国际商法重点总结（5篇范文）

第一篇：国际商法重点总结

第一章

1国际商法的概念

所谓国际商法，是指调整国际商事交易和商事组织的各种关系的法律规范和惯例的总和。国际商法调整的对象是国际商事法律关系。

此处的“国际”一词，主要是指“跨越国界” 的意思。从某当事人的角度来看，上述商事法律关系是一种涉外民事关系，即其主体、客体、法律事实三个要素中，至少有一个要素与外国有联系

2国际商法的渊源及其效力

1国际商事公约 效力：（1）对缔约国具有约束力，对非缔约国无约束力

（2）有时可能会被非缔约国所遵守，把它纳入本国国内法 2国际商事惯例 效力：（1）不是法律不具有普遍的效力

（2）如果当事人引用惯例的全部或部分内容

（3）惯例被修改，原来的惯例仍然有法律效力，但是法律一经修改，新法生效，旧法废除

3各国有关商事的国内立法（国际商事条约和国际商事惯例的补充）

第二章

1大陆法系，英美法系的特点和区别

大陆法系的特点：(1)全面继承罗马法：吸收了许多罗马私法的原则、制度，如赋予某些人的集合体以特定的权利能力和行为能力；所有权的绝对性，取得财产的各种方法，某人享有他人所有物的某些权利；侵权行为与契约制度；遗嘱继承与法定继承相结合制度等。还接受了罗马法学家的整套技术方法，如公法与私法的划分，人法、物法、诉讼法的私法体系，物权与债权的分类，所有与占有、使用、收益权地役权以及思维、推理的方式。(2)实行法典化，法律规范的抽象化概括化。(3)明确立法与司法的分工，强调制定法的权威，一般不承认法官的造法功能。(4)法学在推动法律发展中起着重要作用：法学创立了法典编纂和立法的理论基础，如自然法理论、分权学说、民族国家理论等，使法律适应社会发展需要的任务。

英美法系特点：(1)以英国为中心，英国普通法为基础；(2)以判例法为主要表现形式，遵循先例；(3)变革相对缓慢，具有保守性，“向后看”的思维习惯；(4)在法律发展中，法官具有突出作用；(5)体系庞杂，缺乏系统性；(6)注重程序的“诉讼中心主义”。

英美法和大陆法的差别

（1）法律的渊源不同。在大陆法系国家，正式的法的渊源只是指制定法，法院的判例、法理等，没有正式的法律效力。在英美法系国家，制定法和判例法都是正式的法的渊源，遵循先例是英美法系的一个重要原则，承认法官有创制法的职能，判例法在整个法律体系中占有非常重要的地位。

（2）法律的分类不同。大陆法系国家法的基本分类是公法和私法，私法主要指民法和商法，公法主要指宪法、行政法、刑法、诉讼程序法，进入20世纪后又出现了社会法、经济法、劳动法等有公私法两种成分的法。英美法系国家无公法和私法之分，法的基本分类是普通法和衡平法。普通法是在普通法院判决基础上形成的全国适用的法律，衡平法是由大法官法院审理的申诉案件的判例形成的。（3）法典编纂的不同。大陆法系国家承袭古代罗马法的传统，一般采用法典形式，而英美法系国家通常不倾向法典形式，制定法往往是单行法律、法规。即使后来英美法系国家逐步采用法典形式，也主要是判例法的规范化。

（4）诉讼程序和判决程式不同。大陆法系国家一般采用审理方式，奉行干涉主义，诉讼中法官居于主导地位；法官审理案件除了案件事实外，首先考虑制定法如何规定，随后按照有关规定来判决案件。英美法系国家采用对抗制，实行当事人主义，法官一般充当消极的、中立的裁定者的角色；法官首先要考虑以前类似案件的判例，将本案的事实与以前案件事实加以比较，然后从以前判例中概括出可以适用于本案的法律规则。

（5）在法律术语和概念上也有许多差别。这种不同实际上反映了不同的哲学倾向，大陆法系主要表现为理性主义的倾向，英美法系则更多的体现了经验主义的特点。

2社会主义法系和大陆法系的区别

第一，就是社会主义法系只存在与社会主义国家，而且在意识形态上具有鲜明的阶级性，以马克思主义为理论指导，崇尚集体生义，因而它不同于以个人主义为理论某础的资本主义国家的各个法系，其中就包括大陆法系。

第二，社会主义法系是一个新兴的法系，出现不足100年，而大陆法系则有悠久的历史。

第三，它是在批判和继承大陆法系和英美法系的传统的某础上发展起来的一个新兴的法系，它以大陆法系的结构靠近，但同时又具有英美法系的一些优点。

3民商分立和民商合一的国家有哪些？

民商分立：法国 德国 日本 比利时 西班牙 葡萄牙 民商合一：荷兰 意大利 中国 4英美法中的判例法 所谓判例法，就是基于法院的判决而形成的具有法律效力的判定，这种判定对以后的判决具有法律规范效力，能够作为法院判案的法律依据。

判例法的基本思想是承认法律本身是不可能完备的，立法者只可能注重于一部法律的原则性条款，法官在遇到具体案情时，应根据具体情况和法律条款的实质，作出具体的解释和判定。其基本原则是“遵循先例”，即法院审理案件时，必须将先前法院的判例作为审理和裁决的法律依据；对于本院和上级法院已经生效的判决所处理过的问题，如果再遇到与其相同或相似的案件，在没有新情况和提不出更充分的理由时，就不得做出与过去的判决相反或不一致的判决，直到将来某一天最高法院在另外一个同类案件中做出不同的判决为止。

第三、四章

1个人企业的特征，设立条件，事务管理，解散与清算

个人企业独资特征：

1、个人独资企业是由一个自然人投资的企业。

2、投资者对个人企业的债务承担无限责任。

3、个人企业投资者对企业享有完全的控制、支配权利

4、个人企业依附于投资者的人格。

个人独资企业的设立条件：

1、投资人是一个自然人

2、有合法的企业名称

3、有投资人自由申报的出资

4、无须章程 个人独资企业事务管理的方式（1）

可自行管理企业事务；

（2）

也可委托他人管理，或者聘用其他民事行为能力应与受托人或被聘用人签订书面合同。合同应订明委托的具体内容、授予的权利范围、受托人或被聘用人应履行的义务、报酬和责任等。

A、委托人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。（委托管理，属于代理）

B、受托人或者被聘用的人员超出投资人职权的限制，与善意第三人有关业务往来应当有效。（属于表见代理）

C、投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得从事下列行为，具体表现有以下十个方面：

第一：利用职务上的便利，索取或者收受贿赂； 第二：利用职务或者工作上的便利侵占企业财产； 第三：挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；

第四：擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存； 第五：擅自以企业财产提供担保；

第六：未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务； 第七：未经投资人订立合同或者进行交易；

第八：未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用； 第九：泄露本企业的商业秘密；

第十：法律、行政法规禁止的其他行为。

个人独资企业的解散：

1、投资人决定解散

2、投资人死亡或者宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承

3、被依法吊销营业执照

4、法律、行政法规规定的其他情形（下落不明4年，意外事故导致下落不明2年，战争事故）如果企业解散清算： 财产清偿顺序。第一：所欠职工工资和社会保险费用； 第二：所欠税款；

第三：其他债务。企业财产不足清偿的，投资人应当以个人财产清偿。（1）、清算期间对投资人的要求。清算期间，个人独资企业不得开展与清算目的无关的经营活动。在按前述财产清偿顺序清偿债务前，投资人不得转移、隐匿财产。

（2）、投资人的持续偿债责任。个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任（无限连带责任），但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。

从相关法律规定来看，重点都提到 “个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任（无限连带责任），关键是个无限连带责”任。

所以委托他们管理也要慎重，最好有签署保证协议，一防范风险。2合伙企业六大特征，成立条件，入伙与退伙的法律效力 合伙的特征：

1）合伙是一种契约关系。

2）合伙是一种联合体。各合伙人建立起一个为实现共同目的的活动实体。3）合伙的建立，主要是为营利。

4）合伙人共同经营，分享权利，分担义务。

5）合伙是介于自然人与法人之间的准民事主体，有其商号，有独立的合伙财产；但又不是独立的民事主体，合伙人对合伙的债务，仍然要承担无限或连带责任。6）极强的人合性。成立条件：

(1)有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力；(2)有书面合伙协议；

(3)有合伙人认缴或者实际缴付的出资；

(4)有合伙企业的名称和生产经营场所；

(5)法律、行政法规规定的其他条件。入伙的法律后果：

1、除《入伙协议》另有约定外，入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。

2、新入伙人对合伙会计师事务所的债务承担连带责任。如果因为受让某一合伙人的合伙份额而入伙，则让与人也要对退伙前的合伙债务承担连带责任。

退伙的法律后果：

1、退伙时，退伙人丧失合伙人的资格

退伙的时间，自退伙事由实际发生之日为退伙生效日，若是除名退伙，被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。自退伙之日起，合伙人丧失合伙人的资格，对退伙后发生的债务不再承担清偿责任。

2、退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务承担

普通合伙人，对其退伙前的原因发生的合伙企业债务承担无限连带责任。

3、退伙时的结算规则

(1)结算时间：按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。

(2)退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。

(3)退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。(第51条)

(4)退还的具体办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物(第52条)。

4、死亡退伙的法律后果

合伙人死亡时，继承人不当然成为合伙人，就资格继承而言，需要满足双方同意的条件，即“按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意”和“继承人愿意成为合伙人”。就债务继承而言，遵循限定继承的原则。

第50条：合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。

有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：

(1)继承人不愿意成为合伙人;

(2)法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格;

(3)合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。

合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。

3合伙企业的内部关系 1）合伙企业财产转让的规定

1、内部转让：合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合人。

2、对外转让：除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。

3、转让合伙份额的协议转让的是特有权，自该协议生效时起，受让人即取得该份额。

4、向合伙人以外的人转让的，在同等条件下，其他合伙人有优先受让的权利，除非合伙协议排除了这一权利。2）合伙企业财产出质的规定

合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。

3）合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：

(1)改变合伙企业的名称；

(2)改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；

(3)处分合伙企业的不动产；

(4)转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；

(5)以合伙企业名义为他人提供担保；

(6)聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。

4）合伙企业的财产分配、亏损承担的比例确定：

合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理； 合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定； 协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担； 无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。5）合伙人的义务

①由一名或者数名合伙人执行合伙企业事务的，应当依照约定向其他不参加执行事务的合伙人报告事务执行情况及合伙企业的经营状况和财务状况；

②合伙人不得自营或者同他人合作经营与本企业相竞争的业务，除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易； ③合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。6）几个重要的主体

在合伙企业事务执行中主要规则有： 1．对外代表权

按照合伙企业法的规定，执行合伙企业事务的合伙人，对外代表合伙企业。2．执行合伙企业事务合伙人与其他合伙人的关系。

如果委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务的，其他人不再执行合伙企业事务；不参加执行事务的合伙人有权监督执行事务的合伙人，检查其执行合伙企业事务的情况；执行合伙企业事务的合伙人应当依照约定向其他合伙人报告事务执行情况及合伙企业经营状况、财务状况。4合伙企业的外部关系

1）与合伙企业债权人的关系

1、合伙企业的债务，应先以其全部财产进行清偿;合伙企业财产不足清偿到期债务的，对其不能清偿的部分债务，各合伙人应当承担无限连带责任。

2、各合伙人承担无限清偿责任时，原则上应按合伙协议约定的或者法定的损益分配比例;但依照连带责任原则，债权人可以不按该比例，而可以以其认为最有利于实现其债权的任何比例，向任一合伙人、部分合伙人或者全部合伙人主张部分或者全部债权，而合伙人均无权对其抗辩。

3、合伙人应债权人的要求而承担了连带责任的，对所清偿的数额超过其所应当承担的数额部分，有权向其它合伙人追偿。2）与合伙人债权人的关系

1、在合伙企业存续期间，合伙人的个人债务，应以其个人财产清偿;合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿;若无分取的收益或者分取的收益仍不足清偿的，债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。对被执行的该合伙人的财产份额，其它合伙人有优先受让的权利。

2、合伙人的个人财产不足清偿其个人债务的，其债权人只能通过民事诉讼法规定的强制执行程序，从执行该合伙人在合伙企业中应分得的收益或者属于该合伙人的财产份额中受偿，而不得自行接管合伙人在合伙企业中的财产份额，代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。合伙人的财产份额被执行完毕时，该合伙人当然退伙。

3、合伙企业中的某一合伙人的债权人，不得以该债权抵销其对合伙企业的债务。

第五章

1公司的概念与特征

公司包括：有限责任公司和股份有限公司两种类型。公司是一种企业组织形态，是依照法定的条件与程序设立的、以营利为目的的商事组织。公司具有三个基本的法律特征：

一、公司具有法人资格

二、公司以营利为目的具有营利性

三、公司是社团组织具有社团性 2有限公司和股份公司的区别?

(1)股份是否为等额。有限责任公司的全部资产不必分为等额股份，股东只须按协议确定的出资比例出资，并以此比例享受权利，承担义务。一般说，股份有限公司必须将股份化作等额股份，这不同于有限责任公司。这一特性也保证了股份有限公司的广泛性、公开性和平等性。

(2)股东数额。有限责任公司因其具有一定的人合性，以股东之间一定的信任为基础，所以其股东数额不宜过多。我国的《公司法》规定为2—50人。有限责任公司股东数额上下限均有规定，股份有限公司则只有下限规定，即只规定最低限额发起人，实际只规定股东最低法定人数，而对股东的上限则不作规定.这就使得股份有限公司的股东具有最大的广泛性和相当的不确定性。

(3)募股集资是公开还是封闭。有限责任公司只能在出资者范围内募股集资，公司不得向社会公开招股集资，公司为出资人所发的出资证明亦不同于股票，不得在市场上流通转让。募股集资的封闭性决定了有限责任公司的财务会计无须向社会公开。与有限责任公司的封闭性不同，股份有限公司募股集资的方式是开放的，无论是发起设立或是募集设立，都须向社会公开或在一定范围内公开募集资本，招股公开，财务经营状况亦公开。(4)股份转让的自由度。有限责任公司股东出资后，由公司签发其已出资的出资证明书，其性质为证权证书，出资证明不能转让流通。股东的出资由公司签发股票，其性质是证权证券，可以在股东之间相互转让。3普通股与优先股的主要区别

股票按股东的权利可分为普通股、优先股

（1）普通股股东享有公司的经营参与权，而优先股股东一般不享有公司的经营参与权。

（2）普通股股东的收益要视公司的赢利状况而定，而优先股的收益是固定的。（3）普通股股东不能退股，只能在二级市场上变现，而优先股股东可依照优先股股票上所附的赎回条款要求公司将股票赎回。

（4）优先股票是特殊股票中最主要的一种，在公司赢利和剩余财产的分配上享有优先权。

4公司中有法定公积金、任意公积金、资本公积金，与这些公积金有关的规定有：

1．公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入法定公积金；公司法定积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可不再提取。

2．公司的法定公积金不足以弥补上一年度公司亏损的，在提取法定公积金和法定的公益金之前，应当先用当年利润弥补亏损。

3．公司在从税后利润中提取法定公积金后，经股东会决议，可以提取任意公积金。

4．股份有限公司依照法律规定，以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政主管部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本公积金。

5．公司的公积金用于弥补公司的亏损，扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。

6．股份有限公司经股东大会决议将公积金转为资本时，按股东原有股份比例派送新股或者增加每股面值；但法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于注册资本的百分之二十五。

公积金的作用主要有：

1.弥补亏损。当公司出现亏损时，必须设法弥补，否则即违背了资本维持原则。根据《新公司法》第一百六十九条。

2.扩大公司生产经营。在不增加资本的情况下，用历年所提取的公积金来扩大公司的生产经营，无疑是一条方便而又快捷的重要途径。

3.增加资本。公司可在需要时将公积金转增股本。

4.特殊情况下可用于分配股利。一般来说，公司当年无利润时，不得分配股利。但公司为维护股票信誉，在已用盈余公积金弥补亏损后，经股东会特别决议，可按不超过股票面值6%的比率用盈余公积金分配股利，但分配股利后，公司法定盈余公积金不得低于注册资本的25%。5股份有限公司的合并方式

新设合并即两个或两以上的公司组合成为一个新公司的法律行为，这种合并是以原来公司法人资格的消灭为前提;在新设合并下，新设立的公司接受消失公司的全部资产和负债，消失的公司的股份转化为新公司的股份。吸收合并，两个公司中，其中一个解散，一个存续，存续公司吸收解散公司。6股份有限公司财产清偿顺序

清偿顺序是：支付清算费用——职工的工资、社会保险费用和法定补偿金——缴纳所欠税款——清偿公司债务——股东分配剩余财产

第六章

1代理权的产生 大陆法

1． 法定代理。基于法律的规定或法院指定而产生的代理，非本人的意思表示产生。如

A、父母对未成年子女的代理。

B、根据法院指定取得。如法人清算人。C、因私人选定取得，如遗产管理人。D、公司法人的代理人，董事、经理。

2． 意定代理。根据被代理人意思表示（委托授权）而产生的代理。（口头、书面）英美法

1、明示代理（express authority）是指被代理人以口头或书面形式指定某人为代理人的代理。

2、暗示代理（implied authority）是因双方存在的关系或特别的行为而产生的代理。

3、客观必需代理（agency of necessity）

客观必须的代理权是在一个当事人根据其它法律关系在照管、搬运、托运另一个人的财产时、为了保存这种财产而必须采取某种行动时产生的。（1）行使这种代理权是实际上或商业上所必须的；（2）代理人在行使这种权利前无法与委托人取得联系；

（3）代理人所采取的措施必须是善意的，并且必须考虑到所有有关当事人的利益。

4、追认代理（agency by ratification）

如果代理人未经授权或者超出了授权范围而以被代理人的名义同第三人订立了合同，这个合同对被代理人是没有拘束力的但是被代理人可以在事后批准或承认这个合同，这种行为叫做追认。

2我国广义与狭义的无权代理

无权代理：行为人不具有代理权，而以被代理人的名义与第三人订立合同或进行其他民事活动。原因：（1）未经授权，也不具备默示授权条件的代理（2）授权行为无效的代理（3）越出授权范围行事的代理（4）代理权过期消灭后的代理

无权代理人所做的代理行为，如与第三人订立合同或处分财产等，非经本人的追认，对本人是没有约束力的，如果善意的第三人由于无权代理人的行为而遭受损失，该无权代理人应对善意的第三人负责，所谓“善意”是指第三人不知道该代理人是无权代理，如果第三人明知代理人没有代理权而与之订立合同，则属于咎由自取，法律上不予保护。

3代理人与本人关系的规定(代理的内部关系)

4本人及代理人同第三人的关系

1、被代理人与第三人的合同关系 大陆法： 直接代理：代理人以代表的身份，即以本人的名义与第三人签约，效力直接归于本人.直接代理－ 本人直接负责．

间接代理：代理人以自己的名义与第三人签约，但实际上是为了本人的利益.间接代理－ 本人不直接负责，代理人负责．本人原则上与第三人没有直接法律上的联系

代理人拥有代理权而以自己的名义同第三人订立合同经代理人转让后，本人取代代理人在合同中的地位，承担有关的权利和义务

英美法：

（1）显名代理 －本人负责（2）隐名代理－本人负责

（3）末披露的代理－代理人负责，本人有介入权，第三人有选择权

2、代理人与第三人的关系

第七章

1合同的分类

1）有偿合同和无偿合同

根据合同当事人之间的权利义务是否存在对价关系，可以将合同分为有偿合同与无偿合同。

需要注意的是，双务合同不一定就是有偿合同，无偿合同不一定就是单务合同。

2）双务合同和单务合同

根据合同当事人是否互相负有给付义务，可将合同分为双务合同和单务合同。

双务合同是指当事人双方互负对待给付义务的合同，即双方当事人互享债权，互负债务，一方的权利正好是对方的义务，彼此形成对价关系。单务合同，是指合同双方当事人中仅有一方负担义务而另一方只享有权利的合同，例如在赠与合同中，赠与人负担交付赠与物的义务，而受赠人只享有接受赠与物的权利，不负担任何义务。

3）根据合同的成立是否需要交付标的物，可将合同分为诺成合同和实践合同。

诺成合同，又称不要物合同，是指当事人双方意思表示一致就可以成立的合同。大多数的合同都属于诺成合同，如买卖合同、租赁合同、借款合同等。实践合同，又称要物合同，是指除当事人双方意思表示一致以外，尚须交付标的物才能成立的合同。

4）要式合同和不要式合同

根据法律对合同的形式是否有特定要求，可将合同分为要式合同与不要式合同。

要式合同，是指根据法律规定必须采取特定形式的合同。对于一些重要的交易，法律常要求当事人必须采取特定的方式订立合同。例如，中外合资经营企业合同必须由审批机关批准，合同方能成立。不要式合同，是指当事人订立的合同依法并不需要采取特定的形式，当事人可以采取口头方式，也可以采取书面形式。除法律有特别规定以外，合同均为不要式合同。

2试述要约的概念和构成要件

要约是希望和他人订立合同的肯定和明确的意思表示，商业贸易中又可称为发盘。发出要约的当事人为要约人，受要约的当事人为受要约人，简称受约人。要约的构成要件。

第一，要约原则上应向一个或一个以上的受要约人发出。

第二，要约必须具有订立合同的主观目的，即表明要约人在得到对方接受要约的内容时，愿受该要约约束的意思表示。第三，要约的内容必须十分确定。第四，要约必须送达受要约人才能生效。3试述承诺的概念和构成要件

所谓承诺：是指人与人之间，一个人对另一个人所说的具有一定憧憬的话，一般是可以实现的。对 某项事务答应照办。承诺是受要约人同意要约的意思表示。即受约人同意接受要约的全部条件而与要约人成立合同。任何有效的承诺，都必须具备以下条件：

(1)承诺必须由受要约人作出。

(2)承诺必须是在有效时间内作出。

(3)承诺必须与要约的内容完全一致。

(4)承诺的传递方式必须符合要约所提出的方式。4债权让与、债务承担的构成要件是什么？

债权让与，是指在不改变合同内容的合同转让，债权人通过与第三人订立合同将债权的全部或部分转移于第三人。在合同法中，叫合同权利转让。债权全部让与第三人，第三人取代原债权人成为原合同关系的新的债权人，原合同债权人因合同转让而丧失合同债权人权利，债权

部分让与第三人，第三人成为合同债权人加入到原合同关系之中，成为新的债权人，合同中的债权关系由一人变数人或由数人变更多人。新加入合同的债权人与原债权人共同分享债权，并共享连带债权。

债权让与必须具备以下条件：

一、债权是在合同中明确的、确实有效的债权；

二、债权让与不改变原合同的内容；

三、债权的让与人与债权的受让人应达成协议；

四、债权应具有可让性；

五、债权让与的通知到达债务人。债权让与，转让人应尽通知义务，未尽通知义务，债权让与对债务人不发生效力。

债务承担，是指在不改变债的内容的前提下，债权人、债务人通过与第三人订立转让债务的协议，将债务全部或部分移转给第三人承担的法律事实。

根据债务承担的基本理论和《合同法》关于债务承担的有关规定，债务承担 应当具备以下条件：

一、须有有效债务存在。债务有效存在是债务承担的前提，将来发生的债务，也可以设立债务承担，只是要等到该债务成立时才发生转移的效果。诉讼中的债务也可以有第三人承担。

二、被转移的债务应当具有可转移性。不具有可转移性的债务，不能够成为债务承担合同的标的。司法实务中通常认为下列债务不具有可转让性：①性质上不可转移的债务，它往往是指与特定债务人的人身具有密切联系的债务，需要特定债务人亲自履行，因而不得转让；②当事人特别约定不得转移的债务；③合同中的不作为义务。

三、第三人须与债务人就债务的转移达成合意。

四、债务承担须经债权人的同意。5合同的生效要件

合同的生效是指符合法定生效要件的合同，就可以受到法律的保护，并能产生合同当事人所期望的法律后果。可见，合同的生效就必然意味着合同的有效，也就是合同具有法律效力。

（一）一般要件

合同生效应具备以下的一般要件：

1、行为人具有相应的民事行为能力。

2、意思表示真实

是指意思表示的行为人即表意人的表示行为应当真实反映其内心的效果意思。

3、不违反法律和社会公共利益

（二）特殊要件

有些合同需要具备特殊的要件才能生效。

1、法定审批或者登记的合同类型

根据法律、行政法规的规定，主要有以下几类：中外合资经营企业、合作经营企业合同；对外合作开采石油合同；我国内地企业与华侨、港澳同胞举办合资、合作经营企业的合同；保证合同（主要指为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷，由国家机关作为保证人的保证合同，应报经国务院批准）；房地产转让合同；房屋买卖合同；土地使用权转让合同；技术合同；技术引进合同；运输工具转让合同；抵押合同；质押合同。

2、附条件的合同和附期限的合同

（1）附条件的合同

《合同法》第45条第1款规定，“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。” 具体来说，以下情形不属于附条件合同中的“条件”：

一是既成条件，即已经发生的事实，如某房地产公司与某建筑公司订立了工程建设合同，在订立以前，房地产公司已取得了土地使用权，这就是既成条件；

二是将来确定发生的事实，如某商场停业装修，在停业装修期间同生产厂家订立了买卖合同，约定装修完工后厂家将货物送到商场，这里的“装修完工”是确定发生的事实，所以不能作为附条件合同中的条件；

三是将来确定不能发生的事实，如双方约定“如果太阳从西方出来，我则赠君千元”，“等到公鸡下鸡蛋时，双方的买卖合同生效”，这里的“日出西方”、“公鸡下蛋”在客观上都是不可能发生的事实，所以不能作为附条件合同中的条件；

四是违法或严重不当的事实，如约定“如杀人，赠金10万元”就是违法事实，约定“三年内不结婚，赠金10万元”就是严重不当的事实，严重侵犯婚姻自由权。（2）附期限的合同

《合同法》第46条规定，“当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。” 可见，合同所附的期限可分为生效期限（始期）和终止期限（终期）。期限可以是期日，如某年某月某日；也可以是期间，如1年、从某日至某日；还可以是某一不具体确定的时间，如房屋落成之日、某人死亡之日。

期限应当是将来事实、确定发生的事实、合法事实，因此，已经发生的事实、不可能发生的事实、不合法的事实都不能作为期限。

6违约的救济方法

救济方法，是指一个人的合法权利被他人侵害时，在法律上给予受损害一方的补偿方法。

1、实际履行

实际履行，也称为具体履行或依约履行，有两种意思:

一是指债权人要求债务人根据合同的规定履行合同;

二是指债权人向法院提起实际履行之诉，由执行机关运用国家的强制力，使债务人根据合同的规定履行合同。

2、损害赔偿

——债务人不履行合同债务时依法应承担的赔偿债权人损失的责任。

（1）损害赔偿责任的成立

1）大陆法认为，损害赔偿责任的成立，必须具备以下三个条件:（1）必须有损害的事实。

（2）必须有归责于债务人的原因。（3）损害发生的原因与损害之间必须有因果关系，即损害是由于债务人应予以负责的原因所造成的。

2）英美法不同于大陆法。根据英美法的解释，只要一方违约就足以构成对方可以提起损害赔偿之诉。至于违约一方有无过失，是否发生实际损害，并不是损害赔偿责任成立的前提。如果守约方没有遭到实际损失，或无法证明，或不能确定损失的基础，他就无权要求裨性的损害赔偿，只能请求名义上的损害赔偿，由法院判与名义的损害赔偿金。名义损害赔偿金往往是很少的金额，例如1美元或2英磅。实际上是法律上承认违约方侵犯了对方的合法权利。（2）损害赔偿的办法有回复原状（restitution）与金钱赔偿两种。

回复原状，是指恢复到损害发生之前的原状。这种方法可以完全达到损害赔偿的目的，但是实行起来不太方便，甚至不可能做到。

金钱赔偿，是指以支付金钱弥补对方所受到的损害。这种方法便于实行，但是有时不能完全满足损害赔偿的本旨。

3、解除合同

解除合同指合同当事人免除或中止履行合同义务的行为。根据西方各国法律的规定，行使解除权的方法主要有两种:

一种是由主张解除合同的一方当事人向法院起诉，由法院作出解除合同的判决;

另一种是无须经过法院，只需向对方表示解除合同的意思即可。我国《合同法》 规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。

4、禁令

禁令是英美法采取的一种特殊的救济方法。它是指由法院发出禁令，强制执行合同所规定的某项消极的规定（negative stipulation），即由法院判令被告不许做某种行为。

禁令是衡平法上的一种救济方法。

5、违约金

违约金是指以保证合同履行为目的，由双方当事人事先约定，当债务人违反合同时，应向债权人支付的金钱。7合同终止的原因

合同终止的原因大体上可分为三类：A、基于合同目的达

到而终止, 清偿、混同, B、基于当事人的意思而终止, 约定解除或抵消、免除, C、基于法律的直接规定而终止，当事人死亡、丧失行为能力等。

一、清偿

清偿是债务人按照合同约定向债权人履行义务、实现债权 目的的行为。

二、提存

提存是债务人于债务已届履行期时,将无法给付的标的物提交给提存机关, 以消灭合同债务的行为。

三、混同

混同是债权与债务同归于一人,而使合同关系消灭的事实。

四、抵消

抵消是当事人双方相互负有给付义务,将两项债务相互充抵,使其相互在对等额度内消灭。

五、免除

债务免除是债权人免除债务人的债务而使合同权利义务部分或者全部消灭的意思表示

抵消和混同的区别

抵消是债务清偿的一种方式

例如：债务人甲没有现金还给债权人乙

于是他拿出价值与其债务相等的一笔货物

抵消了与乙的债务

混同同样是债务清偿的方式

混同是指债务人与债权人变为同一人的现象 例如：甲公司欠乙公司一笔钱

后来甲公司与乙公司合并

或者说乙公司与甲公司合并 已经不存在明确的债权债务关系

第八章 公约的适用范围

一）《联合国国际货物销售合同公约》适用于营业地在不同国家（地区）的当事人之间所订立的货物销售合同。

1.营业地主义

营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同，如果这些国家是缔约国，即属于公约的适用范围；（CISG1）

公约的扩大使用

营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同，这些国家或其中一个国家虽非缔约国，但若国际私法规则导致适用某一缔约国的法律，亦属于公约的适用范围；

3.货物

公约适用的货物贸易，不包括：

1）直接供私人使用货物的销售，除非买方在订立合同前或订立当时不知道且没有理由知道这些货物是用于该目的；

2）经由拍卖的销售；

3）根据法律执行令状或其他令状的销售；

4）公债、股票、投资证券、流通票据和货币的销售；

5）船舶、气垫船或飞行器的销售；

6）电力的销售；

7）卖方绝大部分义务是提供劳务或其他服务的销售。

公约不适用于服务贸易、技术贸易

公约不适用混合合同，两个例外：

1）如果货物提供和服务是分离的，只适用于货物。2）如果服务未占到合同的大部分，则公约可适用。

4、公约不涉及的法律问题：

1）合同的效力，或其任何条款的效力，或任何惯例的效力；

2）合同对所售货物所有权可能产生的影响；

3）货物对人身造成伤亡或损害的产品责任问题。

2国际货物买卖合同双方的权利义务

一、卖方的义务及履行

（一）交付货物交付单证

（二）质量（品质）担保义务

（三）权利担保义务

（四）转移货物所有权

二、买方义务及履行

（一）付款义务

（二）接收货物

3公约关于风险转移的约定

风险转移：风险承担的转移，即对风险造成的损失的承担的转移。

《公约》有关风险转移的规定

第十三章

1产品责任法的特征及缺陷分类 产品责任法的法律特点：

1、产品责任法属于民事责任的法律,与刑事责任的法律不同；

2、产品责任法属于公法性质,对当事人具强制性,与属于私法范畴的买卖法不同；

3、依据产品责任法的赔偿金额比一般贸易索赔金额大的多；4依据产品责任法的诉讼,并不要求原告与被告之间存在合同关系

原告可以起诉的理由：

1、疏忽责任原则；

2、担保责任原则；

3、严格责任原则 产品缺陷按照导致产生缺陷的原因，分为以下几类：

一是产品设计上的缺陷。即由于设计上的原因，导致产品存在危及人身、财产安全的不合理危险。例如，使用瓦斯炉的火锅，因结构或安全系数设计上的不合理，有可能导致在正常使用中爆炸的，该产品即为存在设计缺陷的产品。

二是产品制造上的缺陷。即由于产品加工、制作、装配等制造上的原因，导致产品存在危及人身、财产安全的不合理危险。例如，生产的幼儿玩具制品，未按照设计要求采用安全的软性材料，而是使用了金属材料并带有锐角，危及幼儿人身安全。该产品即存在制造上的缺陷。

三是因告知上的缺陷（也称指示缺陷或说明缺陷）。即由于产品本身的特性而具有一定合理危险性。对这类产品，生产者应当在产品或者包装上，或者在产品说明书中，加注必要的警示标志或警示说明，告知使用注意事项。如果生产者未能加注警示标志或者警示说明，标明使用注意事项，导致产品产生危及人身、财产安全的危险的，该产品即属于存在告知缺陷的产品。例如，燃气热水器在一定条件下对使用者有一定的危险性，生产者应当采用适当的方式告知安全使用注意事项，如必须将热水器安装在浴室外空气流通的地方等。如果生产者没有明确告知，就可认为该产品存在不合理的危险。产品存在上述任何一种缺陷，造成他人人身、财产损害的，生产者都要依法承担赔偿责任。2美国的产品责任的诉讼依据及抗辩

1、疏忽责任原则：（1）被告未尽合理注意，有疏忽之处；（2）由于被告的疏忽直接造成了原告的损失；（3）原被告无须有合同关系。疏忽是一种侵权行为。

2、担保责任原则 说：（1）产品有缺陷，被告违反了对货物明示或默示担保；（2）产品的缺陷给原告造成损害；（3）原被告之间有合同关系

3、严格责任原则，即无过失责任：只要产品存在缺陷对使用者或消费者有不合理的危险，并因此而使他们的人身或财产遭受损失，该产品的生产者和销售者都应承担赔偿责任。

被告可以提出的抗辩：

1、担保的排除或限制；

2、承担疏忽与相对疏忽（侵权之诉中才能援引）；

3、自担风险；

4、非正常使用产品或误用、滥用产品； 擅自改动产品；

6、带有不可避免的不安全因素的产品 3我国产品责任法的归责原则

《产品质量法》第41条：因产品存在缺陷造成人身、缺陷产品以外的其他财产损害的，生产者应当承担赔偿责任。

第42条：由于销售者的过错使产品存在缺陷，造成人身、损害的，销售者应当承担赔偿责任。销售者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明缺陷产品的供货者的，销售者应当承担赔偿责任。《产品质量法》第四十三条

因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿。属于产品的生产者的责任，产品的销售者赔偿的，产品的销售者有权向产品的生产者追偿。属于产品的销售者的责任，产品的生产者赔偿的，产品的生产者有权向产品的销售者追偿。

《民法通则》第一百二十二条

因产品质量不合格造成他人财产、人身损害的，产品制造者、销售者应当依法承担民事责任。运输者、仓储者对此负有责任的，产品制造者、销售者有权要求赔偿损失。

可见，产品侵权外部实行无过错责任。受害人无须证明生产者和销售者的过错，只需就产品缺陷、损害及两者间存在因果联系举证。

内部人之间实行过错责任。

第二篇：国际商法笔记重点

国际商法：是调整国际商事贸易与商事组织各种关系的法律规范的总和。.国际货物买卖合同：指营业地处于不同国家的当事人之间所订立的货物买卖合同。

发价：凡是向一个或一个以上特定的人提出订立合同的建议，如果其内容十分确定，并且表明发价人有当其发价一旦被接受就将受其约束的意思，即构成发价。1产品责任法：指由于产品的缺陷而造成人身或财产损害，因此使得该产品的制造者或销售者承担赔偿责任的法律。

.汇票：指由出票人签名出具的，要求受票人于见票时或于规定的日期或于将来可以确定的时间内，向特定人或凭证特定人的指示或向持票人支付一定金额的无条件的书面支付命令。

第三篇：国际商法案例总结

案例一：提单的作用

某公司A从国外进口一批钢坯，以集装箱运输，装箱单及提单上均在名为21箱。货交甲船运输后，由于市场情形的变化，A公司将货物转售给B公司，双方签订买卖合同，A公司向B公司背书交付了提单及各项单据。待船到目的港，B公司持单提货时，发现货物只有20箱，B公司要求甲船偿付漏装一箱的货款，船方经仔细审查，发现在大副记载的有关日志中，写明实际收货20箱。对此，船公司提出抗辩，拒绝承担赔偿责任。

问：在不考虑保险的情况下，短缺的一箱货物损失由谁承担？为什么？

分析：

本题考查的是提单的作用，其中一个作用为将货物装船的证明。即提单是承运人已按提单上所载情况，收到货物的初步证明。若承运人实际收到的货物与提单上所记载的内容不符，承运人必须证明自己尽了适当谨慎职责，否则应按提单内容向提单持有人负责。本案中，承运人没有在运输前按提单清查货物，导致了收货人的损失，船公司应该赔偿A公司的责任。

案例二：货物的专利权问题

沈阳A公司向香港B公司出口一批机床，出口合同中明确约定该批机床将被销往埃及。沈阳A公司经调查得知，该批机床在埃及不会遇到任何专利侵权问题。然而，因B公司自身经营状况发生变化，这批机床被B公司出口给了意大利D公司，结果在意大利被D公司以侵犯专利权起诉。问：（1）沈阳A公司是否会因意大利D公司提起的侵犯专利之诉而对香港B公司或者意大利C公司承担全力担保责任？说明理由。

（2）如果该批机床在香港被当地的一家公司提起诉讼，认为该机床侵犯了其专利权，沈阳A公司是否应对香港B公司承担权利担保责任？说明理由。分析：

本题考查的是卖方对货物担保责任重中涉及的货物专利权的问题，公约规定：卖方应担保货物在其进口国和转售国不侵犯专利权，否则视为应承担相关的法律责任。（1）由于B公司经营状况发生变化，导致其转售国发生改变，这种改变是A公司无法预知的，所以A公司不承担担保责任；（2）由于香港是A公司的出口国，按规定应该担保货物不侵犯当地的专利权，而香港当地的公司提出了诉讼，说明货物有侵权行为，故A公司承担担保责任。案例三：要约的实质性变更问题

我某出口公司于2月1日向美方报出某农产品，在发盘中除列明各项必要条件外，还表示：“Packing in sound bags”。在发盘有效期内美方复电称：“Refer to your telex first accepted, packing in new bags”。我方收到上述复电后，即着手备货。数日后，该农产品国际市场价格猛跌，美方来电称：“我方对包装装条件作了变更，你方未确认合同并未成立。”而我出口公司则坚持合同已经成立。问：合同是否已经成立？为什么？ 分析：

本案涉及到要约的实质性变更的问题，公约规定：一旦要约发生了实质性的变更，那么，要约将失去效力。本案中，美方对包装条件的修改不属于实质性变更，所以合同依然成立。案例四：要约的实质性变更问题

A公司向B公司发出要约，供应100匹马力的拖拉机50台，每台CIF香港3500美元，订立合同后两个月装船，不可撤销信用证付款。B公司收到后立即垫付承诺，表示接受A公司的要约，并要求订立合同后立即装船。A公司未作任何答复，也没有提交货物。事后，以A公司违反合同为由要求损害赔偿。问：B公司要求是否合理，为什么？ 分析：

本案涉及到要约的实质性变更问题，公约规定：若要约发生了实质性变更，则邀约失去效力。本案中B公司虽然做出了承诺，但是对装船条件的更改属于实质性变更，合同失去效力，因此，B公司的要求不合理。案例五：要约的撤销和撤回问题

甲公司在4月1日上午用航空信寄一要约给乙，该要约有“不可撤销”字样，规定受要约人在4月10日前付到有效。后来甲于4月1日下午电报发出撤回要约的通知，该通知于2日上午送达乙处，乙于4月3日收到甲寄来的要约。他考虑到要约的价格对他十分有利，于是立即电报发出承诺，该承诺第二天到达甲。双方为合同是否成立的问题发生争议。

问：甲乙双方订立的合同是否成立？为什么（甲乙均为公约的缔约国）分析：

本案涉及要约的撤销与撤回问题，由于要约一经到达就生效，所以，要约的发出者要在要约的生效之前发出要约撤回或者撤回要与要约同时到达受要约人处。要约的撤销要在对方承诺要约之前到达，但是，已有有效期的要约和受要约人有理由相信要约是不可撤销的，这样的要约是不可撤销的。题中，邀约虽然是有有效期的要约，即要约不可撤销，但是，要约的撤回先于要约到达受要约人，所以，要约失去效力，合同不成立。案例六：货物风险转移的问题

出口商甲向进口商乙出售小麦1000公吨，CFR价格条件，但在装运港装船的小麦都是混装的，共3000公吨，卖方准备当货物运抵目的港后再分拨1000吨给买方。但小麦在路途因高温天气发生变质，共损失1200公吨，其余1800公吨得以安全运抵目的港。卖方向买方声称其出售的1000吨小麦已在途中全部损失，且认为根据CFR合同，货物从越过船舷时风险已经转交给买方，故卖方对以上损失不应承担法律责任。买方则要求卖方继续履行合同。问：卖方是否应交付小麦，并说明理由。分析：

本案涉及到货物风险转移的问题，公约规定：在货物上加标记、装运单据、买方发出通知或或其他方式清楚的注明有关合同以前（即货物特定化之前），风险不转移给买方承担。本案中，双方虽然贸易术语为CFR，风险的转移以船舷为界，但是货物还未特定化，所以，卖方应该交付小麦。案例七：要约的撤销问题

我某对外工程承包公司于5月3日以电传请意大利某供应商发盘出售一批钢材。我方在电传中声明：要求这一发盘是为了计算承造一栋大楼的标价和确定是否参加投标之用：我方必须于5月15日向招标人送交投标书，而开标日期为5月31日。意供应商于5月5日用电报就上述钢材向我方发盘。我方据以计算标价，并于5月15日向招标人递交投标书。5月20日意供应商因钢材市价上涨。发来电传通知撤销他5月5日的发盘，我方当即复电表示不同意撤盘，于是，双方为能否撤销发盘发生争执。及至5月31日招标人开标，我方中标，随即电传通知意供应商我方接受该商5月5日的发盘。但意商坚持该发盘于5月20日撤销，合同不能成立，而我方则认为合同已经成立。问：合同是否已经成立？说明理由。分析：

本案涉及要约的撤销问题，公约规定：要约的撤销要在受要约人作出承诺之前提出，并且，有有效期的要约和受要约人要理由相信要约为不可撤销的，这样的要约为不可撤销的要约。由于本案中，我方通知了对方要约的有效期，对方在有效期内回复我方并未作出任何更改，因此，我方有理由相信对方以5月5日的发盘作为最终的报价。因此，合同成立。

案例八：承运人的义务、免责事由及责任限额问题

某轮船东A与承运人B签订了一份海上货物运输合同，约定由某轮承运一批小轿车，自纽约运往大连，合同规定：有关承运人的责任及免责按照《中华人民共和国海商法》规定。该轮在航行途中遭遇飓风，由于风浪太大，导致舱内有10辆小轿车发生移动并相互碰撞挤压，经事后鉴定，均已完全报废。另外，为了抵御风浪，船长下令向压载舱打入压载水，但由于船员在检查压载水舱时，未将其中一个阀门拧紧，导致海水进入货舱，又有10辆轿车因长时间遭海水浸泡而锈蚀，也都完全报废。为了避免更大的损失，船长下令将未受水湿的汽车移至第二舱。但在搬移过程中，由于操纵吊机的船员因连续抗风，过度疲劳，因而错误地按动的按钮，又导致10辆汽车掉落舱底，完全毁坏。事后查明：承运人对于舱内轿车的积载，并无不当;根据B所提供的货物发票等证据，小轿车的到岸价格（CIF大连）为20000美元/辆：每辆小轿车的毛重为2000公斤。另外，假设特别提款权与美国的比价为：1特别提款价=1.3美元，B就上述货损向A提出了索赔。问：（1）对于在舱内因互相碰撞挤压而造成损坏的10辆轿车，A是否应该赔偿，该赔多少，为什么？

（2）对于在海水浸泡而损坏的10辆轿车，A是否倍偿，赔多少，为什么？

（3）对于掉落舱底而损坏的10辆轿车，A是否赔偿？赔多少？为什么？ 分析：

本案涉及承运人的义务、免责事由及责任限额问题，按照海商法的规定，承运人在以下情况可以免责：

1、不可抗力

2、托运人和货物所有人及代理造成的损失

3、火灾（承运人故意行为除外）

4、非承运人，雇员及其代理人造成的损失

5、船长，船员，引航员等船务人员对船舶驾驶和管理的不当造成的损失。（1）中受损的10辆轿车属于不可抗力造成损失，故可以免责，（2）中受损的10辆属于船员管船不当所致，可以免责。（3）中受损的10辆轿车属于船员的管货失误，承运人应当赔偿相应的责任，按我国《海商法》的规定，货物的赔偿标准为，每件或每个其它货运单位为666.67计算单位，或按毛重，每公斤2个计算单位，从大计收。因此，赔偿金额为 按件数算：10*666.67=6666.7 按毛重算：10*2000*2=40000，从大计收 最后的赔偿金额：40000*1.3=52000 美元

第四篇：国际商法复习总结

国际商法复习要点总结

1.国际商法的概念和渊源

• 国际商法：国际商法---是调整国际商事交易和商事组织的各种关系的法律规范的总称。

• 商事----包括买卖、代理、租赁、建造工厂、咨询、许可证交易、投资、项目开发、货运等一切经济活动。渊源：

（一）国际法规范

国际条约或公约； 国际惯例：2000年国际贸易术语解释通则

（二）国内法规范

制定法； 判例法----英美法系的重要渊源

2.合同法的重点（包括合同成立的基本程序；合同履行的原则（法、德；英、美）；违反条件与违反担保；各国违约救济方法；合同的消灭）3.合同的概念及成立的要素 概念: 合同----两个或两个以上的当事人，以发生、变更或者消灭民事法律关系为目的达成的协议。大陆法：合意(Consensu)。英美法：允诺（Promise)成立的基本要素：

1.Mutual Agreement（共同协议）；2.Reality（真实性）；3.Capacity of the Parties to contract（当事人订立合同的能力）；4.Consideration or Cause；5.Legality(Formalization and Content)（合法性）4.合同的成立

要约与承诺 ：

一、意思表示一致 承诺生效的时间：大陆法：到达主义 英美法：投邮主义 ；

二、对价----英美法中特有的。是指当事人间须存在“我给你是为了你给我”的关系。

对价的基本原则：(1)对价必须是合法的；(2)对价必须是待履行的对价或者是已履行的对价，而不能是过去的对价；(3)对价必须具有某种价值，但不要求充足；(4)已经存在的义务或法律上的义务不能作为对价；(5)对价必须来自受允诺人 约因----法国法中特有的。是指合同当事人所追求的最接近和最直接的目的。5.当事人订立合同的能力

各国一般规定，自然人中的未成年人、禁治产人都属于缺乏缔约能力的人，对于他们所订立的合同，根据情况，可能产生三种法律后果：具有约束力；可以撤销；无效

（一）未成年人

未成年人订立的合同的法律后果有：

1、有效合同：

（1）涉及必需物品和服务的合同；（2）对未成年人有利的合同

2、可撤销合同：这包括期间较长的或者与不动产有关的合同，未成年人欲撤销这类合同，须在未成年时或成年后的适当时间内进行。

3、无效合同：非必需品买卖和借贷合同是绝对的无效合同

（二）禁治产人

1、大陆法规定：一律无效

2、英美法规定：精神病人在其被宣告精神错乱后订立的合同一律无效，酗酒的人在酒醉时签订的合同可在酒醒后应其要求撤销。

（三）法人的行为能力 根据各国《公司法》的规定,公司必通过它的授权代理人才能订立合同,而且其活动范围不得超出其公司章程的规定。6.合同的形式

（一）英美法：

1、签字蜡封合同：英国法律规定：转让船舶、转让地产或地产权益、抵押合同必须采用签字蜡封的形式订立。美国大多数州已废止签字蜡封形式。

2、简式合同：必须要有对价支持的合同，但不等于完全不要式。英国法律规定某些合同必须以书面形式做成。

美国：不以书面形式作为合同成立的一项要件。但某些合同必须以书面形式做成。(二）大陆法系

法国：要式合同、商事合同为不要式

德国：以不要式为原则，要式合同为例外，如土地买卖合同要具备法定形式。中国：《合同法》：书面、口头、其它形式 7.合同的内容及构成

（一）合同内容的合法性 各国均要求合同内容必须合法。

1、英美法：

（1）、被成文法规定为非法的合同无效。（2）、普通法规定几类合同非法。如触犯刑律或民事侵权的合同、危害公共利益的合同等。

2、法国法

（1）交易的标的物是法律不允许交易的物品，如毒品（2）合同的约因不合法

3、德国法：法律行为和整个合同内容若违法即非法。

4、中国：《民法通则》：民事法律行为不得违犯法律和社会公共利益。合同内容的构成：

1、明示条款 ；

2、默示条款： 民商事惯例 8.合同意思表示的真实性

一、错误陈述：构成必须符合四个条件：

1、对事实的不正确陈述；

2、这一陈述确实诱引另一方进入合同 ；

3、陈述者在作陈述时有过错 ；

4、原告在情理中相信了被告的陈述

二、误解

1、英美法：身份误解、客体误解、条款误解。法律后果：撤销合同。

2、法国法：误解的严重程度必须达到阻止合意的成立时，才构成合同无效的原因。

3、德国法：意思表示内容的误解、意思表示形式上的误解。法律后果：可以撤销合同。

三、胁迫和不当影响 9.合同的解除

一、英美法：

1、合同因履行而解除 ；

2、合同因双方当事人协议而解除 ；

3、因合同的受挫而解除 ；

4、合同因违约而解除 ；

5、合同因法律规定的其他解除原因的出现而解除：合并、时效、混同、破产等。

中国合同法规定解除合同的情景：（1）一方违反合同，严重影响了经济利益；（2）在合同规定的期限内没有履行合同，而且在被允许推迟履行的合理期限内仍未履行；（3）发生不可抗力；（4）合同约定的解除合同的条件已经出现。

二、法国法：清偿、更新自愿免除、抵消、混合、标的物灭失、取消、时效、解除条件成就。

三、德国法：清偿、提存、抵消、免除 10.违约与救济 违约的形式

1、英美法：违反条件、违反担保 ；

2、法国法：不履行合同、延迟履行

3、德国法：给付不能、给付延迟 ；

4、中国：不履行合同或履行合同不符合约定 违约的救济：

1、损害赔偿

英美法：损害赔偿的方法是恢复原状 法国法：以金钱赔偿为主，以恢复原状为例外 德国法：以恢复原状为主，以金钱赔偿为例外

2、实际履行；

3、禁令

4、解除合同（重大违约、轻微违约）11.代理与国际商事代理的定义 12.国际商事代理的特征

1、其行为是具有法律意义的行为；

2、其根据为被代理人的授权或法律规定；

3、代理行为产生的权利和义务直接对被代理人发生效力；

4、代理的行为在法律上具有可代理性 13.调整国际商事代理关系的法律规范 • 国际惯例（无）

• 国内法规范----在调整国际商事代理关系中占据重要地位 • 中国：《民法通则》、《合同法》 14.代理权的产生

（一）大陆法

1、意定代理：本人的意见表示

2、法定代理：法律规定、法院选任、私人选任

（二）英美法

1、明示授权：口头或书面形式

2、默示授权：是指本人的授权意图，虽未通过书面或口头等明示方式表达出来但其行为或言词使另一人推断自己有代理权，也使第三人相信代理人有代理权。

3、客观需要代理：是指一个人受托照管另一个人的财产，为了保存这种财产而必须采取某种行动时产生的代理权。

4、追认代理

15.国际货物买卖法的重点内容

1、《联合国国际货物买卖合同公约》 •

2、FOB、CFR、CIF •

3、买卖双方的义务 •

4、违约的救济方法

16.国际货物买卖合同的概念和特点 • 货物-----一切有形的动产。

• 特点------货物跨越国境的买卖关系。17.国际货物买卖的国际公约

（一）国际货物买卖统一法公约：采纳大陆法系国家的合同法原则，参加的国家不多

（二）联合国国际货物买卖合同公约：1980年通过，1988.1.1.生效

1、宗旨：建立国际经济新秩序

2、适用范围：

（1）缔约国中营业地分处不同国家的当事人之间的货物买卖（2）由国际私法导致适用某一缔约国法律

（3）货物买卖：《公约》用排除法列明了七类货物不适用公约调整。18.国际货物买卖合同

一、当事人：《公约》规定：营业地分处不同缔约国的当事人或由国际私法规则导致适用某一缔约国的法律。

二、要约与承诺

（一）要约

1、要约与要约邀请

2、要约的撤回与撤销

撤回：在要约未生效前，撤回通知于要约送达受要约人之前或同时送达受约人。撤销：要约已生效，承诺通知未发出。但是： A、明示或以其它方式表明要约是不可撤销的，则不可撤销 B、受约人有理由信赖要约是不可撤销的，则不可撤销

3、要约的终止：被拒绝、过期、反要约、撤回、撤销 19.要约的消灭的原因有：

•（1）因要约人撤回或撤销而消灭； •（2）因要约期间已过而消灭； •（3）因受要约人的拒绝而消灭；

•（4）因受要约人对要约内容作实质性变更而消灭。20.承诺

1、承诺的有效条件

• ①承诺必须由受要约人作出； • ②承诺必须在要约的有效期间内进行； • ③承诺必须与要约的内容一致；

• ④承诺的传递方式必须符合要约所提出的要求。

2、承诺生效时间：投邮生效（英美法）、送达生效（大陆法）、了解生效（意大利）• 《公约》：送达生效

21、国际上有较大影响的国际商业惯例

（1）1932年华沙---牛津规则；（2）1941年美国对外贸易定义；（3）2000年国际商会国际贸易术语解释通则

22.运输方式和相应的Incoterms 2000术语

1、适用于任何运输方式

E组

EXW 工厂交货(……指定地点)

F组

FCA 货交承运人(……指定地点)

C组

CPT 运费付至(……指定目的地)

CIP

运费、保险费付至(……指定目的地)

D组

DAF 边境交货(……指定地点)

DDU 未完税交货(……指定目的地)

DDP 完税交货(……指定目的地)

2、只适用于海运及内河运输

F组

FAS 船边交货(……指定装运港)

FOB 船上交货(……指定装运港)

C组：

CFR 成本加运费(……指定目的港)

CIF 成本、保险费加运费(……指定目地港)

D组

DES 目的港船上交货(……指定目的港)

DEQ 目的港码头交货(……指定目的港)

23.几种主要价格术语 • FOB，CFR，CIF • FCA，CPT，CIP • 区别: •

1、在适用范围上：FCA、CIP、CPT适用于各种运输方式，包括多式联运；而FOB、CFR、CIF主要适用于海运。

2、在交货地点上：FCA、CIP、CPT在内陆，后者在装运港。

3、在风险转移上：FCA、CIP、CPT以货交承运人为界线，后者以货物在装运港越过船弦为界。24.国际支付法律制度

一、票据：汇票、本票、支票 •

二、支付方式：

1、汇付：信汇、电汇、票汇

2、托收：《统一托收规则》：付款交单、承兑交单 • 当事人：付款人、委托人、托收行、代收行 •

3、L/C：UCP600 • 银行信用：单单相符、单证相符

• 当事人：开证申请人、开证行、受益人、议付行、通知行 25.托收的定义和基本做法

托收是指债权人（出口人）出具汇票，委托银行向债务人（进口人）收取货款的一种支付方式。

基本做法：由出口人根据发票金额开出以进口人为付款人 的汇票，向出口地银行提出托收申请，委托出口地银行（托收行）通过它在进口地的代理行或往来银行代向进口人收取货款。26.托收业务流程

27.跟单托收的种类

托收可根据所使用的汇票的不同，分为光票托收和跟单托收。国际货款的收取大多采用跟单托收。在跟单托收情况下，根据交单条件的不同，可分为：

（一）付款交单（Documents against Payment ,D／P）

～是指出口人的交单是以进口人的付款为条件。按付款时间的不同，可分为：

（1）即期付款交单(Documents against Payment at sight , D/P at sight)。～是指出口人发货后，开具即期汇票连同货运单据，通过银行向进口人提示，进口人见票后立即付款，进口人在付清货款后向银行领取货运单据。

（2）远期付款交单(Documents against after sight , D/P after sight)。

～是指出口人发货后，开具远期汇票连同货运单据，通过银行向进口人提示，进口人审核无误后，即在汇票上进行承兑，于汇票到期日付请货款后，再领取货运单据。

（二）承兑交单（Documents against Acciptance ,D／A）•

指出口人的交单是以进口人在汇票上承兑为条件。28.信用证的收付程序：

29.信用证

（一）信用证付款的性质

信用证 是一种银行开立的有条件的承诺付款的书面文件。

在信用证支付方式下，开证行成为首要付款人，故属于银行信用。

（二）信用证方式有以下三个特点：



1、付款人只能是银行。（银行信用）



2、信用证虽以贸易合同为基础，但 信用证一经开出就成为独立于合同之外的另一种契约。开证银行只受信用证的约束而与该合同完全无关。（根据买卖合同又独立于合同）

3、信用证是一种单据的买卖。

实行严格相符原则，不仅要做到“单证一致”，还要做到“单单一致”。（银行凭单付款，不问货物）30.货物所有权与风险的转移

（一）所有权的转移 •

1、英国：

• 《英国货物买卖法》区别特定物与非特定物的买卖

•（1）特定物----取决于双方当事人的意思，货物所有权应在双方当事人意愿转移时移转。

•（2）非特定物----在货物特定化以前，所有权不移转于买方。•

2、美国：《美国统一商法典》：把货物确定在合同项下以前，货物的所有权不移转于买方。

3、法国：《法国民法典》：货物所有权在合同订立时由卖方转移到买方。•

4、德国：《德国民法典〉：货物所有权是在卖方将货物交付买方是发生转移；在卖方必须交付物权凭证的场合，卖方则通过提交物权凭证完成所有权转移。而不动产买卖的所有权转移则以完成登记的时间为准。•

5、中国：

• 《合同法》第133条：标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

（二）风险的转移 风险分担的原则：

1.以交货时间确定风险的原则；2.过失划分的原则；3.国际惯例优先原则；4.划拨是风险转移的前提条件 风险转移的时间：

1、涉及运输的交货；2.在途货物的交货；3.不涉及运输的交货 31.国际海上货物运输合同 海上运输合同的分类：

1.班轮运输（提单运输、另单运输、件杂货运输）2.租船运输

32.关于提单的3个国际公约

33.提单的定义和种类 • 提单的定义

• 第71条：提单，是指用以证明海上货物 运输合同和货物已经由承运人接收或者 装船，以及承运人保证据以交付货物的 单证。(功能定义）• 提单和其他运输方式中的运输单据区别 的关键：交货凭证、可转让 • 提单的种类

• 已装船提单和收货待运提单（shipped B/L, received for shipment B/L)• 记名提单、指示提单和不记名提单(named B/L, order B/L, Blank B/L)• 清洁提单和不清洁提单(clean B/L, foul B/L)• , charterparty B/L)• 其他特殊的提单：倒签提单、预借提单 34.承运人的义务

1、适航

承运人在船舶开航前和开航当时，应当谨慎处理，使船舶处于适航状态，妥善配备船员、装备船舶和配备供应品，并使货舱、冷藏舱、冷气舱和其他载货处所适于并能安全收受、载运和保管货物。时间、内容、主观标准

2、管货

承运人应当妥善地、谨慎地装 载、搬移、积载、运输、保管、照料和 卸载所运货物。

标准、内容、时间

35.在责任期间货物发生的灭失或者损坏是由于下列原因之一造成的，承运人不负赔偿责任 : •（1）船长、船员、引航员或者承运人的其他受雇人在驾驶船舶或者管理船舶中的过失；

•（2）火灾，但是由于承运人本人的过失所造成的除外； •（3）天灾，海上或者其他可航水域的危险或者意外事故； •（4）战争或者武装冲突；

•（5）政府或者主管部门的行为、检疫限制或者司法扣押； •（6）罢工、停工或者劳动受到限制；

•（7）在海上救助或者企图救助人命或者财产； •（8）托运人、货物所有人或者他们的代理人的行为； •（9）货物的自然特性或者固有缺陷； •（10）货物包装不良或者标志欠缺、不清； •（11）经谨慎处理仍未发现的船舶潜在缺陷；

•（12）非由于承运人或者承运人的受雇人、代理人的过失 造成的其他原因。承运人依照前款规定免除赔偿责任的，除第2项规定的原因外，应当负举证责任。

36.国际货物保险的定义和种类

概念----国际货物运输保险是指保险人（保险公司）与投保人（买方或卖方）签订合同约定，投保人支付规定的保险费，在货物遭受国际运输途中约定的保险事故时，由保险人负责给予约定的保险受益人（被保险人）补偿的行为。37.订立保险合同应遵循的原则 • 绝对诚信原则（最大诚信原则）– 披露(disclosure)– 陈述(representation)– 不得违反担保

• 保险利益原则 • 补偿原则 •近因原则 38.可保利益 • 可保利益：

– 保险人对保险标的具有的合法的利害关系。

– 被保险人对保险标的有可保利益才能订立保险合同，否则所订立的合同无效。

• 被保险人对下列事项具有可保利益：

– 对保险标的的所有权、占有权 – 担保物权和债权

– 因标的物的保全可得到的利益或期得利益

39.国际货物保险合同的相关内容

一、国际货运保险合同的当事人和关系人 •

1、当事人：保险人、投保人、被保险人

2、关系人：与保险合同有关的是受益人、保险代理人、保险经纪人和保险公证人等。

二、国际货运保险合同中的有关用语

1、保险标的----国际货运中的货物及其有关责任

2、保险价值----是订立保险合同时货物在起运地的发票价格加上运输费用和保险费的总和。

3、保险金额----是保险合同的最高赔偿限额。•

4、委付----是放弃物权的一种法律行为。

三、国际货运保险合同的成立（要约----承诺）、变更（保险事项、保险责任的变更）和转让（背书转让）40.海上货物运输保险

一、货物运输保险的范围

1、保障的危险：海上风险和外来风险。

•（1）海上风险（海难）：恶劣气候、沉没、搁浅、触礁、碰撞、失踪、破船

•（2）外来风险：是指外来原因引起的损失。失火、偷窃、提货不着、雨淋、短量、沾污、渗漏、破碎、受潮受热、串味等。•

2、保障的损失：全部损失与部分损失 •（1）全部损失：实际全损、推定全损 •（2）部分损失：单独海损、共同海损

• 单独海损----一般由个别货主、船方或其承保人单独负责。

• 共同海损----通常是由利害关系人船方、货方和运输方按获救价值共同分担。41.承保风险

• 风险分为：海上风险、外来风险 • 海上风险分为：自然灾害、意外事故

• 外来风险分为：一般外来风险、特殊的外来风险 42.损失

分为：（1）全部损失：实际全损、推定全损（2）部分损失：共同海损、单独海损。

43.共同海损的定义和构成条件

• 共同海损定义：指在海上运输中，船舶、货物遭到共同危险，船方为了共同安全，有意何合理地做出特别牺牲或支出的特殊费用。共同海损成立必须具备以下四个要件：

•（1）必须确有危及船、货共同安全的危险存 在； •（2）共同海损的措施必须是有意而合理的； •（3）共同海损的牺牲和费用必须是特殊的； •（4）共同海损措施必须具有效果。44.单独海损和共同海损的比较

45.代位和委托

• 代位权（Subrogation），是指保险人在支付保险金后，从被保险人处所取得的，代替被保险人行使被保险人的一切权利和对有过失的第三人追偿之权利

• 委付，是指在保险标的发生推定全损的情况下，由被保险人把保险标的之所有权转让给保险人，而向保险人请求赔偿全部保险金额。委付仅仅适用于推定全损之情况下。

海上保险委付的成立，须具备以下条件：

（1）委付应以推定全损为条件；（2）委付应就保险标的的全部提出请求；（3）委付不能附加任何条件；（4）委付须经接受方接受为有效。代位与委托的区别：

• 代位产生的原因是货物损失是由第三者的过失或疏忽引起的，委付是发生在推定全损的情况下产生的；代位一般保险公司都会接受，而委付是被保险人单方行为，保险公司有可能接受，也可能不接受。46.海洋运输货物保险条款picc 基本险别：平安险（FPA）、水渍险（WPA/WA）、一切险（AR）附加险别：一般附加险、特殊附加险。47.一般附加险

偷窃提货不着险（Theft，Pilferage and Non-delivery，T.P.N.D.）②淡水雨淋险（Fresh Water Rain Damage, 简写F.W.R.D.）③短量险（Risk of Shortage）

④混杂、沾污险（Risk of Intermixture & Contamination）⑤渗漏险（Risk of Leakage）

⑥破损、破碎险（Risk of Clash & Breakage）⑦串味险（Risk of Odor）

⑧受热、受潮险（Damage Caused by Heating & Sweating）⑨钩损险（Hook Damage）

⑩包装破损险（Loss or Damage Caused by Breakage of packing）⑾锈损险（Risk of Rust）• 一般附加险不能单独投保，它们全部包括在一切险之中。或是投保人在投保了平安险或水渍险后，根据需要加保其中一种或几种险别。48.特别附加险

• ①交货不到险 • ②进口关税险 • ③舱面险 • ④拒收险 • ⑤黄曲霉素险

• ⑥出口货物到香港(九龙)或澳门存仓火险责任扩展险

49.海洋货物保险条款（ICC）

• 协会货物条款（A）——ICC（A）• 协会货物条款（B）——ICC（B）• 协会货物条款（C）——ICC（C）# 协会战争险条款（货物）# 协会罢工险条款（货物）* 恶意损害险条款

说明：前三项可以独立投保；第四、五项征得保险人的同意也可单独投保；第六项只能作为附加险别投保。50.产品责任法的概念和特征

产品责任法----调整产品的制造者、销售者因制造、销售缺陷产品造成产品使用者损害所引起的赔偿关系的法律规范的总称。51.产品责任法重要的术语

（一）产品 美国：产品----是指任何经过工业处理的物品，包括可移动的和不可移动的各种有形物和无形物及天然产品。欧洲：产品----一切可移动的物品。

（二）缺陷

美国：两个标准

1、产品安全性的期望-----是指一项产品应该具备普通消费者或使用者在可预见的该 产品的可能使用范围内认为它应该具有的安全性。如果产品不具 备此种安全性就被认为是有缺陷。

2、效益一危险 性分析(Benefit-Risk Analysis)。据此 , 法院如果认为某项产品对社会的用途远超过其具有的潜在的危险性就不认为它有缺陷;反 之 , 则视其为有缺陷的产品。这一方法常被用来判定某项产品的设 计上是否存在缺陷的问题。

因此 , 产品责任法中所指产品的缺陷是指产品不安全、有危险 性 , 这与买卖法中所讨论的产品的缺陷不尽相同。后者所指的缺陷 范围较大 , 包括产品不符合合同规定的各种情形。(三)生产者(Producers)多数国家产品责任法中的 “ 生产者 ” 不能仅从字面上理解为产品的制造者 , 而应理解为对缺陷产品造成的损害应予负责的主体 , 它可能包括生产或销售过程中任一环节的经手者 , 即原材料或零 部件的制造人或供应人、成品的制造人、批发人、零售人、检验人、运输人或修理人等。不过 , 我国《产品质量法》中的 “ 生产者 ” 却仅指 产品的制造者。(四)产品消费者(Consumers of Product 〉

各国产品责任法中的 “ 产品消费者 ” 不仅指可预见范围内的产品实际使用者 , 而且还包括可合理预见范围内的使用者亲友 , 甚至旁观者〈 by-standers)。这些 “ 产品消费者 ” 因缺陷产品遭受了损害 , 便可以以原告身份向存关 “ 生产者 ” 提起产品责任诉讼。(五)产品责任(Product Liability)产品责任指产品存在缺陷而致他人人身或财产损失 , 该产品 的生产者应承担的赔偿责任。

51.产品责任的概念和构成条件

所谓产品责任，是指由于产品存在瑕疵或缺陷而导致产品消费者或其他第三人遭受人身或财产损害时，该产品生产者或销售者应当承担的一种损害赔偿责任。产品责任的构成主要由以下三个要件：

1、产品存在瑕疵或缺陷；

2、给产品的消费者或其他第三者造成人身或财产的损害；

3、消费者或其他第三者所遭受的损害 必须与产品的缺陷之间存在因果关系。52.美国的产品责任法

一、归责原则

美国并不存在一部统一的“产品责任法“，其产品责任法实际上是由联邦和州一些制定法中关于产品责任的规定和具有先例约束力的有关判例所构成。

（一）过失责任理论 受到伤害的消费者,可以有关责任方由于疏忽大意未能履行小心谨慎之责这一法律义务,以致使产品有缺陷造成损害为由提起诉讼 , 这就是过失责任理论。

但原告必须证明 : 被告负有小心谨慎之义务;被告因粗心大意的过失行为未能履行此项义务;原告受到了伤害;原告的伤害与被告的过失之间有因果关系;由于被告的过失而使产品产生缺陷是造成原告伤害的近因。过失责任理论的关键问题是原告需证明被告在生

二、销售某一产品全过程的某一环节上有过失，即主观上有过错,致使本来能够避免的危害未能够避免。案例：

康特尔诉阿麦利隆五金制品公司案(1979)原告康特尔(Cantreil)因所使用的由被告之一的沃纳公司(Werner)生产的梯子突然断裂而被摔伤 , 遂以违反担保为由对梯子的生产 者沃纳公司、批发商阿麦利隆五金制品公司以及零售商摩尔公司(Mooce)提 起诉讼。

堪萨斯州地区法院对此案作出判决认为上述二销售商无过错 , 免于承担责任 , 而判决被告沃纳公司违反担保义务。该发生断裂的梯子是 MarkV型铅制小型家用扶梯。在此梯子的包装纸板上印有 “ 品质精良、轻便、耐用、安全 ” 等 , 字样 , 而且此梯子的使用说明书明确标明它能承受 200 磅以上的重量，并注明 ” 生产者保证梯子在被加以正常使用时没有材料或制造工艺上的缺 陷 "。法院认为这些说明构成了明示担保。原告体重只有 165 磅 , 事故发生时 原告并未在不正当地使用梯子 , 且梯子当时的情况与其离开被告工厂时完全 相同 , 故判决该公司违反了担保需承担损害赔偿责任。(三)错误说明理论(Theory of Misrepresentation)

错误说明理论----产品的销售者如果通过口头形式或通过广告、产品宣传手册、价目表等书面形式就其出售的产品的有关质量、性能做出了错误 的说明 , 且买方之所以购买某一产品就是因为依赖了该种说明 , 那 么受此产品伤害的买方有权向卖方索赔。

(四)严格责任理论(Theory of Strict Liability)

1、严格责任----是从事某种行为的人必须承担的一种绝对责任。

2、产品责任法中的严格责任----并非要求有缺陷产品的销售方承担无条件的绝对责任。原告只是无需证明被告有过失 , 但仍需证明产品有缺陷 , 且原告的伤害与该产品的缺陷之间存在因果关系。53.原告在提起产品责任之诉时 , 虽无需证明被告有过失 , 但仍需证明下列几个要素 : 〈 1 〉被告是专门从事销售某 种产品的商人；

（2)产品到达买方时的状态与其被出售时的状态相比未发生重大 变化;(3)产品处于一种有缺陷的状态;(4)这种缺陷 使得使用者、消费者的人身或其财产处于不合理的危险之中;(5)在产品的缺陷与原告遭受的损失之间存在着因果关系。

被告-----受害方依严格责任理论可起诉的被告方包括产品的制造者、零部件制造者 以及批发商 和零售商 , 甚至 是产品的出租人。原告----是可以被合理预计到会因产品有缺陷而受到伤害的任何人 , 包括产品的最 终消费者或使用者 , 有的法院判决将旁观者也列入该理论所保护 的范围之内。54.美国产品责任诉讼中被告的抗辩

(一)过失责任中被告的抗辩 1.原告自己的过失行为

又称为原告的过失分担。这是指受害人因为自己的过失对于加害 产品的缺陷未能发现或对于缺陷可能引起的损害未能适当地加以 预防 , 应承担一部分责任。2.危险的承担

这是指原告明知产品危险仍自动或故意加以使用致使其受到伤害时 , 责任应由原告自己承担。3.明显的危险与非正常使用

美国有些法院 常以产品的危险十分明显为由拒绝判给原告任何赔偿。另外 , 也有的法院以产品使用者未将产品按其本来的目的加以使用或使用方 法明显不当为由要求原告自负责任。(二)担保责任理论下被告的抗辩 担保责任可在双方的合同中加以限制或排除。根据美国有关法律的规定 , 原告以担保责任理论为依据起诉索赔时 , 被告可以担 保已被限制或排除作为抗辩理由。但一般来说 , 法律不允许卖方明 确限制或排除其应当承担的产品责任。尤其是不能排除其产品造 成人身伤亡方面的责任。(三)错误说明原则中被告的抗辩 1.吹嘘

2.原告没有依赖错误说明(四〉严格责任原则下被告的抗辩

严格责任理论对原告最为有利。过失责任中被告的许多可行的抗辩理由不适用于严格责任 , 特别是被告一般不能以原告自己 的过失行为作为抗辩。但美国多数法院承认 , 危险的承担可以作为 一种有效的抗辩。55.主体范围

(一)承担产品责任的主体 在美国 , 承担产品责任的主体----是导致损害的缺陷产品的制造人、批发人、经销人、零售人、检验人、运输人、仓储人等一切经手产品的人。(二)受保护主体 受产品责任法保护的主体----为产品的购买人及其亲友和客人、可预见范围内的过路行人等。上述人员只要遭受了缺陷产品的不法损害,即可作为产品责任诉讼中合格的原告。56.损害赔偿的范围

损害赔偿的一般原则是补偿缺陷产品造成的可预见的人身损失或财产损害损失。但在特殊案情中还可能包含惩罚性赔偿。

(一)人身伤害损失----医疗费和康复费；因伤而耽误的收入;谋生能力降低或丧失所产生的损失;肉体伤残痛苦的补偿；伤残带来自卑感等精神痛苦的补偿。其中 , 精神痛苦的补偿数额在很多案件中被判得很高。(二)财产损失----直接损失+合理可预见的间接损失(三)惩罚性赔偿

在产品责任事故性质异常严重的案件中,受害人除可以要求一般的人身或财产损害赔偿外 , 还可以提出额外的惩罚性赔偿。惩罚性赔偿的具体数额则由陪审团决定,美国法律无限制性规定。

57.美国产品责任法律中对人身伤害的损害赔偿范围 •(1)难受与疼痛； •(2)精神上的痛苦和苦恼；

•(3)收入的减少和挣钱能力的减弱； •(4)合理的医疗费用。58.国际商事仲裁的定义和特征

• 国际商事仲裁----是指国际商事交易中的当事人,按照协议的方式自愿地将他们之间商事方面的权利与义务的争议交给仲裁员审议,并作出对争议各方都有约束力的裁决活动。•

2、特征

•（1）仲裁是一种自愿解决争议的方法。•（2）有较大的灵活性。

•（3）仲裁裁决具有与法院判决相同的法律效力。59.国际商事仲裁的种类

（一）按照国际商事仲裁协议主体的法律地位的不同

1、不同国家的国民之间的商事仲裁（自然人、法人、其他法律实体，其法律地位平等）

2、国家与他国国民之间的商事仲裁（投资争议）•

（二）按参与仲裁程序的利害关系人人数不同 •

1、争议双方当事人之间的仲裁 •

2、争议多方当事人之间的仲裁

（三）根据审理国际商事争议的仲裁机构的不同 •

1、临时仲裁机构 •

2、常设仲裁机构

60.调整国际商事仲裁的法律规则

（一）国际公约

• 1、1958年《纽约公约》 • 2、1965年《华盛顿公约》

• 3、1985年《联合国国际商事仲裁示范法》

（二）国内仲裁立法

• 中国1994年颁布《中华人民共和国仲裁法》

（三）国际商事仲裁案件应当适用的仲裁规则

• 1、1976年联合国国际贸易法委员会《仲裁规则》

2、一般常设仲裁机构均有自己的仲裁规则：国际商会仲裁院仲裁规则、瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院仲裁规则、美国仲裁协会仲裁规则、中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则 61.仲裁规则的特点： •

1、只对特定的当事人有拘束力

2、这些仲裁规则的适用不得与进行仲裁应当适用的法律相抵触 62.国际商事常设仲裁机构及其作用

一、常设仲裁机构的职能

1、接受当事人提出的仲裁申请，对仲裁管辖权问题进行初步审理 •

2、协助仲裁庭的组庭工作

3、撤销对仲裁员的指定和指定替代仲裁员

二、常设仲裁机构的作用及其实现 •

1、在起草仲裁协议中的作用 •

2、在选择仲裁员方面的便利 •

3、在仲裁程序中的作用

4、在促进仲裁裁决的承认与执行方面的作用 63.国际商事仲裁协议

一、国际商事仲裁协议的特征

• 国际商事仲裁协议----是当事人各方同意将他们之间已经发生的或将来可能发生的争议提交仲裁解决的协议。

1、是特定的法律关系的当事人之间同意将他们之间的争议提交仲裁解决的共同的意思表示，而不是一方当事人的意思表示。

2、仲裁协议是使某一特定的仲裁机构取得对协议项下的案件的管辖权的依据，同时也排除了法院对此案的管辖权。

3、一项有效的仲裁协议，是仲裁裁决得以承认与执行的基本前提。

二、国际商事仲裁协议的效力 • 一项有效的仲裁协议的要件：

1、仲裁协议必须是双方当事人真实的意思表示 •

2、订立协议的双方当事人依照应当适用的法律，必须具有合法的资格和能力。

3、仲裁协议的内容应当合法 •

4、仲裁协议的形式必须合法

三、仲裁协议的无效与失效

1、仲裁协议的无效----是指仲裁协议不被有关国家承认而对任何人都无约束力的情形。

•（1）欠缺法定的有效要件。

•（2）订立仲裁协议时，该仲裁协议中所指定的仲裁人不存在（但很多国家在法律上并无次规定，法国有这项规定）。

2、仲裁条款的独立性----仲裁条款可独立于它所依据的合同而独立存在 •

3、仲裁协议的失效----是指由于出现某些法定事由而使原本有效的仲裁协议失去效力的情形。

•（1）各方当事人同意撤销或终止仲裁协议。

•（2）仲裁协议的一方当事人违反该仲裁协议而向法院起诉，另一方当事人不仅未对法院的管辖权提出异议，而且还积极参与诉讼程序。•（3）一方当事人迟迟不履行或拒绝履行指定仲裁员责任。•（4）当事人所选择的仲裁庭不存在。

•（5）仲裁裁决未能在约定或法定的时间内作出。

•（6）当事人在约定或法定的仲裁时效内提请仲裁。各国一般将法定的仲裁时效规定得与诉讼时效相同。•（7）仲裁裁决被法院撤销。

四、仲裁协议效力的确认 •

1、仲裁协议效力的确认机构

•（1）法院----不是确定仲裁协议效力的唯一机构，但法院是仲裁协议确定的终局机构。•（2）仲裁机构

五、仲裁协议的作用

1、对各方当事人具有约束力 •

2、排除法院对有关争议的管辖权 •

3、作为仲裁机构受理案件的最主要依据

4、作为有关主管机关承认和执行仲裁裁决的主要依据之一

六、仲裁协议的形式

（一）根据是否有书面形式划分：口头和书面两种形式

（二）根据是否包含在原国际商事合同中划分：仲裁条款和单独仲裁协议

七、仲裁协议的内容

（一）仲裁事项：民事、商事争议大多数能提交仲裁。但涉及当事人权利能力和行为能力的民事争议、配偶关系、收养关系和监护关系等亲属关系纠纷、工业产权纠纷、破产案件、证券案件等不得提交仲裁

（二）仲裁地点----与当事人利益密切相关，因为选择在何地仲裁，就意味着要适用该地的仲裁法和仲裁程序规则。当事人一般都力争在本国仲裁。•

（三）仲裁机构和仲裁程序规则 •

（四）仲裁员的确定

（五）仲裁裁决的效力----对当事人具有终局约束力。

八、仲裁协议的基本内容

仲裁事项、仲裁地点、仲裁机构、仲裁规则、仲裁的法律适用、裁决效力 64.国际商事仲裁实体法适用的特殊性

• 1.在国际商事仲裁中，冲突规则并不是确定解决争议实体法的惟一根据，仲裁庭还可以基于当事人的授权无须借助任何冲突规则直接决定适用的实体法。

• 2.即使是通过冲突规则确定解决争议的实体法，国际商事仲裁中的仲裁庭则还需要解决“二级冲突”(Cnflict“an premier degre”)，即冲突法规则的选择和适用的问题。

• 3.在国际商事仲裁方面，由商事仲裁的自治性所决定，“意思自治”原则被作为最为重要和最基本的法律选择根据。

• 4.仲裁庭的管辖权是由仲裁协议授予的，除当事人约定适用某一特定的统一实体法规则以外，它没有必须适用的义务。

• 5.仲裁庭所适用的实体法，除国内规则以外，在许多案件(如国家作为一方当事人的争议案件)中，还可以适用国际规则(如国际法，包括国际惯例、一般法律原则等)。特别是在处理特殊案件时，仲裁庭还可以根据需要适用所谓“并存法”(Concurrent Law，或称“混合法”)，即将国际法或一般法律原则同特定国家的国内法结合起来加以适用。

• 6.仲裁庭所适用的法律，主要限于具有“法律”意义或属于法律范畴的实体规则外，还包括由当事人协议决定或由其授权经仲裁庭决定适用的不属于严格意义上的“法律范畴”的或者叫“非法律性”的实体规则，如国际贸易惯例、一般法律原则、商事习惯法(Lex Mercatoria)、合同条款以及公平与善意原则等等。

• 7.仲裁庭对于争议的案件可以不依据任何法律规则作出裁决，如友谊仲裁；或者在合同条款详尽和完备时，无需选择争议的实体法，而依据合同条款作出裁决。

65.国际商事仲裁实体法的确定方法

•(一)依据当事人意思自治原则来确定

• 在国际商事仲裁中，给予当事人协议选择实体法的权利，几乎是世界各国普遍一致的做法，也为国际商事仲裁公约和国际性仲裁规则所承认。而且，只要当事人表明了选择某个法律体系的意图，仲裁庭直接承认当事人选择的法律效力。

•(二)依据冲突法规则来确定

• 当事人没有明示的法律选择时，仲裁庭就肩负着选择仲裁实体法的任务。从国际商事仲裁实践的角度来考察，主要有以下4种选择： •(1)适用仲裁地国家的冲突规则； •(2)适用仲裁员本国的冲突规则； •(3)适用裁决执行国的冲突规则；

•(4)适用与争议有最密切联系国家的冲突规则。•(三)直接适用国内法的实体规则

• 在国际商事仲裁实践中，根据冲突规则确定解决争议的实体法，是一种传统的方法。尽管这种方法被世界各国所普遍采用，但它也有不少缺陷。• 最近几十年来，在国际商事仲裁实践中，出现了“直接适用国内法实体规则”的方法，即仲裁庭是根据案情需要，直接确定应适用的实体法规则。这既可以使仲裁庭摆脱确定和适用冲突规则的麻烦，又能满足国际商事仲裁自身对仲裁实体法的需要，扩展了适用实体规则的范围。

• 能够适应国际商事仲裁实践发展的需要，已被许多国家在商事仲裁立法和司法实践以及商事仲裁实务中所采用。• 直接适用实体法的方法突出特点表现在： • 1.仲裁实体法选择程序的简便性。• 2.仲裁实体法适用的灵活性和广泛性。• 但是，这种方法也有一些不合理性。66.仲裁庭及其管辖权限 •

一、仲裁庭的组成

1、三位仲裁员组成的仲裁庭 •

2、独任仲裁庭 •

二、仲裁员的资格

• 具有完全民事行为能力，不得与所审理的案件有直接的利害关系 • 中国的《仲裁法》对仲裁员的资格作了严格的规定

三、仲裁庭的管辖权----依据是当事人订立的仲裁协议（有效的协议）•

四、仲裁庭的权利与义务 •

（一）仲裁庭的权利

1、权利的来源（1）当事人之间订立的有效的仲裁协议；（2）仲裁所适用的仲裁规则；（3）仲裁应当适用的法律 •

2、权利

•（1）决定其管辖权限

•（2）决定仲裁程序和证据事项

•（3）作出保全措施和令一方当事人提供费用担保的决定 •（4）决定仲裁应当适用的法律 •（5）作出决定仲裁裁决的权力 •

（二）仲裁庭的义务 •

1、确定仲裁审理的范围

• 国际商事仲裁大多由常设仲裁机构审理 •

2、独立、公正地审理仲裁案件

• 独立、公正地审理当事人提交的仲裁案件，及时作出仲裁裁决，是仲裁庭最重要的责任和义务。

3、在当事人约定或仲裁规则规定的期限内作出裁决 67.仲裁程序

一、仲裁的申请、答辩与反诉

1、仲裁申请-----一方或双方当事人根据仲裁协议将现存的有关部门争议提请仲裁的意思表示。

• 申请书内容：申诉人和被诉人的名称和地址；申诉所依据的仲裁协议；关于案情的说明和各方当事人的争执点；申诉人的权利主张及其有关证据；申诉人指定的仲裁员姓名等。•

2、仲裁的答辩与反诉

• 仲裁的答辩----是被诉人针对申请人的指控和要求而作的答复和辩解。• 仲裁中的反诉----是指被诉人以申诉人为被诉人，针对申诉人原诉依据的同一合同关系或侵权关系而提出的与申诉人原诉请求相对抗的反请求，其目的在于抵消申诉人的原诉请求或维护自己的其他有关的正当权利。

二、仲裁的审理、取证与临时保全措施 •

1、审理----是指仲裁庭对案件所作的审查和核实活动的总称。•

2、仲裁审理的方式----口头和书面。

3、临时性强制措施----如扣押一方当事人的财产或争议中的财产等。•

4、仲裁审理中的调解

三、仲裁裁决是仲裁庭对当事人提出仲裁的争议问题所作出的处理结论 68.仲裁审理的程序

69.仲裁审理的特征和原则

特征：具有阶段性和程序性；参与人具有综合性；

原则：以开庭审理为主书面审理为补充；以不公开审理为主公开审理为补充 70.撤回仲裁申请、和解、调解

71.仲裁裁决

1、仲裁裁决的作出

2、仲裁裁决书的法律效力

3、仲裁裁决的种类

4、仲裁裁决的意义

72.涉外仲裁概述

1、如何理解涉外仲裁的含义？

2、涉外仲裁受案范围

73.涉外仲裁程序

1、涉外仲裁中的简易程序的特点；

2、简易程序的适用范围

3、我国涉外仲裁中的通常程序

74.仲裁裁决的撤销程序

75.仲裁裁决及效力

• 仲裁裁决----是仲裁庭就当事人提交仲裁解决的事项作出的决定，此项决定对争议各方均有约束力。

• 仲裁裁决可分为最终裁决、中间裁决或部分裁决、追加裁决 76.作出仲裁裁决的方式

仲裁应当采用书面形式，并附具裁决所依据的理由。在三位仲裁员组成仲裁庭的情况下，若达不成一致意见，裁决应当根据多数仲裁员的意见作出。如果不能形成多数意见，则按首席仲裁员的意见作出。裁决应当有同意该裁决书内容的仲裁员签署。

77、仲裁裁决的效力及其异议

裁决一经作出，即对当事人具有法律上的拘束力。如果一方当事人不能自动履行，另一方当事人可请求法院强制执行。• 当事人撤销仲裁裁决：

1、仲裁裁决所依据的仲裁协议无效 •

2、仲裁程序不当 •

3、仲裁庭越权

4、仲裁庭的组成与当事人约定或应当适用的法律不符

• 以上情况均应当由申请人提供证据证明。如能证明有上述情况之一的，法院就可裁定撤销仲裁庭已经作出的裁决。

78.有权撤消国际商事仲裁裁决的法院----一般是仲裁所在国的法院 79.承认与执行外国仲裁裁决的依据

（一）执行地国的国内法----各国法院在承认与执行外国仲裁裁决一般不对仲裁裁决所涉及的争议实体问题进行司法复审，而只是依据本国法律或有关部门的国际公约对仲裁裁决所涉及的程序问题进行司法复审。•

（二）执行地国缔结或参加的双边或多边国际公约----1958年《纽约公约》

80.申请承认与执行外国仲裁裁决的程序和条件

• 申请人只要向执行地过的法院提交仲裁协议经公证的裁决书的正本或经认证的副本，以及仲裁协议之正本或经公证的副本。• 法院可拒绝执行外国仲裁裁决的五种情况：

1、订立仲裁协议的一方当事人依据对其适用的法律是无行为能力者 •

2、被申请人未能得到仲裁庭的适当通知 •

3、仲裁庭越权

4、仲裁庭的组成或仲裁程序与当事人之间的约定不符，或与仲裁地国的法律不符

5、裁决对当事人尚无拘束力或被撤销

第五篇：国际商法总结

名词解释

一

有限合伙企业(p14)是指由对合伙债务承担有限责任的有限合伙人和对合伙债务承担无限责任或无限连带责任的普通合伙人共同组成的合伙企业。

有限合伙企业与普通合伙企业相比，具有一定的优势。它将有限责任引入到合伙制度，为合伙企业融资提供了方便，而且具有资本和信用优势。二

先履行抗辩权（p72）

先履行抗辩权，又称不安抗辩权，是指双务合同中，应先履行的当事人有证据证明对方当事人不能履行义务，或者有不能履行合同义务的可能时，在对方当事人没有履行或者提供担保之前，有权中止履行合同义务。

在双务合同中，应当先履行的当事人虽没有后履行抗辩权，但可享有不安抗辩权，即在对方无能力履行的情况下享有拒绝履行合同义务的权利。三

实际履行（specific performances）(p76)即具体履行或依约履行，一般有两层含义：一是指债权人要求债务人按合同的规定履行义务；二是指债权人向法院提起实际履行之诉，由执行机关运用国家的强制力，使债务人按照合同的规定履行义务。

违约的救济方法（remedies for breach of contract）

是指一个人的合法权利被他人侵害时，法律上给予该受损害人的补充方法。四

提存（deposit）(p95)是指债务人履行债务时，由于债权人受领延迟，债务人有权把应给付的金钱或其他物品寄托于法定的提存所，从而使债务的关系归于消灭的一种行为。提存必须具备的条件是：债权人受领迟延；不能确定谁是债权人。

五 产品责任的概念与特征(p174)产品责任是指产品的生产者或销售者因为产品有缺陷，从而给消费者或使用者造成财产损失甚至人身伤亡时所应当承担的赔偿责任。产品责任具有以下3个特征 1产品责任是由产品的缺陷引起的 2产品责任是一种侵权责任

3产品责任是一种损害赔偿责任 六 疏忽说（p178）

疏忽说又称疏忽责任原则。所谓疏忽，是指产品的生产者或者出售者有疏忽之处，致使产品有缺陷（不仅包括实际生产上的缺陷，而且包括为使产品安全使用必需的各种要素，包括标签，说明书，包装，提醒用户注意事项等），而且由于这种缺陷使消费者的人身，财产受到损害，对此造成的损失及责任应由生产者，销售者承担。

七

严格责任说（p180）

严格责任说又称无过失责任原则，指责任方已经合理的注意，但产品还是有缺陷，对产品的消费者造成伤害。即：只要产品存在缺陷，对使用者或消费者具有不合理的危险，并因此使他们的人身受到损害，生产者、销售者都应承担赔偿责任。这是对消费者最有利，最充分的一种原则，所以也称“无过失责任原则”。八 法定代理(p206)：凡不是由于本人的意思表示而产生的代理权成为法定代理权，具有这种代理权的人成为法定代理人。法定代理权的产生主要有以下几种情况：（1）根据法律的规定而享有代理权；

（2）根据法院的选任而取得代理权，例如法院指定的法人清算人；

（3）因私人的选任而取得代理权，例如亲属所选任的监护人及遗产管理人等。此外，公司 法人本身是不能进行活动的，它必须通过代理人处理各种业务。九 客观必须的代理权(agency of necessity)（p207）客观必需的代理权是指在一个人受委托照管另一个人的财产，为了保护这种财产而必须采取此种行为的明示的授权，但由于客观情况的需要得视为具有此种授权。这种情况在国际贸易中是时有发生的。简答题

1、有限责任公司与股份有限公司有何区别？（p51）

答案（p19）

(1)性质不同。股份有限公司是开放型公司，而有限责任公司则是封闭性公司。

(2)规模不同。股份有限公司通常是大型企业，而有限责任公司则一般是中，小型企业。(3)筹集资本的方式不同。股份有限公司是通过发行股票经营，而有限责任公司则是通过股东认购出资而经营的，即股份与出资是不一样的。

(4)股东人数不同。股份有限公司的股东人数一般比有限责任公司的股东人数要多。

(5)组织结构不同。在有些国家，股份有限公司都设有董事会或监事会，而有限责任公司简单得多，只有懂事与监察人，一般都是一人。

(6)所有权与经营权的分离程度不同。股份有限公司的所有权与经营权是完全分离的，合二为一的可能性很小，但是在有限责任公司，两者分离的可能性很小，合二为一的可能性比较大。

2、试述构成合同有效成立的基本条件？（p104）

答案（p56）构成合同有效成立的基本条件主要有:(1)当事人之间必须达成协议，这种协议是通过要约（offer）与承诺（acceptance）而达成的

(2)当事人必须具有订立合同的能力

(3)合同必须有对价（consideration）或合法的约因（cause）(4)合同的标的和内容必须合法

(5)合同必须符合法律规定的形式要求(6)当事人的意思表示必须真实

3、试述违约及违约的救济方法。（p104）

答案（p72）

违约（breach of contract）是指合同一方当事人，由于某种原因，未按合同的约定完全履行或没有全部履行合同约定义务的行为。（p72）

违约的救济方法（remedies for breach of contract）是指一个人的合法权利被他人侵害时，法律上给予该受损害人的补充方法。违约的救济方法一般有实际履行，损害赔偿，解除合同，违约金等。(p76)4当卖方违反交货义务时，买方可以得到哪些救济？（p143）答案（p130）1要求卖方交付替代货物

2要求卖方对货物不符合同之处进行修补 3要求减价

4交付部分货物或只有部分货物符合合同时的救济方法 5卖方提前交货或超量交货时买方可以采取的救济方法 6对分批交货合同发生违约的救济方法

5美国，欧盟，和中国关于产品缺陷分别是如何规定的？（p203）美：

制造缺陷；是指由于制造过程出现问题而产生的缺陷 设计缺陷；是指产品设计本身存在的缺陷 警示缺陷；与产品有关的危险或对产品的正确使用没有给予适当警告或指示，致使产品存在不合理的不安全性（p184）欧：

根据《指令》对缺陷采用客观标准，按照这种标准，如果产品不能提供一般消费者有权期望得到的安全，该产品就被认为是有缺陷的产品。（p188）中：

我国《产品质量法》第46条规定：本法所称缺陷，是指产品存在危及人身，他人财产安全的不合理的危险；产品有保障人体健康和人身，财产安全的国家标准，行业标准的，是指不符合该标准。（p201）国际商法填空

1公司是指依法定程序设立，由一个以上的股东设立的营利性法人（p15）2广义上的公司资本有两个来源，即债权融资和股权融资。(p22)3 合同是平等主体的自然人，法人及其他组织之间设立，变更，终止民事权利义务关系的协议。

4如果承诺未在要约规定的时限内送达要约人，或者要约虽没有规定时限，但在合理时间内未曾送达要约人，则该项承诺称作逾期承诺(p61)

5合同履行中的抗辩权，是指符合法定条件时，当事人一方对抗对方当事人的履约请求权，暂时拒绝履行其债务的权利。（p71）

6违约责任，亦称违反合同的民事责任，是指当事人因不履行合同义务或履行合同义务不符合约定而应承担的法律责任。（p73）

7不可抗力，又称不可抗力事件，是指人的力量不可抗拒的自然力量或其它社会力量（如战争）所造成的事故。（p74）

8预期违约（anticipatory breach of contract）,是指合同规定的履行期限到来之前，一方通过声明或以行为表明其不履行合同或不能履行合同。(p76)9根据该公约的规定，国际货物买卖合同的时效期间为4年（p103）10意定代理是由本人的意思表示产生的代理权。（p206）

11汇票是由出票人签发的，委托付款人在见票时或者在指定日期无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。(p228)12付款请求又称第一次请求权，是指持票人对票据主债务人（如汇票的承兑人，本票的发票人，支票的保付人等）行使请求其支付票据金额的权利（p228）

13承兑（acceptance）是指付款人对远期汇票表示承担到期付款责任的行为。（p241）

14背书（endorsement）是转让票据权利的一种法定手续，就是由汇票持有人在汇票背面签上自己的名字或者再加上手让人（被背书人）的名字，并把汇票交给受让人的行为。（p241）

15《巴黎公约》规定，在一个成员国提出发明专利，实用新型，外观设计注册的正式申请的人，在其正式提出申请之后的特定期限内，再向公约其他成员国提出内容相同的申请的，享有优先权。（p285）