出明确而具体的安排。因为目标公司一旦移交给兼并方，这些债务就会成为兼并方的债务，由兼并方承担，那兼并方就会背上沉重的包袱，甚至得不偿失。

收购目标公司资产只获取目标公司的一部分或全部资产。资产除了有形资产即不动产、现金、机构设备、原材料、产成品等外，一般也包括无形资产，例如专利、许可、商标、著作权、特许经营、商业秘密、机密信息、加工工艺、技术等，以及向政府取得的企业经营所需用的一切许可、批准、授权等。经由收购目标公司资产的形式收购后，目标公司可以继续存续下去、经营下去，也可以在其认为缺少必要的资产并了结了企业的债权债务而不必或不能继续经营下去时，即刻解散。无论目标公司是继续存续还是随后解散，都对并购方无任何影响，除非收购目标公司资产是以承担目标公司的部分或全部债务为代价。

在这种形式下，收购方不必担心目标公司的债权债务会对收购方带来什么影响，也不必关心目标公司的债务如何。因为依这种形式并购方取得的只是目标公司的一些物，物本身是不会承担什么债权债务的。但是并购方需注意所收购的物是否存在有抵押或出售限制等情

事。如有，就需要由目标公司先将抵押或出售限制的问题解决了，再来进行并购事宜。

收购目标公司股票或股份是现今发生最多的一种公司并购形式。在这种形式下，收购方经由协议或强行收购的方式发出收购要约，取得目标公司一定数量的股票或股份。目标公司照常存续下去，债权债务也不易手，但其股东人员、持股比例却发生了变化，目标公司的控制权发生了变化，因之而起的则是经营目标、经营方式、经营作风、管理人员等均有可能发生变化。

收购目标公司的股票的结果是收购方取得了目标公司的控股权，成为目标公司的大股东，从而直接操纵，控制目标公司。

如果经过法律风险评估，并购一个目标公司在法律上无障碍或无严重障碍，从而使此项并购可以进行，律师就要分析各种并购形式对并购方的利弊或可能产生的法律责任。帮助当事人确定一种最佳并购形式，把法律风险降到最低限度，并取得包括税收等平衡的利益。

三、理顺各种法律关系

理顺法律关系旨在确保一项并购行为合法有效地进行并受到相应的法律保护。实践中发生了不少因并购纠纷而被审查或审理后发现该项行为不合法或无效。无效的原因就在于法律关系混乱：无处分权的人处分了财产；有处分权的人不是合同的主体等。所以，一开始就理顺相关的法律关系是必需的步骤。

在我国经济活动中，产权关系可能是最为复杂、最为混乱的关系之一。由于特定历史的原因，一些国有企业、集体企业在其产生、延

续的过程中就因一些说不清、道不明的因素或原因使产权关系一直不明确或难以明确。一些私人企业为戴“红帽子”而挂靠或打着国有企业的牌子也使得该企业的产权关系发生混乱。产权关系不明确或混乱，会直接影响企业并购的成功进行。因为，物权或股权关系的混乱，难免会导致法律纠纷，从而引发诉讼或使权利不稳定，存在得不到法律保护的隐患。

交易主体的混乱也是我国企业并购中常见的一个问题。并购中签订并购合同的一个基本常识是，如属股份转让，合同主体一方是并购方，另一方应是目标公司的股东；如属资产转让，合同主体一方是并购方，另一方是目标公司或目标公司的投资人，即若该公司是另一公司的全资子公司，则该另一公司（又称母公司）应是合同的主体。如此主体就不会混乱，所签合同就不会因主体不合格而无效。

但在我国，许多人不注意或不重视这个问题，认为合同谈好了用谁的名义签都一样。结果，有资产转让的，却去和目标公司股东签合同；有股份转让的，却去和目标公司签合同；还有更甚者，则和既不是目标公司股东，又不是目标公司，连目标公司的控股方、投资方都不是，全然不相干的第三方签订股份或公司转让协议。

对股份或资产或公司不具有所有权的人或法人无权以主体的身份参加并购合同的签订。否则，则所签合同无效，无论该合同在其他方面是如何地完善、严谨。

四、法律瑕疵的补救

任何一件事情在进行的时候，都不可能在外部条件或内部条件上

都达到尽善尽美。同样，企业并购行为在具体进行时，也难免会遭到这样或那样的法律障碍，或存在有这样或那样的法律瑕疵。例如常见的小鱼吃大鱼式的并购活动就与《公司法》第十二条规定直接冲突，这是法律障碍；目标公司一股东要出售其股权，但该股权原为向另一转让方取得，该股东已支付完毕转让费，转让方也已退出目标公司，但工商登记变更手续却一直未办理，即工商登记上的目标公司股东仍是原转让方，此时该股东要转让其认为所拥有的股权就存在有问题，这是法律瑕疵。律师在这种情况下就应该及时设计合法地避开该障碍或采取措施补救该瑕疵，并利用法律规定的相关性，人为地加快或延缓并购的步伐。

第二篇：企业兼并协议

住址：_________

乙方：_________

住址：_________

鉴于：

（1）甲方为经_________省人民政府批准以_________方式设立的_________公司；拟兼并乙方下属的_________厂。

（2）_________厂为乙方所属的国有企业，与乙方具有资产产权关系。

（3）双方经过友好协商，乙方同意甲方兼并乙方下属的_________厂。

（4）本兼并事项已征得政府有关部门的同意。

为了明确甲、乙双方的权利义务，保证本次兼并的顺利进行，根据有关法律、法规的规定，甲、乙双方当事人本着平等自愿、公平等价的原则订立本企业兼并协议，以资共同遵守。

1．有关词语的解释

除非本协议书中另有约定，以下词语具有下列含义：

1．1　_________厂：是指乙方所属国有企业，与乙方具有资产权关系，其住所为_________，营业执照注册号为_________，注册资金为_________元。

1．2　资产评估报告：是指为了实施资本兼并，由双方共同选订的具有相关资格的资产评估机构出具的_________厂的资产评估报告。

1．3　有关资产：是指依本协议书甲方所接收的_________厂的经营性资产及相关负债。其详细资料请见《资产评估报告》。

1．4　有关合同：是指_________厂签订的，并由甲方所认可的贷款合同、抵押合同及各种生产经营合同。

1．5　有关业务：是指_________厂依法从事的生产经营业务。具体以营业执照上登记的为准。

1．6　有关职工：是指与被兼并的经营性资产相对应的_________厂的所有在册职工。

2．兼并方式

2．1　甲、乙双方同意，甲方以承担债务的方式兼并_________厂，即甲方以承担与资产评估报告基准日当日_________厂的经营性资产所对应的全部债务所应支付的对价作为本次兼并的价格。

2．2　本次兼并的资产评估报告，应由甲、乙双方共同聘请有相关资格的评估机构评估，并经国有资产管理部门确认。

2．3　甲方在兼并_________厂后，其有关业务由甲方经营管理，并由甲方享有和承担相关的权利及义务。

3．有关债权、债务的处理。

甲方在兼并_________厂后，其相关债权、债务均由甲方承担。

4．有关合同的处理

4．1　甲方在兼并_________厂后，其依法签订的有关合同，均由甲方继受。

4．2　上述合同主体需要变更进，乙方应协助甲方完成变更登记手续。

5．兼并事宜

5．1　甲、乙双方确认，在本协议书生效后10日内办理_________厂有关资产、业务及文件、资料的移交手续。

5．2　在办理移交手续时，乙方应给予甲方以必要的协助。

5．3　_________厂的有关业务，在被甲方兼并以后，甲方可以继续从事此有业务。

6．承诺

6．1　乙方与_________厂的承诺。

6．1．1　乙方与_________厂有权处置_________厂的资产，且该等资产合法、有效、真实。

6．1．2　乙方与_________厂保证在本协方书签订之日起至兼并完成前，企业生产经营照常进行而且不得擅自调进、调出有关职工。

6．2　甲方的承诺

6．2．1　甲方保证及时接收_________厂的相关资产和业务，并承担其有关债权、债务。

6．2．2　甲方保证接收_________厂的有关职工。

6．3　甲、乙双方保证，互不作出有损于对方利益的行为。

7．甲方的权利义务

7．1　甲方的权利

7．1．1　甲方有权根据本协议接收_________厂的资产，并在兼并完成后有权处置其资产。

7．1．2　甲方有权要求乙方将与_________厂经营性资产有关的全部文件完整地移交给甲方，上述文件包括但不限于：所有各种帐目、帐簿、设备技术资料等。

7．2　甲方的义务

7．2．1　按本协议的约定支付有关对价的义务。

7．2．2　与乙方共同聘请资产评估机构并负担所有资产评估费用。

8．乙方的权利和义务

8．1　乙方的权利

8．1．1　乙方有权向甲方收取有关对价。

8．1．2　乙方有权监督甲方在兼并活动中是否损害乙方_________厂及其职工的利益。乙方还有权监督甲方在兼并后的活动是否损害_________厂职工的利益。

8．2　乙方的义务

8．2．1　乙方有义务与_________厂一起将所有经营性资产及相关文件资料根据本协议并移交给甲方。

8．2．2　乙方有义务协助甲方办理有关本次兼并的手续。

9．违约责任

9．1　任何一方违反本协议的规定，均构成违约，均应承担违约责任；给对方当事人造成损失的，应给予赔偿；双方均有过错的，按双方过错大小确定赔偿额。

9．2　因不可抗力以及国家有关立法、产业政策的调整，致使无法履行本协议书的，双方均不承担违约责任。

10．纠纷的解决

10．1　甲、乙双方因本协议的解释或履行发生争议时，双方应首先通过友好协商来解决；

10．2　甲、乙双方在友好协商开始20日后还未达成一致的，任何一方均有权向_________市中级人民法院提起诉讼。

11．附则

11．1　本协议书未尽事宜，甲、乙方可以签订补充协议，补充协议与本协议具有同等法律效力。

11．2　本协议书甲、乙双方法定代表人或授权代表签名、盖章的生效。

11．3　本协议书一式_________份，甲、乙双方各执_________份，具有同等法律效力。

甲方（盖章）：_________ 乙方（盖章）：_________

法定代表人（签字）：_________法定代表人（签字）：_________

_________年____月____日 _________年____月____日

签订地点：_________ 签订地点：_________

第三篇：企业兼并协议书

企业兼并协议书

本协议在以下当事人之间签署：

甲方：

住址：

乙方：

住址：

说明：

1、甲乙双方经过友好协商，乙方同意甲方兼并乙方下属的厂。

2、根据的要求以及为确保甲乙双方的权利和义务，保证本

次兼并的顺利进行，根据有关法律法规的规定，甲乙双方当事人本着平等自愿、公平等价的原则签订本企业兼并协议，以资共同遵守。

一、兼并方式：

1、甲乙双方同意，甲方已购买方式兼并厂，并承诺承担乙

方部分债务。

2、3、本次兼并资产总额经过甲乙双方共同认可。甲方在兼并厂后，其全部业务由甲方经营管理，并由甲

方享有和承担相关的权利和义务。

二、债权债务的处理：

甲方兼并厂后的债权债务由甲方承担，同时承担兼并之

前的约定部分债权债务。兼并之前的债权债务除甲乙双方约定部分由

乙方承担。

三、有关合同的处理：

1、2、甲方继续承认乙方所签的供水、电、气及环境保护合同。甲方兼并厂后乙方承担所有厂现有职工安置

及之前所签订的就业合同、保险合同、医疗养老合同等所有福利

类合同。

3、四、兼并资产及缴款方式：

甲方需要变更厂的相关证照手续时，乙方应积极协助。

1、2、甲方兼并厂所有资产及部分债务共计：万元人民币。签订本兼并协议之日起三个工作日内甲方给乙方指定账户汇

入千万元，甲方必须在8个月内（即2011年月日

到2012年月日以前）搬出该场地。期间人员设备全部搬出

后乙方支付万元，土地变更到乙方公司名下后支付其余万元。逾期搬迁甲方每天按总拆迁安置费用1.2亿元人民币的3‰

赔偿给乙方。

五、甲乙双方的责权利：

A、甲方的责、权、利：

1、按该合同第四条约定支付给乙方购买式兼并款项1.2亿元人民币。

2、保证依法独立经营、自负盈亏。

B、1、负责厂以前的债权债务处理，确保该宗地没有任何经济乙方的责、权、利：

纠纷。

2、自该合同签订后三日内给乙方免费提供项目部办公室

间、车位个。

六、违约责任：

1、自签订本协议双方不得违约，否则违约方赔偿守约方除实

际投资总额外，另加实际总投资的10%作为违约赔偿。甲

方的赔偿担保为所兼并乙方超群食品厂资产，乙方的赔偿

担保为自身所有资产。

2、因不可抗力以及国家有关立法、产业政策的调整致使无法

履行本协议书时，双方均不承担违约责任。

七、解决纠纷：

执行该协议是如果发生争议本着有好协商的原则以商议为主，但协商20日之内没有结果双方均有权向当地法院提起诉讼。

八、附则：

1、此合同未尽事宜由甲乙双方本着互惠互利的原则，友好协商签

订补充条款，补充条款与本合同具有相同的法律效力。

2、本合同如与国家政策法令相悖，以国家政策法令为准修订条

款，因此而产生的费用由甲乙双方各自承担。

4、本合同一式七份双方各持三份，公证机关备案一份均具有同等

法律效力。

九、公证：

本合同经公证处进行公证，公证书一式三份甲乙双方各一份，公证处备案一份。

甲方单位（盖公章）：

公章）

甲方法定代表人（签字）：

字）：

法人印章：

乙方单位（盖乙方法定代表人（签法人印章：

年月日年月日

第四篇：企业兼并协议书

兼并方:(以下简称甲方)

被兼并方:(以下简称乙方)

根据《中华人民共和国公司法》、《关于企业兼并的暂行办法》的有关规定,甲、乙双方本着优化资源配置、增强企业竞争能力的原则,经平等协商,就__________房地产开发有限公司兼并_________建筑工程有限公司事宜,达成如下协议:

一、甲、乙双方董事(会)、股东会已就兼并事宜充分论证、反复会商,并作出决议,一致同意由甲方兼并乙方,并恪守由此达成的相关协议。

二、鉴于乙方目前资产与债务基本等价的实际情况,甲方将以承担债务方式兼并乙方。甲方以承担乙方债务为条件接收其全部资产,不再另行支付任何对价。(资产评估书附后)

三、甲方兼并乙方后,原乙方所有的债务由甲方承担,债权由甲方享有。相关告知义务按《公司法》第一百八十四条执行。

四、甲方兼并乙方后,原乙方工作人员由乙方另行安置,安置费用由乙方自行承担。

五、本协议签订后,双方凭该协议办理乙方资产的变更登记、过户等接收手续,相关费用、税收由甲方承担。

六、本协议生效后,甲、乙双方持该协议到工商部门办理乙方注销登记和甲方变更登记手续,并提请登记机关予以公告。

七、乙方声明在协议签订过程中,不存在未列债务的情况,如果出现未列债务或或有债务,保证负责作相应补偿。

八、本协议经双方签署后,报相关部门同意后开始生效。双方均应据以履行,不得擅自违约。

九、本协议未尽事宜,双方另行协商解决,所订立的协议为本协议的补充,具有相同的法律效力。

十、本协议一式肆份,双方各执壹份,报相关机关备案贰份

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××股份有限公司兼并××厂的协议

本协议在以下当事人之间签署：

甲方：××股份有限公司

住址：________省________市________路________号

乙方：××厂

住址：________省________市________路________号

鉴于：

(1)甲方为经有关主管部门的批准以社会募集方式设立的股份有限公司;乙方为________企业。双方目前均合法存续。

(2)甲、乙双方经友好协商，决定由甲方兼并乙方。

为了明确双方权利、义务，根据有关法律、法规的规定，甲、乙双方当事人本着平等、自愿、公平的原则订立本企业兼并协议，以资共同遵守。

1.有关词语的解释

除非本协议书中另有规定，以下词语具有下列含义：

1.1 ……

2.兼并方式

3.兼并后有关事务的处理

3.1有关债权债务的处理

4.兼并方(即甲方)的权利义务

5.被兼并方(即乙方)的权利义务

6.违约责任

7.纠纷的解决

8.附则

甲方：××股份有限公司(盖章)

法定代表人(或授权代表)(签字)

乙方：××厂(盖章)

法定代表人(或授权代表)(签字)

________年________月_____

第五篇：企业兼并(合并)协议书

企业兼并（合并）协议书

甲方: ________________股份有限公司

乙方: ________________股份有限公司

兹为强化公司组织，经共同洽商同意合并经营，特订立合并协议条款如下：

第一条 甲方为存续公司，乙方为解散公司。

第二条 甲乙双方经洽商同意除甲方原投资乙方____________股，按乙方________年____月_____日结算净值折算收回外，其余股份均愿以持有乙方股份每2股折换甲方普遍股股票1股，但不得超过双方公司的净值(双方股份每股面额均为_______元)，其折算不足1股部分，由甲方职工福利委员会按面额以现金承购之。

第三条 甲方截至________年_______月______日止已发行的普遍股________股，与乙方合并案内应增发的普遍股_________股，于合并完成后的已发行股份合计为普通股___________股。因合并增加发行的普遍股，除不得享受甲方__________盈余及资本公积的分配，并不得于_________年_______月______日以前自由转让外，其余权利义务与甲方原股份相同，并自_________起与其余股份同享盈余分配。

第四条 本协议所定的双方股票折换比例，经双方股东会分别决议同意后生效，直至合并完成为止。乙方于_______年_______月_______日以后发生的资本净值变动及甲方股票市价在合并进行期间的变动均不影响本协议所订的双方股票折换比例。自双方董事会提报股东临时会议决议通过之合并日起，乙方的一切权利义务悉由甲方概括承受，但甲方可以自签订本协议日起派员监管。

第五条 乙方股东如有对合并案表示异议者，甲方董事会应依照公司法的规定，以公平价格收买其持有的股份，并按本协议所定折换比例折换甲方普遍股股票。

第六条 本合并协议经由甲乙双方董事会分别通过后签订之，并分别提经各该公司股东临时会议决议后发生效力，并即由双方依照相关规定，共同向工商局申请本案的核准专案合并，由甲方向有关政府主管机关申请核准增加股本发行上市。倘上述申请经过相当期间后未获核准，应由各该公司董事会拟订办法，分别报请各该公司股东会办理。

第七条 甲乙双方于股东临时会通过后应即编造截至________年_______月_______日的资产负债表、财产目录等，向各债权人分别通知并公告于3个月限期内表示异议。

第八条 本合并案经证券管理委员会核准后，应即择定一合并日，并由甲方召集合并后的股东会进行合并事项的报告与决议。

第九条 本合并协议未尽事宜，依有关法令办理，法令未规定者，由双方董事会会同商决办理。

第十条 双方当事人在履行本合同过程中发生争议时，应当协商解决；协商不能解决的由鞍山仲裁委员会仲裁。

第十一条 本协议正本一式二份，双方各执一份，副本若干份备用。

甲方： ______________________（公章）

地址： ______________________

法人代表： ___________________（签章）

开户银行及帐号： __________________________年月日

乙方： ______________________（公章）

地址： ______________________

法人代表： ___________________（签章）

开户银行及帐号： __________________________年月日