在哪些情况下,特许人可能为被特许人的违法行为买单？

第一篇：在哪些情况下,特许人可能为被特许人的违法行为买单？

在哪些情况下，特许人可能为被特许人的违法行为买单？

特许人为被特许人违法行为买单也叫做特许人替代责任的承担。所谓替代责任，是指一方为另一方的行为而代为向第三方承担责任。特许人的替代责任因特许经营体系成员的故意、过失侵权或违约行为，导致特许人被起诉的现象在特许经营中越来越普遍。虽然特许人为了保持特许经营体系的统一形象和一致性，可以对被特许人采取必要的控制措施，这些控制措施不应被视为代理关系存在的证据，特许人也不应该为此承担替代责任。特许人因为商标的授权而对被特许人产品生产和商标使用的控制一般也不会导致替代责任的产生。

但根据我国民法中的表见代理制度，特许人与被特许人之间成立表见代理关系有很大的可能性。，如果特许人与被特许人之间有表见代理关系，则特许人必须为被特许人向第三方承担法律责任。特许人一般会授权被特许人使用统一的商标、商号甚至企业标志，并要求被特许人的店面统一装修，员工统一着装，使用统一的业务表格，如此等等足以向外界显示加盟店是特许人的一部分。在上述情况下，消费者误以为特许人为交易对象，并起诉特许人违约或侵权的情况是有可能发生的。法院认定表见代理的可能性大大存在。

因此，为避免发生上述法律风险，特许人必须在特许经营合同中明确约定，被特许人应该在店面招牌或其他公示场所、文件中公开表明自己是独立拥有和运营的，并表明特许双方是独立的法律主体，没有任何代理、合伙或其他关联关系。此外，特许人不应为被特许人出具任何可以表明双方存在法律意义上的代理关系的文件或物品。需要指出的是商业意义上的代理商、经销商以及相关证明文件，一般不应理解为二者存在法律上的代理关系的证据，除非在文件中有相关的暗示或规定。在这里需要特别注意对代理商的证明文件的表述。

第二篇：特许人未取得商标权,特许经营合同OR销售代理合同？

特许人未取得商标权，特许经营合同OR销售代理合同？

【案情简介】

A公司是专门经营婴幼儿服装的商贸公司。2012年，许先生与A公司签订特许加盟合同，并依合同交纳了加盟保证金人民币4万元。A公司授权许先生成为其区域代理商，在特定的时间和区域内依法使用“亲亲宝贝”的品牌及商标，并按照亲亲宝贝的统一管理及经营模式经营亲亲宝贝系列商品，而许先生以向A公司交代理保证金的形式取得亲亲宝贝特约代理权。A公司有权对其拥有的商标进行改进或变更；有权对许先生的管理标准及经营行为进行监督，并提出相应的整改建议。A公司须免费向许先生提供代理所需授权文书、证牌、商店装修方案及相关系列形象标识。另协议约定，许先生有权在本协议约定的区域及时间内将亲亲宝贝特约经销权授权给第三方，但不包括发展下一级代理商的权利；有权从A公司进货并在协议约定的范围内进行销售。

A公司向许先生提供了加盖其公章的开店资格证、授权书、商标准用证各一份。开店资格证的主要内容为：许先生在A公司通过专业管理营销人员的全面系统培训，经审查，已符合“亲亲宝贝”的营业规范，准予独立开办。授权书和商标准用证的内容显示：“亲亲宝贝”品牌及标识为A公司所拥有，商标及图案在国家商标局申请注册。

后许先生发现A公司其自身并未取得“亲亲宝贝”的商标权，故许先生将A公司起诉至法院，请求法院解除双方签订的代理合作协议书，判令A公司返还保证金4万元，并赔偿自2012年10月10日起的银行同期贷款利息损失。

【意见分歧】

第一种观点认为，双方签订的是特许经营合同；

第二种观点认为，双方签订的是普通的销售代理合同。

【律师分析】

深圳著名经济纠纷律师马成律师同意第一种观点，对此案发表以下看法：

通过双方签订的协议内容，可认定双方签订的是特许经营合同。实际上，特许经营和销售代理的区别在于特许经营实际上是特许人将其成功的商业模式许可给被特许人使用，这是一种完全的复制，并不限于其商品或者服务品牌的许可。

《商业特许经营管理条例》第三条规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。因此，商业特许经营具有如下三项基本特征：特许人许可被特许人经营权限；收取特许经营费；被特许人按照固定且统一经营模式进行经营。因此，在判断涉诉合同是否属于特许经营合同时，应当根据上述三方面进行审查。

结合本案，许先生因与亲亲宝贝签订协议，虽然A公司未获得“亲亲宝贝”的商标权，但其协议目的是为经营“亲亲宝贝”系列服装，获得了A公司的授权、许可，同时按照A公司亲亲宝贝的统一管理及经营模式经营亲亲宝贝系列商品，并且以向A公司交代理保证金的形式取得了亲亲宝贝特约代理权。显然，涉诉合同满足商业特许经营的三个特征，因此，从协议内容上分析，可以认定许先生与A公司签订的合同成立特许经营合同。如无特别规定，合同自签订起即生效，并不以A公司是否取得商标权而界定合同的性质。

特许经营VS销售代理

特许经营与销售代理是两种不同的模式，相比特许经营合同，普通的销售代理合同的双方间约束力较弱，自由度较高。二者间的差异主要体现在：

1、合同双方间法律关系；

2、进行经营活动的主体要求；

3、经营模式；

4、盈利渠道。

特许经营关系在某种程度上是一种分销关系，合同双方分别是特许人和被特许人；而销售代理关系是一种委托关系，合同双方分别是委托人和代理人。

特许经营活动中，被特许人不能以特许人的名义进行经营，其经营结果、风险与法律责任通常也由被特许人自行承担。相反，代理人以委托人的名义为委托人开展经营活动，代理人基本上是不承担这些经营结果、风险与法律责任等法律后果。

在特许经营合同中，往往对双方的权利、义务作出非常详尽、具体的约定，被许可人须遵循合同约定依照特许人固定且统一的模式开展经营活动，例如，统一时间、力度进行商品优惠活动；统一海报、宣传及经营理念等等。而销售代理合同是指代理人为委托人销售某些特定产品或全部产品的代理，对价格、经营方式及其他方面可由代理人自行全权处分。

被特许人通过销售特许人提供的商品获得差价利益；而销售代理人通过委托人名义销售经营获得代理佣金或报酬。

第三篇：特许经营管理概论之特许经营对特许人的劣势

特许经营对特许人的劣势

1.受许人的独立性有时难以控制

受许人踏入特许经营一段时间后，往往会产生两种情绪：一种是营业额较高，利润达到或超过预想，使受许人完全认为是自己的功劳而产生一种独立感；另一种就是受许人感到利润增长不如原来期望的那么高，因失望而产生不满情绪，不想继续下去。对这两种情绪，总部都要小心处理，尽可能保持对受许人有效地控制和帮助。在这种情况下，良好的沟通是解决问题的重要途径。

在任何商业关系中，交流是一个非常重要的问题。在特许关系中，受许人会产生一种独立感，认为不需要与特许人交流也能成功管理企业。他会认为整个企业若没有特许人的建议也会顺利运转而希望终止关系，这种想法根源于受许人必须支付特许经营中所规定的各项费用，大多数受许人按照特许分店的总收入的一定比例向特许人支付特许费用。一些受许人对什么是总收入的理解不同，或不愿意向特许人透露总收入的数额，因而在特许经营合同中列明特许人和受许人都理解的费用计算公式是十分重要的。明白了这一点，因评议或个人意图不清晰而产生不满的可能性就会降到最小。同样，交流问题也产生与该领域的管理人员与单个受许人之间。特许人的督导员会帮助、指导受许人，双方对于在特许经营体系中顺利提供产品和服务都是很重要的。但是在任何组织中，误解、个性差异与政治倾向都会削弱特许经营体系提供产品或服务的效果。特许经营合同的每一方都要在合同、商业法规及职业道德准则的规范下行事。当双方互相信任、规范办事，一般情况下就不会产生难以交流沟通的问题。

2.公司声誉和形象会受个别经营不好的加盟店的影响

加盟总部与加盟店之间是互相依赖、互相影响的关系，其中任何一方面出了差错，都会带来极其严重的后果。总部的决策错误会使加盟店的利润和前途受到损害；同样地，加盟店经营失败也会降低整个特许经营体系的声誉。

在特许经营中，虽然总部通过实践，已将开店风险降到最低，但由于是加盟者自己投资，因此经营的大部分风险都在加盟者身上，它要求加盟者必须倾其全部精力来经营这一事业。但又个别加盟店不按总部指导办事，随意更改总部的样板经营程序，或不倾其全力来经营这一事业，导致经营失败，这不仅使自己经济受损，更重要的是损害了总部的名声，使得总部和其他加盟店多年树立起的企业形象遭到破坏。因此，选择合适的加盟店主对加盟总部来说是十分重要的一环。

3.当发现加盟店店主不能胜任时，无法更换

加盟总部在挑选加盟者时一般是十分谨慎的，国外的特许组织总部往往愿意找产权明确、资金力量不雄厚、学历不太高、需要通过努力才能维持生意的中小生意人。这些人在利益相关的情况下，可能会倾其全部积蓄和精力，一丝不苟地按总店的程序来做，既维护了总部良好的声誉，又给自己带来了客可观的效益。但这种理想的店主并不好找，尤其是总部发展较快时，就会发现要招到足够数量的合适的加盟者有些困难。若一旦“滥竽充数”，经营一段时间发现店主不能胜任工作时，总部无法再更换，不能像直营店那样可以辞退再重新换人，这将影响事业的顺利发展。

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第四篇：特许经营管理概论之受许人的基本权利

受许人的基本权利

1.加盟权

受许人有权在店铺内使用总部的标识、图形及与之相关的记号、设计、标签和其他营业标记。也就是在特许经营系统的统一招牌下经营，从而享受由著名品牌带来的巨大利益。

加盟者有权获得总部的经营秘诀、采纳总部的经营体系，以加入统一运作。统一运作包括以下3个方面。

（1）统一进货

（2）统一促销

（3）统一的市场营销策略

加盟者有权得到总部的营业手册进入总部的统一运作系统分享利益。

2.取得总部帮助的权利

加盟者有权得到总部的经营指导、技术指导及其他相关服务。其具体内容包括以下几个方面。

（1）参加总部提供的开业培训和各种定期培训，并到已开业店铺进行实习。

（2）使用总部的各种信息资料和市场预测、市场分析情报。

（3）在经营中遇到问题时，随时和总部的专职指导员联系。

（4）加盟者资金缺乏时，可以通过与融资机构协商，采取总部连带担保等方式，以取得一定数额的贷款。

（5）总部要代理加盟者承担销售以外的日常的重复工作和繁重工作，如销售额、成本、费用、利润和薪金等的计算，以及福利和支付事务等。总部统一处理加盟店的经营统计，进行所有加盟店之间的经营实绩比较和分析。

（6）其他援助。

3.地区专营权

加盟者有权要求总部给予在一定商圈范围内的专营权，以避免在同一地区内个加盟店相互竞争。例如，美国可口可乐公司规定每一个加盟的特许商都覆盖一个指定的地区或市场，如果有适度竞争，也只能是允许地区加盟特许商继续转让或自己授权直接转让。

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第五篇：特许经营管理概论之与受许人的谈判

与受许人的谈判

国际连锁企业管理协会的品牌研究专家认为，谈判，实际上包括“谈”和“判”两个紧密联系环节。谈，即说话或讨论，就是当事人明确阐述自己的意愿和所要追求的目标，充分发表关于各方应当承担和享有的责、权、利等看法；判，及分辨和评定，它是当事人各方努力寻求关于各项权利和义务的共同一致的意见，一起通过相应的协议正式予以确认。因此，谈是判的前提与基础，判是谈的结果和目的。

1.特许经营商务谈判的基本点

谈判是人们为了各自的目的而相互协商的活动，是一个“谈”与“判”、“协”与“商”的过程。谈判的基本点大致有以下几个方面。

（1）谈判的目的性。谈判均有各自的需求、愿望和利益目标，是目的性很强的活动。没有明确的谈判目的，不明白为什么而谈、谈什么和怎样谈，至多只能叫做“聊天”或“闲谈”。因此，谈判都强调谈判的目的性，即追求一定的目标。

（2）谈判的相互性。谈判是一种双边或多边的行为或，谈判总要涉及谈判对象。谈判必须考虑谈判的相互性，即谋求一种合作，达到双赢的局面。

（3）谈判的协商性。谈判是通过相互合作实现各自目标的有效手段。谈判不是命令或通知，不能由一方说了算，或一方强加于另一方。所以，在谈判中，一方既要清楚地白哦大其立场和观点，又必须认真地听取他方的陈述和要求，并不断调整对策，以沟通信息、增进了解、缩小分歧、达成共识，这就是彼此之间的协商或磋商。

2.特许经营商务谈判的原则

（1）自愿原则。自愿原则则是指作为谈判主体的当事各方，不屈服于某种外来的压力和他人的驱使，而是出于自身利益目标和互补互惠的意愿来参加谈判的。

（2）平等原则。平等原则是指谈判中无论当事个方的经济实力强或弱，组织规模大伙小，其地位都是平等的，在谈判中，当事各方对于交易项目及其交易条件都应有同样的否决权，达成协议只能是协商一致，不能一家说了算或少数服从多数。

（3）互利原则。互利原则是指谈判达成的协议对于各方都是有利的。互利是平等的客观要求和结果，如果谈判只对一方有利，不利的一方就会退出谈判，这样就会导致谈判破裂，谈判也就没有胜利者。只有坚持互利、尊重对方、重视合作，才能达到多赢的效果。

（4）求同原则。求同原则是指谈判中面对利益分歧，要从大局出发，努力寻求共同利益。要把对手当成合作伙伴，承认利益分歧，面对需求的差异和不同，找出互补和利益的契合，形成共同利益。

（5）效益原则。效益原则是指商务谈判要重视效益，不仅要节约谈判成本，重视谈判自身的效益，而且也要重视谈判项目的社会效益，应该在重视效益的基础上提高效率。

（6）合法原则。合法原则是指商务谈判必须遵守国家的法律法规、政策。遵循有关的国际法和相关法规，要保证谈判主体合法、谈判议题合法、谈判方式和合法。

特许经营商务谈判以经济利益为追求目标，以价值、价格为议题核心。谈判的成功不是以一方获得最大利益，特别是获取短期利益为标准，要以效益原则为指导，既要考虑谈判带来的经济效益，又要考虑投入的谈判成本；既要考虑经济效益，也要考虑社会效益；既要考虑短期效益，也要考虑长期投入。

3.特许经营商务谈判的步骤

国际连锁企业管理协会的专家认为，有专家对大量的谈判案例进行研究后发现，谈判的阶段性特征比较明显，一次比较正规的谈判，是可以明显地分成几个不同阶段的。谈判过程可以分为准备阶段、开局阶段、磋商阶段、成交阶段等4个阶段。

（1）准备阶段。谈判准备阶段是谈判过程的等一个阶段。在这一阶段中，谈判各方尚未进行正式的接触，他们各自在为将来的谈判做一些准备工作，以求在谈判中做到有备无患。

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一般来讲，谈判的准备工作做得越充分，谈判的效果就会越好。同时，在交易谈判的准备阶段，谈判的各方要就谈判时间、地点等问题进行简单磋商，从而为下一步接触打好基础。

（2）开局阶段。谈判的开局阶段是谈判双方正式接触，就谈判的非实质性容进行交谈的过程。在谈判开局阶段中，谈判各方依照既定的谈判计划，逐步向谈判对方展示已方的要求、意图及其他一些信息，并根据谈判对方传递的信息预测对方的实力、特点，为下一步谈价还价做好准备。在开局阶段，谈判个方式刚刚开始接触，彼此对对方的实力、特点还不太了解，所以传达信息和收集信息是这一阶段的主要行为，在这一阶段，谈判各方还不会对交易的一些实质性的、具体的问题进行接触，而是就谈判的目的、谈判过程进行磋商、确定。

（3）磋商阶段。谈判磋商阶段是继谈判开局之后进如的讨价还价阶段。由于在准备阶段和开局阶段，谈判双方都对 谈判对手有了一定程度的了解，所以在这一阶段，谈判各方可以根据自己所获信息来与谈判对手就交易的各项交易条件进行磋商。磋商过程是谈判各方不断冲突和较量的过程。在这一过程中，谈判各方经过讨价、还价、妥协、让步，试图向达成一致意见的方向过渡。所以，磋商阶段对谈判技巧有很高的要求。磋商阶段是对各种谈判信息的一个充分展示和运用的过程。

（4）成交阶段。在经过讨价还价阶段的较量之后，谈判的利益分歧越来越小，谈判各方就交易项目的各项条款逐渐形成一致意见，他那篇过程将进入成交阶段。成交、即一项交易谈判的结束。在这个阶段，谈判各方当事人经过磋商谈判的内容及结果，要以一定的法律形式确认并固定下来，为将来各方在交易过程中合理处理相互关系提供可靠的依据。因此，谈判各方要在这一阶段签订合同。该合同具有一定的法律效力，对谈判各方在今后的交易合作中的行为有一定的约束力。签订合同时谈判过程全部结束的标志，同时也预示着交易合作过程的开始。

国际连锁企业管理协会的专家认为，以上是完整的特许经营商务谈判过程的4个阶段，在现实中，由于环境条件、利益关系及其他一些因素的作用与影响，谈判各方有可能不会就交易的各项条件形成较为一致的意见。在这种情况下，谈判过程只会是3个阶段，即谈判在讨价还价阶段就结束了。主要的谈判以谈判终止，即谈判暂时终结或谈判破裂告终，谈判各方没有就交易项目形成合作意向。

4.特许经营商务谈判人员的个体素质

谈判是一种对思维要求较高的活动，是对谈判人员知识、智慧、勇气、耐力等的测验，是谈判人员之间才能较量。谈判人员的素质不仅指谈判人员的文化、技术水平和业务能力，也包括谈判人员对国际、国内市场信息、有关商品知识、价格情况、法律知识、各国各民族的风土人情、风俗习惯等知识的掌握情况，还指谈判人员的道德情操、气质和性格特征。尽管素质包括的范围较广，但总的来讲，商务谈判人员的个体素质主要是指商务谈判人员对于谈判有关的主、客观情况的了解程度和解决谈判中遇到的问题的能力。特许经营商务谈判人员对于谈判有关的主、客观情况的了解程度和解决谈判中遇到问题的能力。特许经营商务谈判人员的个体素质主要包括以下几个方面。

1）思想品质

（1）维护和争取已方利益。特许经营商务谈判是谈判各方为维护和争取已方利益和争取已方利益而进行的一种竞争，谈判者就是各自利益的代表者、维护者和争取者。作为谈判人员，必须自觉维护和争取已方利益，绝不能收受贿赂、中饱私囊、里通外方；必须严守已方秘密，决不能掉以轻心，毫无防范；必须认真做好授权以内的事情，并对授权以外的事情及时请示，以免造成决策失误。

（2）遵守谈判职业准则。谈判职业准则可以概括为三个字：“礼、诚、信”，礼即礼貌待人，友善处理；“诚”，即光明正大，诚心谈判；“信”，是指谈判者言而无信。

（3）求胜的决心、毅力和耐力。谈判如同作战，一旦接受了谈判认为，谈判者就要按

已方既定的原则与目标，以求胜的决心、毅力和耐力去和对手周旋，来努力实现已方的目标。

2）知识结构

国际连锁企业管理协会的品牌研究专家认为，特许经营商务谈判人员必须具备丰富的知识及合理的知识结构。如果把这种丰富的知识结构从横的方面（如某种商品在国内外的生产状况和市场供求状况、价格水平及其变化趋势的信息、相关的法律和法规、风土人情、风俗习惯及谈判风格）和纵的方面（如熟悉有关商品的性能、特点和用途，了解某种产品的生产潜力及市场营销的发展空间等）来表示的话，商务谈判人员不仅要有广博的知识面，而且要有较深的专业学问。我们可以形象地把二者比为“T”型知识结构。一个不具备“T”型知识结构的谈判人员，往往会在谈判过程中出现某种盲目性，难以应付复杂的谈判局面。

3）谈判能力

（1）交际能力。交际能力是谈判人员应该具备的最起码的条件。一个优秀的谈判人员应当熟悉焦急的一般礼仪，熟练掌握交际语言，学会运用各种交际方式，善于在交际中发现有用的信息，在交际中树立美好的形象。

（2）表达能力。表达能力在这里主要是指语言表达能力和文字表述能力，谈判贵在“谈”，口才的高度是决定谈判结果优劣的重要因素之一。谈判的结果要以文字的形式表达成协议、合同，因此文字的功底也很重要。

（3）判断能力。国际连锁企业管理协会认为，“谈判”，既要“谈”，也要“判”，其中“判”就是判断。在谈判过程中，由于谈判双方往往做出种种假象，掩盖自己的真实意图，谈判者必须迅速根据所掌握的信息对对手的言谈举止加以分析和综合，做出合理的判断。而判断的正确与否常常影响到谈判的成败。