发票违规成因剖析

发票违规成因分析（经办理数件发票合规案——第三方监管人/自主合规团队后形成的行业合规/税务合规风险点）

企业在生产经营中，最常见的涉嫌虚开的风险在于：

一、风险一：错误按照三流一致来判断真实交易

（一）风险提示

企业在生产经营过程中，容易错误的按照三流一致来判断真实交易方向，进而导致：将发票开在非真实交易方之间，或者虽然正确开具发票，但是面临税务机关询问或公安机关的询问或讯问时，按照虚开来供述或陈述。

例如：A公司销售给B公司一批货物，B公司将该批货物转售给C，货物由A公司直发给C公司。

常见风险：

一是错误开具发票：即发票由A公司开具给C公司；但是A公司于C公司之间实际上是没有真实交易的；

二、虽然正确开具发票，但是错误陈述或供述：发票虽然由A公司开具给B公司，B公司开具给C公司。但是，在案件办理过程中，错误认为真实交易在A公司于C公司之间，进而认为：A公司与B公司之间，B公司与C公司之间都没有真实交易，按照虚开来陈述和供述。

（二）测试题目

1.B公司从A公司购买一批货物，A公司令W公司代A公司发货给B公司指令收货的C公司。本案中，发票应该由谁开给谁？为什么？

2.李四从淘宝店铺（A公司）购买了一台家用电器，该店铺指令K公司发货给李四，但是付款确实李四的女友代为付款的。该案之中，发票应当由谁开给谁？

二、风险点二：错把经济实质或民商法实质当做税法意义上的真实交易

（一）风险提示

税法意义上的真实交易，就是指民事法律行为所表现的法律形式，发票应当据此开具，除非对特定交易模式另有明文规定；

实质的权利义务关系审查是民商庭的事情，而且经常争议很大，而经济实质本身标准模糊；故而据此税法遵从和税务执法（当然，纳税调整可以刺破法律形式，但不得以此评价为违法）。

当交易所依赖的合同形式与经济实质或民商法实质冲突的时候，纳税人容易错误开具发票或错把不是虚开的行为按照虚开来陈述或供述。

示例：A公司本来打算直接销售给C公司，但是B公司要增加销量，于是：A公司销售给B公司，而后再由B公司销售给C公司。

常见风险：

1.错误开具发票

由于中间的B公司没有商业意义，误认为真实交易在A公司与C公司之间，错将发票由A公司开给C公司。

2.虽然正确开具发票，但是错误陈述或供述

发票虽然由A公司开具给B公司，B公司开具给C公司。但是，由于错误判断真实交易方向而按照虚开来陈述或供述。

（二）测试题目

1.A公司要借给B公司100万元，半年后还款106万元。于是，B公司卖给了A公司一台设备（市场价值200万元），不含税价格100万元；合同约定，半年后B公司以106万元（不含税价格）购买回来。合同签订后即开始履行，但是：设备依旧在B公司正常使用。问：

该案之中，该如何开具发票？理由是什么？

2.名为保兑仓交易，实际为融资的交易，发票该如何开具？

三、风险点三：错把真意保留的交易，当做虚假交易

（一）风险提示

现代交易的本质，不过是意思表示基础上的设立、变更、终止民事权利义务关系的过程中，在外观意思的基础上，只要有一方的意思表示真实，除非明知对方为虚假意思表示，否则，均成立真实交易。

示例：

美女王雪儿在A律所做提成律师，李四迷上了王雪儿，为了搭讪王雪儿并变相给王雪儿一点钱花，李四以某发票案件需要咨询王雪儿为由，与A律所达成了咨询协议并支付给了A律所100万元的律师费。A律所当日即开具了发票给李四。

常见风险：

1.错误认为A律所与李四之间没有真实交易而不予开具发票

A律所与李四之间的真实交易不因李四的单独虚伪表意而无效，李四付款给A律所而无须退款的时候，就应该按照合同设定的权利义务关系内容来开具发票。

2.虽然正确开具发票，但是错误地按照虚开来陈述或供述

由于李四并没有咨询的真实意思，也并未实际从A律所受领咨询服务，故而容易误认为真实业务并未发生（实际上，放弃受领标的的权利并不影响真实交易的判定）。这种情况下，容易按照虚开来陈述或供述。

（二）测试题目

A公司以茅台空瓶子装水，冒充茅台酒出售，B公司信以为真，从A公司购买了该批“茅台”并取得来自A公司的茅台酒发票。

A公司给B公司开具茅台酒的发票属于虚开吗？

四、风险点四：错误比对不同应税事实之间的税务处理

（一）风险提示

税法适用不应比较“认为应当选择的民事法律行为”与“实际选择的民事法律行为”的税务处理（含发票处理）的差异，更不能以此判定纳税人违法。否则，整个法秩序都将陷入巨大的危险。

示例：

B公司从A公司购买了一批货物，A公司的货物来源于李四。

常见风险：

1.错误开具发票

由于货源来自李四，容易错误认为货物是李四销售给B公司。

2.虽然正确开具发票，但是错按照虚开来陈述或供述

错误的思维形成，即：B公司本来可以从李四购买，为什么要从A公司购买呢？还不是为了取得A公司开具的专用发票。所以，B公司从A公司购买是虚假交易，都是为了取得A公司的专用发票。

（二）测试题

1.以下论证是否正确？理由是什么？

任何从一般人取得增值税专用发票的行为都是虚开行为。理由是：你为什么不从自然人购买而要从一般人购买呢？还不是为了取得专用发票抵扣。所以，任何从一般人取得增值税专用发票的行为都是虚开行为，既然是虚开行为，那么，合同都是伪造的，银行流水都是为了转账,都是为了掩饰虚开......2.李四行为构成逃税吗？

五、风险点五：错把放弃受领标的当做没有真实交易

购买方受领标的是一种权利，可以予以放弃、转让等等，甚至有时，需要放弃受领标的，才能更好的达成合同目的，实务中容易错把放弃受领标的当做虚假交易，进而误认为是虚开。

示例：

A律师在2013年承接了一个追索欠款的案件，双方签订委托代理合同后，该案当事人即支付了代理费、律师事务所也开具了发票，谁知律师开展工作之前，债务人即清偿了债务，律师无需提供服务；根据合同约定，律师费不予退还。

常见风险：

1.不开具发票

纳税人容易误认为真实交易并未发生，进而不开具发票，这个是错误的。实际上，该案中的权利义务关系真实存在，且已经支付款项而无须退款。

2.正确开具发票，但是按照虚开供述或陈述

由于律师事务所实际上并未做事，故而容易误认为自己虚开，进而按照来陈述或供述。

（三）测试题

1.A律师2015年代理了一起撤销权纠纷（代理被告），合同约定了30%的风险代理收费，代理内容为代为出庭。律师认定，该案不出庭也能胜诉。

在被告缺席审理的情况下，被告依然胜诉了。由于达到了合同目的，客户认为完成了相应的服务，依约付款，律所也开具了相应的律师费发票。

该案的律师费发票开具行为系虚开吗？

2.2.生活中其他示例

我买了火车票（火车票也是发票）不去坐，是虚开吗？

我购买了律所的咨询费服务，款项已付发票已经开具，但不去咨询了，可不退款。律所的咨询费发票是虚开的吗？

我购买了某健身服务（已开发票）而不去（但不退款）、购买了公园门票（门票也是发票）而不去游玩（但不退款）、我订了会展服务而后面不需要了（但不退款）……，是虚开吗？

六、风险点六：基于非法目的来否决真实交易

《民法典》删除了“以合法形式掩盖非法目的”的规定，这是因为：各部门法应当守好自己的领域，不宜涉入其他部门法的调整范围。

这个风险仅仅提供两个案例，供读者朋友思考：

1.B公司销售一幅画给张三，销售价格为3000万元（实际上该画的正常市场价格为1万元）；B公司为张三开具了3000万元的普通发票。实际上，张三这么做的目的是给B公司的幕后老板王五（国家公职人员）行贿。

该案中，税法能否认定“张三和B公司这么做的目的是行贿，所以该交易为虚假交易，所以相应的发票开具行为为虚开”？

2.张三意欲销售货物给B公司，但B公司需要专用发票，故而，B公司断然不会从张三处购买。于是，为了让A公司为自己代开发票，张三以A公司的名义，将货物卖给了B公司，发票由A公司开给了B公司。

问：A公司开具给B公司的发票属于虚开吗？理由是什么？