第一篇:民法重要知识点总结—曹兴明
民法讲义重要知识点总结
合同保全中的债权人撤销权和效力待定合同中相对人的催告权都不是形成权。
物权人可直接要求第三人返还,无期限限制;占有返还请求权受一年除斥期间限制。
受除斥期间限制的权利不一定是形成权。
试用期风险—所有权主义;试用期满不购买需要明示通知。
死亡宣告被撤销后,原物存在的返还原物;原物不存在的,补偿;如有第三人介入,要保护第三人权利。
缔约责任出现于合同未成立或者成立但未生效的阶段;违约责任出现在合同成立且生效后;无效的行为自始无效,被撤销的行为等同于无效。
重大误解的前提是必须构成意思表示。
无效合同—欺诈胁迫损害国家利益;恶意串通损害国家集体或第三人利益;合法形式掩盖非法目的;损害社会公共利益;违反法律行政法规强制性规定。无权处分人所为的买卖合同有效,但涉及所有权变动除善意取得外效力待定;擅自租赁他人之物除非法转租外,租赁合同有效。
复代理人归责原则—过错责任原则。
诉讼时效中断事由—发生在六个月前,消除在六个月前,等于没发生;发生在六个月前,消除在六个月内,从发生之日起继续计算六个月;发生在六个月内,消除在六个月内,终止时剩多少剩多少继续算多少。
孳息的归属—有约定从约定,无约定从法定,无约定无法定跟随原物;法定:所有权人与用益物权人并存,归用益物权人;买卖合同适用交付主义,交付前归出卖人,交付后归买受人。
有效合同+登记=不动产物权变动
有效地动产抵押合同=动产抵押权+登记>第三人 债权行为+物权行为=物权变动
有效合同=土地承包经营权+登记>第三人 有效合同=地役权+登记>第三人 有效合同=动产抵押权+登记>第三人 有效合同+交付=物权变动+登记>第三人 拾得遗失物+自主占有心态=无权占有(恶意)拾得遗失物+他主占有心态=无因管理(有权占有)有效的在途货物买卖合同+种类物特定化=风险转移
先质押后抵押,质押权优于抵押权,先抵押后质押,看是否登 记。
若留置在先,抵押或质押在后,1、留置权人设定抵押或质押,放弃留置权,则抵押或质押优先;
2、所有权人设定抵押或质押,则留置权优先。
异议登记期间,权利人可将房屋出卖给第三人;异议登记不阻止一开始物权的变动,仅阻止最后的善意取得。预告登记阻止物权不阻止债权。
法律行为的六种:合同、处分权利、登记、婚姻、收养、遗嘱。
善意取得:
一个前提—无权处分;
两点效力—物权法上,第三人依善意取得取得所有权或者他无权;债权法上,所有权人主张侵权违约不当得利择其一; 三个条件—善意、合理价格、登记或交付; 四个排除—遗失物、盗赃物、货币、禁止流通物。
所有权保留仅适用于动产
先交付后转移所有权只适用于动产,风险适用交付主义。保证中没有约定或约定不明,推定为连带责任保证。
保证中,主债务诉讼时效中止,保证诉讼时效也中止,不区分一般和连带;
主债务诉讼时效中断,一般保证诉讼时效中断,连带保证不中断; 要中止全中止,一断断连断不断。
动产抵押合同成立生效,抵押权合同生效时设立,登记对抗第三人。
不动产抵押合同成立时生效,抵押权登记时设立。动产质押合同成立即生效,质押权交付时设立。
权利质权,质押合同成立即生效,质押权可交付的交付时设立,不可交付的登记时设立。可交付的:支票本票汇票+有价证券。质权人占有质物又返还的,不得对抗第三人,但原质权依然设立。
责任转质造成毁损灭失,质权人承担无过错责任原则,转质权人承担过错责任原则。
第三人质押与第三人质押并存,实现抵押权和追偿无顺序限制。第三人保证和第三人保证并存,实现保证无顺序要求,但追偿有顺序要求:连带共同保证的保证人承担保证责任后,向债务人不能追偿的部分,由各连带保证人按其内部约定的比例分担,没有约定的,平均分担。
返还原物请求全的前提是无权占有。
广义共同侵权:狭义的共同侵权、教唆帮助他人侵权、共同危险行为;狭义的共同侵权包括:共同故意行为、共同过失行为、故意与过失的混合行为、无意思联络的数人侵权的直接结合。共同危险行为要确定具体加害人。要多人行为结合在一起,才能导致同一损害结果发生的为间接结合,承担按份责任。
不真正连带4种(可以向,也可以向,追偿):动物侵权、环境污染、医疗损害、产品责任。
雇员侵权雇主担责前提是执行工作任务,雇主承担的是无过错、替代的终局性责任。
学生与学生在学校打架:首先是监护人责任,监护人尽到责任,仅可以减轻责任,其次是学校责任,相适应,过错责任原则。学校仅负教育管理职责,补充的前提是校外第三人。
动物侵权:受害人故意—饲养人管理人免责;受害人重大过失—饲养人管理人减轻责任;受害人一般过失—饲养人管理人承担全责。
债权让与通知主义,债权让与协议自签订时生效,未通知债务人不影响其效力,但对债务人不会产生效力。债务承担同意主义,协议自债权人同意时生效。
超时效的债权,可以作为主动债权主张抵销,但对方可以提出异议,法院经审查,异议成立,抵销失败;异议不成立,抵销自通知到达对方时生效。
新要约=要约+实质性变更 任何情况下,只要先履行一方不履行,后履行一方即可不履行,且无需承担违约责任。
解除合同的情形—因不可抗力致使不能实现合同目的;履行期限届满之前一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务;当事人一方迟延履行债务经催告后在合理期限内仍未履行;当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为只是不能实现合同目的。
所有权保留中存在善意取得的可能。抵押合同中的流质条款无效
非法转租:第一个合同可以解除,第二个合同绝对无效。房屋的装饰装修物:合同解除—残值损失;期限届满—无值损失;合同无效—现值损失。
误把A事务当做B事务管理构成无因管理,误把他人事务当做自己事务管理不构成无因管理。著作权合理使用:无需许可无需付费 法定许可:无需许可但要付费。
过错责任原则:无人的校园侵权;医疗损害责任;动物园的动物侵权;物件损害责任有例外。
无过错责任原则:监护责任、雇主责任、产品责任(生产者)、交通事故(机动车与非机动车和行人)、高危作业、环境污染、家庭饲养动物侵权、(前项例外的)建筑物构筑物倒塌致人损害。
第二篇:民法知识点总结
1.物权所表彰的是人支配于物的正当性,而非现实性
2.物权法定原则:也称物权法定主义,是指物权的种类和内容由法律规定,当事人不得自由创设。其包括①物权的种类强制 ②各类物权的内容强制
3.完全物权和定限物权:①完全物权:是“限制物权”的对称,指支配物全部使用价值和交换价值的物权。所有权是最典型的完全物权;定限物权:又称限制物权,是在所有权基础上产生的,权利人基于与所有权人的合意或者法律规定而取得了对物进行直接控制的某些权能,其外延是除所有权以外的其它所有物权 ②定限物权的法律效力优先于完全物权
4.物权请求权:是指物权人对物的圆满支配状态受到侵害、妨害或者可能的妨害时,物权人为了恢复对物的圆满支配,对妨害其物权圆满支配的人发出的请求权。①原物返还请求权:是指当物被他人无权占有时,权利人请求无权占有人返还占有物,以回复其对物的占有的权利 ②妨害排除请求权:是指物权的行使受到无权占有以外的现实妨害时,权利人为了恢复对物的圆满支配,要求妨害人除去妨害的请求权(妨害在合理限度内的,权利人应当予以容忍,不得请求排除;妨害超过合理限度的,具有民事违法性,权利人才可以请求排除)③消除危险请求权:也称妨害防止请求权,是指权利人对物的支配利益,面临来自他人的可能妨害危险的同时,请求他人采取措施,防止妨害行为或者事件的发生,以保全对物的圆满支配状态的请求权
5.物权变动:是指基于一定的法律事实所依法引起的物权法律关系的发生、变更和消灭 6.善意取得:是指从无权处分人处受让动产或者不动产的善意第三人,在善意、支付相应对价且取得该动产的占有或不动产的登记后,即依法取得该动产或者不动产的所有权。《物权法》第106条规定:“无处分权人将不动产或动产转让给受让人的,所有权人有权追回;除法律另有规定外,符合下列情形的,受让人取得该动产或不动产的所有权:①受让人受让该不动产或动产时是善意的 ②以合理的价格转让 ③转让的不动产或动产依照法律规定应当登记的已经登记,不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或动产所有权的,原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。”
要约及其构成要件:要约是希望和他人订立合同的意思表示 ①要约必须是由具有订约能力的特定当事人作出的意思表示 ②要约必须向相对人发出
③要约必须具有和他人订立合同的愿望 ④要约要具有具体确定的内容
⑤要约发生效力的条件是到达受要约人
承诺的含义及其条件:承诺是受要约人同意要约的意思表示,其效果是引起合同的成立 ①承诺必须由受要约人向要约人作出 ②承诺的内容应当与要约的内容保持一致 ③承诺应当在规定的期限内到达要约人 ④承诺的方式必须符合要约的规定
质权的概念及其特征:质权是指债权人对债务人或第三人转移占有的、作为履行债务担保的特定财产,在债务人到期不履行债务时,有权就该财产卖得的价值优先受偿的一种担保物权 ①质权是以动产或动产权利为客体的担保物权
②质权是以出质人转移质物的占有为成立生效条件的担保物权 ③质权是约定的担保物权
不当得利及其要件:不当得利是指没有合法原因而受利益,致使他人蒙受损失的事实 ①一方取得利益 ②他方受有损失 ③一方取得利益与另一方受到损失之间存在因果关系
缔约过失责任的概念、特征和构成要件
概念:缔约过失是指在合同订立过程中,一方当事人违反诚实守信原则所应负的先 义务而致对方信赖利益损失时,所应承担的民事赔偿责任
特征:①缔约过失发生在合同缔结过程中,即其发生时间与违约责任的发生时间不同,合同订立后发生的当事人的过失,为履行的过失
②承担缔约过失责任的前提是一方当事人违反了先合同义务。所谓先合同义务,是当事人为订立合同而相互接触磋商时,基于诚实信用原则而发生的各种说明、告知、保密、保护等义务。先合同义务不同于合同义务,合同义务产生的基础是依法成立的合同,先合同义务产生的基础是诚实守信原则
③缔约过失责任的承担是为了弥补受害方信赖利益的损失
构成要件:①缔约人一方违反了先合同义务 ②对方因一方违反先合同义务而遭受损失
③违反先合同义务的行为与损失之间有因果关系 ④违反先合同义务方具有过错
1.简述承诺迟到的概念及其法律后果 ①迟到承诺:受要约人在要约的有效期限内发出承诺通知,依通常情况可于有效期限内到达要约人而迟到的,对这样的承诺,如果要约人不愿意接受,即负有对承诺人发迟到通知的义务。要约人及时发出迟到通知后,该迟到的承诺不发生效力、合同不成立;要约人怠于发迟到通知,则该迟到的承诺视为未迟到的承诺,具有承诺的效力,合同成立 ②《合同法》第28条规定:“受要约人超过承诺期限发出承诺的,除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外,为新要约。”《合同法》第29条规定:“受要约人在承诺期限内发出承诺,按照通常情形能够及时到达要约人,但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的,除要约人机会通知受要约人因承诺超过期限不接受承诺的以外,该承诺有效。”
2.简述双务合同履行中的三种抗辩权 ①同时履行抗辩权及其适用条件:同时履行抗辩权是指双务合同中的当事人在无先后履行顺序时,一方在对方未为对待给付之前,可以拒绝履行自己债务的权利。双方必须是在同一双务合同中互负债务
必须是双方互负的债务无履行顺序且已届履行期 必须是相对方未履行债务或未提出履行债务 必须是相对方在客观上有履行的可能 ②不安抗辩权及其适用条件:不安抗辩权是指双务合同当事人一方根据合同约定应先向对方为履行义务,在合同成立之后,发现后履行义务方的财产显著恶化或履行债务能力明显减弱,以致可能难以履行其对待给付义务时,可以暂时中止自己的履行,并有权要求后履行方提供必要的担保,否则,该当事人可拒绝履行自己的给付义务。须是双方当事人因同一双务合同而互负债务 须是双方当事人各自债务的履行有先后顺序之分
须是先履行义务的该方当事人有确切证据证明对方当事人履行能力明显降低,有不能对待给付的现实危险
③先履行抗辩权及其适用条件:先履行抗辩权是指在双务合同中依合同约定或法律规定负有先履行义务的一方当事人,届期未履行义务或履行义务不符合合同约定,相对方为保护自己的顺序利益或为保证自己履行合同的条件而中止履行合同的权利。须是双方当事人基于同一双务合同互负债务 须是合同双方债务的履行有先后顺序
须是先履行义务方未履行义务或履行义务不符合合同约定
须是先履行一方当事人应当先行履行的债务客观上是可能的,即是可以履行的
3.简述预告登记制度及其作用
预告登记:是指当事人订立买卖房屋或者其他不动产物权的协议,为保障将来实现物权,按照约定向登记机关所为的登记
①保全效力:是指预告登记后,未经预告登记的权利人同意,处分该不动产的,不发生物权效力
②顺位效力:是指预告登记后,预告登记所涉及的不动产发生被强制执行或者被设置抵押权时,则这些妨害被保全的请求权实现的行为不能生效
③破产保护效力:是指在预告登记之后,如所涉及的不动产被纳入破产管理,则妨害被保全请求权实现的破产行为无效 ④警示效力:是指预告登记之后,预告登记对于可能与出卖人进行交易的第三人有警示作用
4.简述诉讼时效期间届满的法律后果
①诉讼时效届满后,对义务人产生时效抗辩权,义务人可以以其抗辩权拒绝履行义务
②诉讼时效届满后,权利人的实体权利并不丧失,义务人主动向权利人履行义务的,权利人有权受领,权利人受领履行不是不当得利。义务人履行义务后,不得以其不知时效届满对方丧失胜诉权为由,要求返还 ③诉讼时效完成后,不仅对主权利产生因义务人抗辩丧失胜诉权的效果,而且对附属于主债权的从债权也产生同样的效果
④诉讼时效届满因义务人抗辩只丧失了权利人的胜诉权,并未丧失其实体民事权利,也没有丧失程序意义上的诉权,当事人仍有权向法律起诉,只是在没有诉讼时效中止、中断或延长事由的情况下,难以胜诉
⑤法院受理后当事人未提出诉讼时效抗辩,法院不应对诉讼时效问题进行释明或者主动适用诉讼时效的规定进行裁判
第三篇:2012年政法英杰系统精讲班民法讲评-曹兴明讲义
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一、单项选择题
1.下列关于民事权利的说法中错误的是:()
A. 甲公司与银行签订借款合同,银行对甲公司享有的要求其还款付息的权利不具有排他性 B. 乙公司与丙公司协议,丙公司不在乙公司建筑的某楼群前建造高于该楼群的建筑,乙公司对丙公司享有的权利具有支配性
C. 债务人到期不履行债务,债权人要求保证人履行,保证人以债权人未提起诉讼或申请仲裁为由拒绝履行,保证人的这种权利是形成权
D. 债权人撤销债务人与第三人的赠与合同的权利不受诉讼时效的限制
2、关于民事权利的相关问题,下列表述不正确的是:()A.对于效力待定的合同,权利人的追认权受诉讼时效期间的限制 B.债权人的撤销权或者代位权,必须通过法院行使
C.请求权并非是权利受到侵害后才会产生,且只能针对特定的对象行使
D.丙公司与丁公司协议,丙不在丁建筑的某楼前建造高于该楼的建筑,丁对于丙享有的此项权利是绝对权,丙负有消极义务
3.甲于2008年5月2日向好友乙借款5万元,双方约定甲在下个月2日之前偿还。借款期满,甲并未如约偿还,乙碍于情面也未向甲索要。天有不测风云,2010年3月3日,乙猝死,乙有很大一笔财产需要被继承,而其继承人直到2010年5月3日才确定,2个月后,乙的继承人才猛然想起该债务的存在。则此时乙对甲的该债权:()A.不受保护,因为诉讼时效已过
B.仍受保护,诉讼时效期间还有5个月 C.仍受保护,诉讼时效期间还有2个月 D.仍受保护,诉讼时效期间还有1个月
4.甲公司与乙银行签订一份500万元的借款合同,由丙公司提供保证担保,因甲公司到期不能还款,乙银行便要求丙公司承担保证责任。丙公司拒绝承担保证责任,乙银行便诉至法院。法院判决,由丙公司承担500万元及其利息的保证责任。丙公司承担保证责任后,便向甲公司进行追偿。下面表述正确的是:()
A.丙公司对甲公司追偿权的诉讼时效自乙银行向丙公司要求承担保证责任之日起计算 B.丙公司可向甲公司追偿500万元及其利息
C.丙公司可向甲公司追偿因丙公司逾期承担保证责任的利息 D.丙公司可向甲公司追偿因败诉而承担的诉讼费用
5.甲、乙、丙三人有多年的业务合作关系。5月5日,甲与乙交流时谈起甲最近的一批低价木材将照顾合作伙伴,以丙为出卖对象,就等丙答应了。5月6日,乙因另外一批生意向丙寄发合同书时顺便发出了甲出卖这批木材的合作意向。信件于5月7日到达。5月8日,丙致电报甲:将近日汇款,亲自上门提货。5月9日,甲收到电报后回电话称不用着急付款,将送货上门。对此,下列表述正确的是:()A.甲的要约在5月7日生效
B.甲和丙间的合同在5月9日成立 C.5月8日丙致电甲属于要约
D.5月7日乙致丙的合同书所载合作意向性质属于要约邀请
6.甲公司与乙公司签订了一份木材购销合同,未约定交货地点,也未约定交货时间,且未签订补充协议。合同签订一周后,甲公司将合同约定的木材交给丙运输公司运往乙公司所在地。在货物运输途中,遭遇罕见的泥石流致使货物全部毁损。下面哪一项表述不正确?()A.合同虽然没有约定交货的时间,合同仍然可以履行,甲公司可以随时发送货物 B.货物毁损灭失的风险应该由甲公司承担,因为货物尚未送到乙公司所在地 C.标的物毁损灭失的风险应该由买受人乙公司承担
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D.丙运输公司不应承担违约责任
7.马某与田某1999年结婚,因感情不和于2004年协议离婚,共同财产已经分割完毕,孩子归田某抚养,由马某每月支付2000元抚养费。后因与田某在抚养费上发生争执,田某声称要举报其偷税漏税行为。2010年6月,马某收到税务部门要求其补缴2001、2003年的个人所得税的通知,并给其漏缴税款而应罚款的行政处罚决定书。马某起诉田某,要求其共同承担税款及罚款。田某以未举报马某的漏税行为,也未接受其委托缴税为由予以拒绝。本案应如何处理?()
A.田某已经与马某离婚,不应承担马某漏缴的税款及罚款
B.田某虽已与马某离婚,仍应承担婚姻存续期间的共同债务,应当分担马某漏缴的税款及罚款
C.田某虽已与马某离婚,仍应承担婚姻存续期间的共同债务,应当分担马某漏缴的税款 D.田某已经与马某离婚,不应承担马某漏缴的税款,但其隐瞒马某的漏税行为,应分担其罚款
8.病人张某在病愈之后,送给医生李某一面锦旗,上书“妙手回春,医德如春”八字,李某倍加珍惜,将锦旗悬挂在诊所正面的墙上。后李某与病人王某发生争吵,王某气愤之余将锦旗从诊所墙上拽下,并扔到大街上,并对过往行人嚷嚷:“这哪里是什么妙手回春,分明是一个江湖骗子。”请问王某的这一行为侵犯了李某的什么权利?()A.荣誉权
B.名誉权
C.荣誉权和名誉权
D.财产权
9.甲(出卖人)与乙(买受人)签订买卖合同,合同总价款200万元,乙支付定金50万元。后甲只如期供应给乙一半数量的货物,剩余部分无力供应。乙要求甲双倍返还定金100万元,甲不同意,双方发生纠纷。对此,下列表述中正确的是:()A.本案中,定金条款合法有效,甲应支付其100万元
B.本案中,定金条款无效,因为定金数额不符合法律规定,乙只能主张损害赔偿责任 C.本案中,定金条款部分无效,40万元部分有效,超过40万元的部分不具有定金效力,乙有权主张甲双倍返还定金80万元
D.本案中,定金条款部分无效,40万元部分有效,但乙仅有权主张甲返还定金40万元,另返还其余的30万元
10.甲向某商店订购10块高级手表作为其单位的年终奖励发放,该手表据称为瑞士进口手表,主要特点是防水功能强,每块售价2000元。甲为了多拿回扣,便与商店商量,愿意将手表价格提高,即在合同中将手表售价写为4000元,但商店需要每只手表给甲回扣1500元,商店同意。后来发现该手表并非瑞士进口,而是国内某小手表厂生产,防水功能很差,价值不到100元。甲即向商店要求退货,并拿出合同为证据要求商店退还每块手表4000元。双方为此事僵持许久,1年零2个月后,甲向法院提起请求撤销该买卖合同。对此,下列说法正确的是:()
A.该合同为可变更可撤销合同,理由为欺诈
B.该合同已经超过撤销权的行使期间1年,故法院不支持甲的主张 C.该合同为无效合同,自始无效
D.该合同为可变更可撤销合同,理由为显失公平
11.2010年2月1日,李某急需现金支付一笔合同货款,遂向江某提出以年息30%的利率借款20万元,借期1年。江允,双方就此立约。1年后李某因货销不畅而无力还款。江某诉至法院,李某反诉借款协议系江某乘人之危,显失公平,要求撤销。下列有关此案的表述中,正确的是:()
A.江某乃乘人之危,李某可撤销合同
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B.若30%的年利率为同期银行存款利率的3倍,则显失公平,李某可撤销合同 C.如李某确无力偿还,可判决分期偿还 D.本案的诉讼时效应至2012年2月1日
12.某日清晨,甲出门遛狗。甲的狗看见马路对面草坪上乙的小狗,即挣脱甲向马路对面冲去,不料在路中央被汽车当场撞死。经查,汽车司机丙正常行驶,车况良好,当时发现甲的狗及时刹车,仍然没能够避免将狗撞死。同时,丙免费搭载了单位同时丁,因紧急刹车造成丁轻伤,花去医疗费3000元。对于甲的狗被撞死以及丁受伤的损失,以下说法正确的是:()
A.甲可以要求丙赔偿狗的损失,因为狗是丙撞死的 B.丁可以要求丙承担违约责任
C.丁可以向丙提起侵权之诉,要求丙赔偿3000元医疗费 D.甲应当对丁的损失承担无过错责任
13.2008年5月10日,甲以自有房屋1套为债权人乙设定抵押登记。6月10日,甲又以该房屋为债权人丙设定抵押,但一直拒绝办理抵押登记。9月10日,甲擅自将该房屋转让给丁并办理了过户登记。下列说法中错误的是:()A.乙可对该房屋行使抵押权 B.甲与丙之间的抵押合同已生效 C.甲与丁之间转让房屋的合同无效
D.丙可以要求甲赔偿自己所遭受的损失
14.甲为乙的债权人,乙将其电动车出质于甲。现甲为了向丙借款,未经乙同意将电动车出质于丙,丙不知此车为乙所有而接受。下列哪一选项是错误的?()A.丙因善意取得而享有质权
B.因未经乙的同意丙不能取得质权
C.甲对电动车的毁损、灭失应向乙承担赔偿责任
D.对电动车因天灾而毁损、灭失的,乙不得向丙索赔
15.下列关于法律事实表示错误的是:()
A.王五遗失了司法考试的证书,发出了一个广告称送还者将得到1000元报酬。该行为构成意思表示
B.邻居家起火,12岁的小明奋力救火,可以发生基于事实行为的债务 C.张三嫌一个手机款式低劣愤而弃之,这构成事实行为
D.李四向一个自动售货机投币买饮料,该行为构成意思表示
16.甲银行对乙享有60万元借款债权,还款期限为2008年8月20日,丙与甲签订保证合同,没有约定保证方式和保证期间,丁与甲签订抵押合同并且办理抵押登记。此外,丙在甲银行存有一笔定期存款。下列表述错误的是:()A.甲对乙行使的权利,适用诉讼时效期间
B.甲对丙主张的权利,即存在除斥期间,又存在诉讼时效期间,前者可以自由约定,后者不可以自由约定
C.丙对于甲主张的权利,不适用诉讼时效期间 D.甲对丁主张的权利,适用诉讼时效期间
17.关于诉讼时效的中止与中断,表述不正确的是:()
A.债权人提起代位权诉讼的,对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效果 B.未定还款期限的债权,债权人向债务人主张债权且给予宽限期的,债务人明确表示不履行债务时,从该宽限期届满开始起算诉讼时效
C.连带债务人中的一人在还款计划书上签字,则其他连带债务人的诉讼时效都因此中断 D.合同被撤销后,返还财产和赔偿损失请求权的诉讼时效期间从合同被撤销之日起2年
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18.下列哪种情形下,甲的行为构成无权代理行为?()
A.甲受乙之托,以乙的名义与乙的女友前往民政部门办理登记结婚手续 B.甲受乙之托,代表甲参加某商场的开业剪彩仪式,甲还临场发挥致辞一番
C.丙受乙之托紧急前往外地采购某时令药材,到目的地后丙患急病住院,找到当地的大学同学甲代位采购,甲顺利完成任务
D.甲受乙之托前往外地与乙的债权人丙协商分期偿还债务事宜,甲刚接触到丙即接到乙的电话通知解除授权,甲继续与丙协商相关事宜
19.甲出具一份授权委托书委托乙前往某市采购松木,乙到目的地后发现当地松木紧缺且价格昂贵,但柏木质优价廉,遂决定购买丙公司的柏木。丙公司在订约时发现乙的授权书有涂改痕迹,但急于出售也就没有追问。后丙公司发送柏木给甲,甲拒绝接受。请问关于该合同的效力与处理表述错误的是:()
A.乙丙之间订立的合同为效力待定的合同
B.在甲拒绝追认后,该合同无效,丙公司的损失应该请求乙承担违约责任 C.事后丙公司了解到真情后,也可以主张撤销该合同
D.设甲当初出具给乙的授权委托书仅载明“购买木材”,则丙直接向甲主张履行合同的,甲不得拒绝
20.甲公司与乙之间存在买卖合同一份,买方乙去甲公司拉货100包,由于甲公司工作人员的失误多装了2包,乙当时也未留意。拉回后出售价为每包500元。乙将售款5万元存入银行,多出的1000元借给朋友丙,约定利息每月50元。3个月后甲公司派人员交涉此事,则下列表述中正确的是:()
A.乙有义务返还1000元及按银行同期利率计算的利息收入 B.乙有义务返还1000元,但约定的利息收入应该上缴国家
C 乙有义务返还1000元,但约定的利息收入应该扣除乙的劳务费用,其余上缴国家 D.乙先为善意不当得利人,后转化为恶意不当得利人
21.甲在2010年7月将自己所有的住房楼卖给乙,约定半年后交房,乙于同年8月6日申请办理预告登记。9月15日甲因资金周转困难,在乙不知情的情况下将该层楼抵押给银行并登记。期间,丁一直认为自己对于该楼房享有共有权,并于9月5日申请异议登记。异议登记后,丁发现自己的证据不足,遂对此事不再理会。下列哪一判断是错误的?()A.抵押合同有效,但抵押权不能设立,因为丁进行了异议登记 B.抵押合同有效,但抵押权不能设立,因为乙进行了预告登记 C.乙、丁的登记效力期间分别为3个月、15天
D.如当时银行认为已经有丁的异议登记,所以拒绝接受该楼房抵押,致使甲未得到贷款,则甲可以追究丁的赔偿责任
22.张三的一只名表3年前被李四偷走,2年多后李四向另一同行王五炫耀,被后者抢走戴在自己的手脖上已经近1年,由于不甚爱惜,手表外壳已经有多处明显划痕。期间李四多次向王五索要未果,现在张三获知一切详情。就现在三人之间的关系,下列叙述不正确的是:()
A.张三可以请求王五返还手表给自己
B.李四可以请求王五返还手表给自己
C.张三可以请求李四承担赔偿责任
D.李四可以请求王五承担赔偿责任
23.王某有一栋三层楼房,每层面积相等,在楼顶设置了一个商业广告牌。后王某将该楼房出售给甲乙丙兄弟三人一人一层,并各自办理了房产证。下列表述中正确的是:()A.甲要拆除广告牌,则需要经过另外二人的一致同意方可办理 B.该广告牌的收入应该由甲乙丙三人均分
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C.如甲要出售一层给朋友丁,则乙丙都主张优先购买权的,应该由二人均分购买 D.三层的丙可以主张其对楼顶及其广告牌的排他性权利
24.甲乙兄弟分别享有65%与35%的份额共有某市区的一栋楼房,登记在甲一人的名下。乙在外地居住,甲未与乙协商,将楼房进行豪华装修后出租给丙3年,尚未到期。现甲未经乙的同意,又以自己名义与第三人丁签订一份买卖合同但尚未办理过户登记手续。甲乙还有一出嫁姐姐戊离婚后,近期想回甲乙居住的城市定居。关于以上五人之间的关系,下列叙述正确的是:()
A.甲的装修行为并无不妥
B.甲丁之间的合同即使事后经过乙的追认,丙也可以向法院主张宣告无效 C.如甲乙决定将楼房出卖给戊,需要提前通知丙,丙可以主张优先购买权 D.丁不构成善意取得,因为还没有完成物权登记
25.甲、乙结婚后购得房屋一套,仅以甲的名义进行了登记。后甲、乙感情不和,甲擅自将房屋以时价出售给不知情的丙,并办理了房屋所有权变更登记手续。后乙得知后拒绝追认,诉至法院要求追回房屋。对此,下列哪一选项是不正确的?()A.甲丙的买卖合同为效力待定的合同
B.甲丙的买卖合同为无效的合同
C.在乙拒绝追认后,甲丙的合同应被认定为无效
D.乙的诉讼请求不应该得到支持
26.张三有一只手表在旅游期间遗失,另一游客李四拾得后以市价卖给了王五,王五又赠给自己的女友。两年半前张三已经得知了以上事实,期间曾经向李四主张过赔偿损失,但未果。请问下列判断错误的是:()
A.假设李四没有卖给王五而一直保有该手表,则张三仍然可以请求李四返还该手表 B.现在张三有权利要求王五或者王五的女友返还该手表 C.现在张三可以请求李四进行损害赔偿 D.王五的女友已经取得手表的所有权
27.某县城有两户居民,诗人王英与左邻马兰约定,为了方便王英眺望远处的一处湖泊,马兰在10年内不得将其二层楼房的高度增盖到超过王英的三层楼房的高度;同时作为补偿,王英要从自己的院墙打开一个3米宽的豁口专门供马兰一家人同行以便利其进入主街道。二人为此签订了一份书面契约,在过去的3年里履行愉快。关于此约定,下列叙述正确的是:()
A.双方的约定由于没有登记,所以不生效力
B.如后来甲乙丙三人分别购买了王英楼房的一层,则任何一人都可以向马兰主张不得盖高楼
C.如后来丁戊二人分别购买了马兰的楼房一层,则王英可以向丁戊主张不得盖高楼 D.王英马兰各自将自己的楼房出卖后,二人的约定不再具有约束力
28.江南公司以其厂房做抵押,先后向甲银行借款100万元,乙银行借款200万元,丙银行借款300万元,并依次办理了抵押登记。其中,就甲银行的债权,又有戊提供了保证一份,没有约定自己的担保范围。后丙银行与甲银行商定交换各自抵押权的顺位,并办理了变更登记,但乙银行与戊 并不知情。因江南公司无力偿还三家银行的到期债务,法院组织拍卖其房屋,仅得价款450万元。下列分析正确的是:()A.甲银行100万元、乙银行200万元、丙银行150万元 B.甲银行得不到清偿、乙银行200万元、丙银行250万元 C.甲银行得不到清偿、乙银行100万元、丙银行300万元 D.甲银行可以请求戊承担100万元
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29.甲患重大疾病到某医院诊治,主治医生诊断后认为需要动大手术。手术后未见好反而病情更甚。在是否承担赔偿责任问题上,该医院的哪个抗辩理由即使有证据支持也不能成立?()
A.该医疗损害的造成,医院没有过错
B.当时紧急情况下,医生抢救时已经尽到合理诊疗义务
C.该手术需要大量输血,医疗损害是因为向医院供血的市血液中心的血液有问题所致 D.在术前已告知患者手术有风险和规范疗程,但患者拒不配合医院的诊疗
30、某日甲向朋友乙借轿车开车赴宴,乙明知道甲好酒贪杯,驾照属于通过不正常渠道购买的,驾驶技术也不过关,但碍于情面借车给甲,甲在吃饭时遇到多年未见的老同学丙,被丙频频劝酒,甲喝的烂醉仍然开车回家,在行驶过程中追尾丁驾的车,发生交通事故,致使行人戊受伤,关于本案下列哪些说法是正确的?()
A、甲与丁、戊的交通事故赔偿责任,应当适用过错责任原则。B、甲因为丧失意识,没有过错,故不能承担责任 C、乙应当根据其过错对丁与戊的损害承担相应的责任 D、丙不该劝酒,应当承担相应的责任
31、甲于2009年1月1日借给好友乙100万元,约好年底归还,乙未经甲的同意,先与丙约定由丙承受其对甲之债务;甲于同年12月12日将债权转让与丁,次日甲将事实通知了乙,以下说法正确的是:()
A、乙与丙约定由丙承受其对甲之债务,该约定应当经甲方同意,否则不生效力 B、甲将债权让与丁的协议,通知乙时生效] C、12月12日,丁可以请求乙归还欠款
D、2009年年底,丁可以请求乙归还欠款和利息
32.张三张四张五兄弟三人分别出资50万、70万、80万元购买某楼盘的三单元801房且安装数部空调,三人约定轮流居住。在张三居住期间,安装在外墙面的空调外机脱落砸伤行人。经查,负责安装空调的某公司安装空调外机的时候放置不当存在安全隐患。则下列关于本案的表述错误的是:()
A.张氏兄弟如不能证明自己没有过错,则应对行人承担连带责任 B.仅仅由张三一人对行人承担赔偿责任
C.张氏兄弟如能够举证是由于某公司安装空调不当造成的,仍不可以免责
D.行人可以要求张三一人承担责任,张三事后可以向张四张五追偿相应的份额
33.甲乙结婚多年,在结婚前1个月,甲向朋友张武借款10万元做生意,但后转用于婚房装修,婚后第二年为买车向银行借贷20万元,婚后第三年为给儿子看病,乙出面向其姐姐借款3万元,甲、乙离婚后的第3天,甲开车独自去郊游,路上发生车祸导致路人朱云受伤,后者花去医疗费2万元。下列叙述错误的是:()
A.离婚前,张武可以就其10万元债权请求执行甲乙夫妻的共同财产 B.离婚后,就对银行的20万元债务,甲乙承担连带返还责任 C.就乙的姐姐3万元,乙一人承担返还责任
D.就对朱云的赔偿责任,在甲乙离婚后朱云只能请求执行甲的个人财产
二、多项选择题
34.甲与乙系五、六楼邻居关系。甲于1997年购买此房。入住后,甲在五楼通往六楼的楼梯上安装铁栅栏门,铁栅栏门外又安装了铝合金门,并用胶合板将楼梯扶手上的空间封堵。2004年5月,乙住进六楼。2007年5月,乙认为甲严重造成了自己出入及搬运东西的不便,于是向法院提起了诉讼,要求甲立即拆除。下列说法错误的有:()
A.不应支持乙的诉讼请求,因为甲安门在前,乙入住在后,入住时乙明知楼中的格局问题 B.不应支持乙的请求,因为甲是建筑物空间共有人之一,可自由使用该空间
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C.应支持乙的诉讼请求,因甲侵犯了其共有权
D.不应支持乙的诉讼请求,因其请求已过诉讼时效
35.位于甲地南部的赵某的住宅与乙地毗连,赵某遂与乙地所有人王某签订了在乙地不得建高层建筑的地役权合同,因为如果乙地建高楼对整个甲地的采阳都会有影响,于是,双方签订合同并进行了登记。后来赵某将甲地北部转让给了孙某,自己只保留了甲地南部。则下列说法不正确的有:()
A.地役权的设定采登记对抗主义 B.地役权的设定采登记生效主义
C.甲地部分转让后,受让人孙某同时享有地役权 D.甲地部分转让后,受让人孙某不享有地役权
36.甲与乙达成分期付款买卖一只玉壶的合同,约定乙将自己所有之古代玉壶一只出售给甲,价款30万元,分15期支付款项,每期2万元。双方约定,在付清全部款项之前,玉壶之所有权并未转移给甲。标的物交付甲后,乙因向丙借款20万元,将玉壶抵押给丙,丙要求实现抵押权引发争议。对此,下列说法正确的有:()A.甲付清款项,玉壶的所有权已经转移 B.乙与丙构成共同侵权
C.甲有权请求乙承担违约责任 D.丙的抵押权已经生效
37.甲向乙和戊、已借款5万元,其分别以一台机器、一房产、一块土地使用权作抵押,只和乙办理了抵押登记。随后,甲又将该机器质押给丙。丙在占有该机器期间,将其交给了丁修理,因拖欠修理费而被丁留置。则下列说法中正确的有:()A.乙优先于丙受偿
B.丙优先于丁受偿
C.丁优先于乙受偿
D.乙优先与戊、已受偿
38.甲与乙之间定有一借款合同,债权人乙要求甲提供相应担保。后甲找丙提供担保,订立了一份担保合同,以下说法正确的有:()
A.丙承担了无效担保合同的赔偿责任后,不能向甲追偿 B.如果借款合同无效,则丙不用承担民事责任
C.如果借款合同有效,而担保合同因丙的原因导致无效,则甲、丙应对乙的损失承担连带赔偿责任
D.如果借款合同有效,而担保合同因乙,丙的原因而无效,则丙承担责任不超过甲不能清偿债务 的1/2
39.甲为做生意向乙举债200万元,约定1年归还。1年后,甲因生意不顺,虽经乙多次催要,仍然无力归还借款。乙了解到甲的生意伙伴丙尚欠甲材料款100万元,虽经法院判决支付,但丙尚未支付,甲也没有进行催要或申请执行。另外,甲父于半年前去世,去世后给甲和甲的妹妹丁留下了100万元的遗产。其中甲应获得的遗产为50万元,但作为遗产执行人的丁至今未把这笔遗产交给其兄,甲也没有进行催要。则下列说法不正确的有:()A.乙可以以甲的名义提起诉讼,要求丙向甲支付该项材料款及相应的利息 B.乙可以以自己的名义提起诉讼,要求丁向甲给付该笔遗产
C.乙可以以自己的名义提起诉讼,要求丙向自己支付该项材料款及相应的利息 D.乙对于甲对丙、甲对乙的债权均无权行使代位权
40.乙向甲借款10万元,丙又欠乙货款10万元,现三方打算经过协调由丙直接向甲偿还。下列表述甲、乙、丙相互关系及性质的选项哪些是正确的?()A.如果甲、乙2人之间协商同意,再通知丙,为债权转移
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B.如果乙、丙2人之间协商一致,再得到甲的同意,为债务承担 C.如果甲、丙2人之间订立协议,再得到乙的同意,为债务承担
D.如果甲、乙、丙订立一个协议,对甲与乙为债权转移,对甲与丙、丙与乙为债务承担
41.下列有关建设工程的合同的说法不正确的是:()
A.甲建筑公司将承包的某建设工程的主体结构的施工工程分包给乙建筑公司,其他非主体结构的施工工程分包给丙建筑公司。甲与乙的分包合同无效;甲与丙的分包合同效力未定,取得发包人的追认后有效
B.甲建筑公司超越资质等级承包了某建设工程,但该建设工程竣工验收合格,该建设工程施工合同有效
C.甲建筑公司将承包的某建设工程转包给乙公司,该转包合同无效
D.甲建筑公司依法将承包的建设工程的非主体结构施工工程分包给乙公司,乙公司将其中的劳务作业部分再分包给丙公司,丙公司具有劳务作业法定资质。乙与丙之间的再分包合同无效
42.甲公司与乙公司签订了一份货物供应合同,约定乙公司于合同签订后一周内先支付合同价款的15%,即30万元。甲公司应于收到这笔预付款后,两个月内发货给乙公司,货到乙公司后,乙公司支付其余价款。乙公司依约支付给甲公司30万元预付款后,甲公司迟迟不发货,于是乙公司于合同约定的履行期届满之日催告甲公司从次日起10日内履行债务。10日经过,甲公司仍然不履行。则下列表述错误的有:()A.乙公司无须通知甲公司,即可单方解除合同
B.乙公司解除合同的,无权要求甲公司赔偿其遭受的损失 C.乙公司解除合同的,甲公司应返还30万元预付款及其利息 D.乙公司解除合同的,甲公司只能接受,无权提出异议
43.2004年8月,公民甲某与乙房地产公司签订了一份房屋买卖合同,约定由甲某先支付房屋总价款100万元的20%即20万元,然后乙房地产公司将房屋交付甲某使用,在甲某付清全部房款之前,房屋的所有权仍属于乙房地产公司,在甲某付清全部价款后,乙房地产公司负责给甲某办理房屋产权登记过户手续。2004年10月,甲某支付第一笔价款20万元后,乙房地产公司便将其所购买住房的钥匙交给了甲某,甲某搬家入住。2005年3月,甲某支付了第二笔价款5万元,此时房屋价格上涨,甲某所购房屋涨到120万元。下列表述中正确的有:()
A.乙房地产公司在该房屋买卖合同中约定了所有权保留 B.乙房地产公司可以获得房屋增值部分20万元的收益 C.乙房地产公司已向买受人甲某履行了交付义务 D.甲某有权获得房屋增值部分的收益
44.张某送给刘某一辆汽车,已经交付,则下列观点中错误的有:()A.刘某因紧急避险使张某受重伤,张某可以撤销赠与 B.刘某因正当防卫使张某受重伤,张某可以撤销赠与
C.刘某揭发张某的犯罪行为,张某锒铛入狱,张某可以撤销赠与 D.刘某把张某打成植物人,张某的法定代理人可撤销赠与
45.甲(9岁)与乙(10岁但未过周岁生日)在同一中学读书,是邻居。一天两人放学后一起回家,路上见另一邻居丙家的车停在路边。丁对丙产生有积怨,借机报复,但对甲、乙说:“丙这小子讨厌,上次你俩踢球时皮球只是碰了一下他的车,又没有损伤到什么,他把你们臭骂一段,真是太过分,现在你们去把车胎给扎破,出口气。”甲、乙恰逢学校义务劳动,随身携带有锋利的铁耙,二人便用铁耙将车胎扎坏。对丙遭受的损失。下列表述中错误的是:()
A.由甲、乙的监护人承担连带责任 B.由丁承担
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C.由甲的监护人与丁承担连带责任 D.由甲、乙的监护人与丁共同分担
46、张三养了一条小型宠物狗,某日清晨,甲出门遛狗,发生了以下纠纷。设街坊王五带自己四岁的儿子小宝在街边玩耍,在路上遇到张三。李四对小宝说,你上前拍拍这条狗的脑袋,它会舔你但不会咬人的,王五见状也未阻拦。小宝信以为真照此办理,狗朝小宝追去,小宝见势不妙忙躲到迎面走来的马六身后,狗咬伤了马六。对此如何处理?()A.马六的损失可以要求张三承担全部责任
B.如张三承担责任后,可以向李四和王五相应的追偿
C.马六的损失可以直接由王五承担责任,然后王五再向李四全部追偿 D.马六的损失可以直接由李四承担责任,王五承担补充赔偿责任
47、某甲从九天百货商场购买春天牌热水器一台,在正常使用过程中突然爆炸,至某甲重伤。经查发现该热水器存在严重质量缺陷,在电压不稳时会导致爆炸的后果,当天由于夏季供电紧张,电压不稳超出国家标准。生产厂家春天热水器公司在产品投入流通后经投诉检查,已发现该缺陷,但考虑到更换设计成本高涨,且发生电压不稳的概率很小,于是照旧生产销售。关于本案下列哪些说法是正确的?()
A.春天公司没有及时发布警示并召回,某甲可以要求其承担超过其损害额的赔偿责任 B.甲可以选择要求春天公司或者九天商场承担赔偿责任
C.甲在损害发生之前,对该产品缺陷可预先要求消除危险,该责任属于违约责任 D、甲可以要求电力公司与春天公司一起承担连带责任
48.甲向乙借款若干,借期一年,甲将其所有的一幅名画出质于乙。数月后乙为了向丙借款,未经甲同意将该画出质于丙。丙直接将该画置于地下室,经过一个夏天受潮而损坏。下列哪些选项是正确的?()
A.由于未经甲同意,所以丙不能取得质权 B.就画的损害,甲可请求乙承担赔偿责任 C.就画的损害,甲可请求丙承担赔偿责任
D.设该画由于遭雷击起火焚毁,甲可以请求乙赔偿,但不得请求丙赔偿
49、甲公司同乙公司订立了一份技术委托开发合同,委托乙公司研究开发一项新技术,双方同时约定,如果在2009年6月份以前,乙公司尚未就该技术开发取得实质成果,则甲公司有权解除合同,双方未约定解除权的行使期限,至2009年6月时,乙公司果然没有取得任何实质性进展,如果甲公司要行使解除权,则:()A、甲公司可以随时通知乙公司而解除合同
B、该合同应当在合理期限内行使解除权,否则,解除权消灭 C、该合同自甲公司向乙公司发出解除通知时解除
D、如乙公司对解除合同有异议,可以在3个月内请求人民法院确认解除合同的效力
50、甲乙公司一直有着买卖黄沙的业务联系,某日,甲公司的业务员打电话给乙公司称还需要20车黄沙,后者表示会尽快发货,但随后由于黄沙价格陡涨20%,乙公司希望能够相应增加价款,甲公司称,要货之时黄沙价格并未上涨,应按原来的价格执行,于是乙公司将原先运货惯用的东风卡车(能装4吨黄沙)改为130卡车(能装2吨),装运20车到乙公司,关于本案,下列说法正确的是?()
A.甲乙之间未明确约定运沙车的型号,属于标的数量不明确的合同,该合同不成立 B.黄沙价格陡涨,属于情势变更,乙可以请求法院解除合同
C.本合同的黄沙数量可以通过条款的习惯解释获得确定,该习惯存在与否由甲负责举证 D.甲公司有权要求乙公司再发送40吨黄沙
51、丁某与恒大公司签订商品房买卖合同,由恒大公司将一套价值100万元的商品房出售给丁某,并且合同约定了任何一方违约,应给付对方违约金25万元。由于恒大公司交付的房 9 司考课件下载网www.xiexiebang.com 免费2012年司法考试考资下载
屋存在严重的质量问题,墙壁不断渗水,墙皮脱落,根本无法居住。丁某遂要求解除合同,并按照合同约定支付违约金。对此,下列表述正确的有:()A.丁某有权主张解除合同,并要求赔偿损失 B.丁某无权主张解除合同,但有权主张违约责任 C.如果丁某的损失达到30万元,丁有权请求法院按照实际损失增加违约金,增加违约金后,还可以要求恒大公司赔偿损失
D、如丁某的损失为1万元则恒大公司最多承担违约金不超过1.3万元
52.振兴商贸公司欠银行600万元债务,关联企业甲、乙两家公司提供保证合同,约定如振兴商贸公司到期不能还款,则甲、乙一起承担还款责任,直到本息还清为止。另一关联企业丁公司以自己的楼房一栋设立抵押并登记,没有约定担保范围。到期振兴商贸公司没有还款。请问下列判断正确的有:()
A.甲、乙的保证为连带责任保证,保证期间为6个月
B 银行可以先就丁公司的抵押物拍卖得到清偿,也可以直接请求甲、乙承担保证责任 C.若甲、乙事后约定各自担保300万元债务,该约定未经振兴商贸公司的同意不能生效 D.若丁的楼房毁于地震,则银行可以主张甲、乙承担全部还款责任
53.张生走失5年之后,有家人妻、父、子三人。后家人宣告其死亡,妻子翠平自愿放弃继承权后改嫁他人,其父继承其粮食数千斤,其子继承其汽车一辆。一年多后,张生返回家乡,死亡判决被法院撤销。关于这一家人的关系,下列叙述正确的有:()
A.当时向法院申请张生宣告死亡的只能是其妻,后申请撤销死亡判决的可以是其本人 B.虽被宣告死亡,但张生在外地生活期间所为的民事行为都是有效的 C.由于其父已经消费了所有粮食,所以不再负有返还粮食义务
D.其子继承的汽车出卖给他人,该买受人应该在张生返回家乡后予以返还
54.甲因无法接受女友移情别恋,一时想不开,自五楼跳楼自杀。位于一楼开业的医师乙听到撞击声而外出查看,紧急将甲送回其诊所救治。其急救过程中,甲求死心意坚决,一直要求乙不要救他。经乙之急救与治疗,甲逐渐康复。为表谢意,甲向乙表示出院后要送其一块纯金打造的盾牌,乙见甲十分诚意,慨然允受。不料,甲出院后,后悔先前之表示。以下说法正确的有:()
A.乙违反了甲明示的意思,不构成无因管理 B 乙可以要求甲支付相关医疗费用 C.因盾牌尚未交付,甲可以撤销赠与
D.若甲的经济状况显著恶化,打造纯金盾牌将严重影响其生活,可以不再履行赠与义务
55.甲对乙享有20万元债权,该债权与2009年10月1日到期。2009年10月2日,甲来到乙家,发现乙家已经没有值钱的东西,连原本摆在客厅的价值10万元的古董也不见了。经多方打听,乙已经于2009年9月15日,将古董以一万元卖给丙,后者未支付价款。丁欠乙10万元债务,2010年9月30日到期,乙提前免除了丁的债务。请问,甲可以通过何种途径保护其利益?()
A.如丙明知乙转让古董的行为会导致甲的债权受到损害,那么甲可以提起撤销权诉讼 B.如丙不知道乙转让古董的行为会导致甲的债权受到损害,那么甲可对丙提起代位权诉讼 C.如丙和乙恶意串通损害甲的利益,那么甲可以向法院提起诉讼,请求确认其转让行为无效
D.甲可书面通知乙丁,撤销乙对丁的债务免除行为
56.甲从乙公司处购买了一台笔记本电脑,价格1万元,乙公司承诺保质期一年,一年之内有任何问题,乙公司负责修理或者更换。甲利用该电脑来完成丙所委托的工作,结果在正常使用了数月之后,电脑突然死机,再也无法启动,导致甲数月的工作全白费了,也导致甲不能及时向丙交付工作成果,须承担2万元的违约责任。甲将电脑送到乙公司,经检测,是硬 10 司考课件下载网www.xiexiebang.com 免费2012年司法考试考资下载
盘出现问题且不可恢复。乙公司建议给甲更换硬盘,但是甲则要求另行赔偿2万元损失。关于本案,下列说法错误的有:()A.本案中,乙公司已经构成了违约
B.公司因为违约,应当赔偿因此给甲造成的损失,故乙公司除了应当更换硬盘之外,还应当赔偿甲2万元的损失
C.甲可以要求乙双倍赔偿所付的电脑价款
D.甲应对工作成果及时备份却没有备份,故由甲乙分摊甲因为乙的违约而产生的损失
57.甲工厂借用乙公司的一套电子设备,在使用的过程中不慎将某部件弄坏,于是甲工厂提出买下这套设备,乙公司同意以2万元的价格出售。在甲工厂支付价款前,甲的厂房意外失火,设备被烧毁。下列表述哪些是正确的?()A.甲工厂已经取得了设备所有权
B.在这套设备被烧毁时,所有权仍属于乙公司
C.这套设备灭失的风险应由甲工厂承担,所以甲工厂仍应支付2万元价款 D.甲工厂和乙公司的该约定违反物权法主义,所以无效
58.红旗机械厂与白云金融公司签订了租赁合同,约定由白云公司从现代制造公司购买3台AAA型机床直接出租给红旗厂使用,租期10年。白云公司即向现代公司购买3台机床并交付给红旗厂使用。红旗厂安装这3台机床过程中发现有质量问题。下列有关表述正确的有:()
A.在该合同关系中,三方均是当事人,租赁物的维修义务由红旗厂承担 B.租赁期满,该3台机床的所有权属于白云公司
C.红旗厂有权要求现代公司对该3台机床的质量问题承担赔偿责任 D.红旗厂有权要求白云公司对该3台机床的质量问题承担赔偿责任
59.甲携带其2岁之子乙,乘坐丙公司客运高速城际列车由南京前往上海,乙与行驶中离开座位,捡回掉落在座椅中间走道上的玩具,被路经过道的另一乘客戊踩伤;甲于到达目的地上海下车时,误拿了另一乘客戊的一盒巧克力,与接站的朋友分享。以下说法错误的有:()A.乙受到的伤害全部都可以请求丙公司赔偿
B.由于乙并没有买票,就乙受到的伤害,丙公司不负责赔偿 C 乙受到的伤害可以请求戊赔偿,无论戊有无过错 D.丙应当赔偿戊的损失
60.2008年8月,甲、乙签署了一份工业用阀门的大宗供货合同,约定双方于2010年7月底履行。合同签订后,由于遭遇金融危机,该阀门的材料价格飞涨120%,如果按照原计划履行将使得甲蒙受重大损失。请问以下说法中错误的有:()A.甲可以显失公平为由,撤销该合同
B.甲应继续履行该合同,因为这属于甲应预见的商业风险 C.甲可以情势变更为由,请求法院变更或解除合同
D.甲可以情势变更为由,向乙发出解除合同通知,合同自通知到达乙时解除
61.胡某死后留下遗产若干,未立下遗嘱,现查明其亲属状况如下:有三个儿子,并收养了一个女儿。大儿子早在数年前病故,留下一子一女。养女与胡某一起生活,为早日取得胡某遗产,曾经实施杀害胡某的行为,未遂。两个儿子办理丧事期间,小儿因心力交瘁意外身亡,留下一女。关于胡某身后的继承人,下列哪些表述是正确的?()A.二儿和大儿之子女是第一顺序继承人
B.小儿之女可以代位继承胡某遗产 C.大儿之女属于胡某的转继承人
D.养女不再享有继承权
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62.甲、乙结婚多年,因甲与丙在外同居且沉迷于赌博而不能自拔,乙提起离婚诉讼,甲在法庭上表示自己心怀愧疚,同意家庭的主要财产由乙取得。离婚后一年有余,乙发现甲在离婚前将一笔存款私自存在自己名下,于是起诉甲,要求再次分割财产并要求甲承担精神损害赔偿责任。下列表述正确的有:()A.乙无权要求甲承担精神损害赔偿责任
B.乙可以要求丙精神损害赔偿赔偿,因为丙破坏了其家庭
C.请求分割存款的诉讼时效期间,为乙发现甲的隐匿存款行为之次日起两年 D.就该笔存款,法院应当判决均属于乙所有 63、2009年5月,凯胜公司以办公楼1套为债权人乙公司设定抵押并办理抵押登记。6月,又以该房屋为债权人丙设定抵押,但一直拒绝办理抵押登记。9月,甲将该房屋转让给丁并申请办理过户登记。下列哪种说法正确的是?()
A.如凯胜公司另行提供担保,则凯胜公司与丁的买卖行为无需征得乙的同意 B.未经乙同意,凯胜公司与丁公司的转让合同无效
C.如丁代偿凯胜公司对乙的债务,则不论后者是否同意转让,房管部门均应当准予过户 D.丙可以要求凯胜公司赔偿自己所遭受的损失
三、不定项选择题
某甲自有城市房屋1间,2006年3月1日其与乙签订一份为期3年的房屋租赁合同,由乙承租该房。同年8月6日丙向甲提出愿意购买该房屋,甲即将要出卖该房屋的情况告知了乙。到了11月7日乙没有任何答复,甲与丙协商以50万元的价格将该房屋卖给丙,双方签订了房屋买卖合同,丙支付了全部房款。但在双方准备办理房产变更登记前数日,甲遇丁,丁愿以60万元买下该房。甲遂与丁又签订了一份房屋买卖合同,且双方第二天即到房屋管理部门办理了变更登记。不久,丁向银行贷款,以该房设定登记抵押。根据以上叙述请回答64~66题:
64.就房屋租赁关系而言,下列表述中正确的是:()
A.该房为私房,甲有权出租,在法律上无义务向房屋管理部门登记备案 B.房屋租金由甲乙自愿协商确定,法律对其价金不进行限制
C.甲将房屋卖给他人后,如果新房主不愿意继续出租,则有权要求终止租赁合同 D.甲乙均为自然人,依照我国有关法律,该租赁合同也可以采取口头形式订立
65.就房屋买卖关系而言,下列表述中正确的是:()
A.因甲已将该房屋出租于乙,甲如将房屋出售,应事先征得乙的同意,否则出售合同无效。B.因甲丁之间已办理房产登记,故甲丙之间的买卖合同即使签订在先,丙也无权主张对该房的所有权
C.因甲丙之间尚未办理房产等体积,所以甲丙之间的买卖合同不生效
D.甲丙之间签订了合同但在未办理变更登记的情况下甲有权再将房屋出售于丁
66.就房屋抵押关系而言,下列表述中正确的是:()
A.丁与银行签订抵押合同时,如未约定对该房屋占有范围内的土地使用权一并抵押,则土地使用权未抵押
B.丁与银行在抵押合同中不得约定如丁不能清偿到债务,则房屋所有权转移于银行 C.丁与银行协商也可以设定质押担保
D.如丁欲将该房屋转让,则须通知银行征得其同意,否则转让行为无效
甲的父亲去世,甲作为遗嘱继承人继承了一套房屋,在办理产权登记前将房屋出卖并交付给乙,办理产权登记后又将该房屋出卖给知情的丙并办理了所有权移转登记,后又签订买卖合同卖给了不知情的丁。丙受胁迫将房屋出卖给戊,丙完成了移转登记。戊向银行借款将房屋 12 司考课件下载网www.xiexiebang.com 免费2012年司法考试考资下载
抵押给银行,并已将房产证交付给银行。请回答问题
67.就甲继承房屋的当时而言,关于甲对房屋的权利状态,下列选项正确的是?()A.甲已经取得了房屋的所有权
B.甲对该房屋的所有权不能对抗善意第三人 C.甲未办理登记,未取得该房屋所有权 D.甲继受取得房屋所有权
68.在卖给丙之前,关于甲、乙的关系,下列选项正确的是?()A.乙可以请求甲继续履行合同
B.在甲未将房屋登记到自己名下前,不得转让物权给乙 C.乙可以出租房屋并获得租金 D.乙要承担房屋的风险
69.在甲将房屋卖给丙后,关于甲、乙、丙三方的关系,下列选择正确的是?()A.甲与乙之间的房屋买卖合同因未办理登记而无效 B.丙不可以请求乙返还房屋,因为乙属于有权占有
C.甲丙的合同侵害乙的利益,乙可以诉请法院宣告甲与丙之间房屋买卖合同无效 D.丙已取得该房屋的所有权
70.下列关于甲、丁之间买卖合同的何种表述是错误?()A、合同因欺诈而可撤销
B 合同因自始履行不能而无效
C、合同因无权处分而效力待定
D、如果合同被撤销,则甲应向丁承担缔约过错责任
71、关于丙、戊以及银行的关系,正确的表述是?()A、交付房产证是房屋抵押合同的生效要件 B、在被丙撤销前,丙戊之间的合同是有效的
C、对于戊而言,房屋所有权转移自记载于不动产登记薄时发生效力 D、银行可以主张抵押权,因为构成善意取得
四、案例分析题
72、甲乙共有店面一间,各有一半份额,产权证登记在甲一人名下,乙不在家,甲与丙签订书面租赁合同,租期四年,未办理租赁登记,当年,在丙租赁期间中,甲未通知乙、丙就将该店面房出售给丁,并在该年的8月1日办理了所有权转移登记。某日,戊酒后驾车失控冲撞该店面,致丙所自行未经悬挂妥当的招牌掉落而砸中一路人庚,庚花去医药费1万元,由丙支付。试问:
(1)甲丙之间租赁合同是否生效?为什么?
(2)甲丁之间的买卖合同效力如何?如该合同对丙造成不利,丙可主张何种救济?
(3)丁可否取得店面所有权?为什么?
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(4)8月1日之后,该租赁合同应该如何履行?
(5)庚的伤害应由谁承担责任?为什么?
(6)假设甲乙的店面房原先是自住房屋,系甲擅自“住改商”,则本小区利害关系业主应如何维权?
第四篇:曹明兴校长的讲话
毕节三中党的群众路线教育实践活动动员
会上的讲话
(曹明兴)
同志们:
根据区教育局关于开展群众路线教育实践活动的实施意见,今天我们召开我校党的群众路线教育实践活动动员大会。会议的主要内容是,深入学习贯彻中央、省市区党的群众路线教育实践活动工作会议精神,对我校教育实践活动进行动员部署。
区教育局对我校开展教育实践活动非常重视,派出督导小组指导和帮助我校开展教育实践活动。督导组同志出席了今天的会议,对督导组领导同志莅临我校指导工作,我们表示热烈欢迎和衷心感谢。下面,我代表学校,就我校开展党的群众路线教育实践活动提出四点意见:
一、坚持三个立足,切实增强开展党的群众路线教育实践活动的积极性和主动性
在全党深入开展以为民务实清廉为主要内容的党的群众路线教育实践活动,是党的十八大作出的重大部署。总书记、刘云山同志,省委书记赵克志、市委书记张吉勇、区委书记龚晓龙先后在中央、省市区的工作会议上作重要讲话。我们要充分认识教育实践活动的重大意义,切实增强开展教育实践活动的积极性和主动性,把思想行动统一到中央和省委的部署上来,使实践活动取得成效。
首先要立足党和国家的大局。要深刻认识群众路线教育实践活动
是发展中国特色社会主义的战略举措。总书记强调,群众路线是我们党的生命线和根本工作路线。开展群众路线教育实践活动充分体现了党要管党、从严治党的坚定决心。十八大以来,新一届中央领导集体以作风建设开局,制定八项规定并带头落实、率先垂范。这次又以落实八项规定、整顿“四风”为切入口,以“为民、务实、清廉”为主要内容,在全党范围内开展群众教育实践活动。这充分体现了对群众期待、群众利益的热切呼应。以民为重、服务群众,是我们的天职。开展群众路线教育实践活动,抓住了作风建设这个重大而紧迫的任务,扣住了保持同人民群众血肉联系这个作风建设的核心,体现了“人民群众对美好生活的向往,就是我们的奋斗目标”这一要求。其次,要立足教育的深化改革发展大局。改革开放以来,教育得到较大的发展,但教育在发展的过程中,也存在不少的问题,如应试教育的问题,学生身体素质问题,学生创新能力的问题。又如个别教师的师德问题所产生的影响。因此,我们应立足我们的教育发展大局,立足我校的教育实际,充分认识实践教育的重要性,通过实践教育,不断更新教育理念和育人观,树立正确的人生观和价值观,提高教育工作者的整体素养,增强教育的可持续发展能力。
第三,立足党员干部、教师自身素质的提高。要不断提升党员干部的人生格局,深刻认识群众路线教育实践活动是永葆政治本色、增强实践本领的重要内容。对我们每一个党员,每一位教师来说,牢固树立为人民服务的宗旨意识,就是要心系学生、服务学生,以饱满的政治热情和积极的态度参与到教育实践活动中。
二、针对“四风”问题,剖析和整改影响党群干群关系的突出问题
党中央和省委把这次教育实践活动的主要任务集中到解决群众反映强烈的形式主义、官僚主义、享乐主义、奢靡之风这“四风”问题。我校要按照中央、省市县委的要求,把查找问题、剖析问题、解决问题作为教育实践活动的出发点、落脚点,认认真真照镜子、正衣冠、洗洗澡、治治病。为此,我们根据近年来学校党员干部、教师存在的问题和社会对党员干部和教师存在问题的反映,查摆出学校党员和干部、群众中存在的一些问题。
有的党员干部学习不够认真、不够迫切;有的干部对学校一些大事缺乏原则性,如对学校有些制度的执行不够坚决,有畏难情绪,怕得罪人;有的党员干部、教师工作缺乏激情,安于现状,不思进取;有的干部对教职工提出的某些问题和建议,没有及时进行整改或没有进行耐心的解释。有的党员或干部,上班纪律性不够强,出现迟到或早退现象等等。这些问题的提出,一是本着警醒党员和干部的目的,学校的稳定和发展,需要党员干部的先进性和纯洁性,要有归宿感和向心力,要有校荣我荣、校衰我衰集体观念。二是为了先行整改,希望党员干部在平时的工作中,要以学校的大局为重,应多考虑学校的整体利益。多提一些建设性意见,提一些利于学校稳定发展的建议,发挥党员的先进性和奉献精神,并做到言行一致,协助学校做好此项工作。
通过他评的方式,希望在座的各位教师对校级班子和校级班子成员存在的四风问题提出宝贵意见和建议,本着实事求是的态度,对存在的问题可直接提出,多提问题,把问题摆出来,这样也便于班子成员知道自己的不足,以便及时的整改。上述意见,督导组将进行整理,并安排时间进行反馈,校级领导将及时提出整改意见。
三、抓好三个环节,认真开展党的群众路线教育实践活动
按照区委的部署要求,从今年2月开始,集中半年时间开展教育实践活动,这次活动要抓好三个环节:
第一个环节:学习教育、听取意见。这是基础环节,重点是搞好学习宣传和思想教育,深入开展调查研究,广泛听取干部群众意见。各位同志要根据学校教育的特点,重点围绕“为了谁、依靠谁、我是谁”和“服务学校发展、服务师生成长成才、服务社会”主题,广泛开设群众路线教育实践活动大讨论,充分认识开展群众路线教育实践活动的重大意义。同时要广开渠道征求意见,通过发放征求意见稿、召开专门座谈会、开展谈心交心,广泛征求征集教职工意见。
第二个环节:查摆问题、开展批评。这是关键环节。针对四风在学校的不良表现,通过群众提、自己找、上级点、互相帮,认真查摆自身存在的突出问题。查摆问题,首先是校级班子成员要对照四风问题深刻剖析,对号入座,认真写好对照检查材料,要敢于揭短亮丑。其次要高质量开好班子民主生活会,在充分征求意见、全面开展谈心交心的基础上,按照严肃认真、实事求是、民主团结的要求,开好校级班子民主生活会。要坚持开门搞活动,邀请教师、家长代表等参加民主生活会。第三,要召开党支部专题组织生活会,每个党员都要参
加所在支部的专题生活会,每个党员根据自己在校的工作、生活情况,开展批评和自我批评。
第三个环节:整改落实,建章立制。这是根本环节,重点是针对作风方面存在的问题,提出解决对策,制定和落实整改方案。在这个环节,一是制定整改任务书,抓住突出问题、重点问题,制定整改任务书,明确时间表,落实整改措施,并在一定范围内公示,让群众知道改什么、改得怎么样,自觉接受群众监督。二要开展集中整改提高,整改落实要动真格:重点治理师德师风,同时要反对铺张浪费。建章立制要讲真效,因为作风问题有反复性、顽固性问题,所以要坚持用制度管事、管人。
四、把握五项要求,确保党的群众路线教育实践活动取得实效开展党的群众路线教育实践活动,既是一项重要的政治任务,也是一个需要精心组织实施的重要工程,要根据中央、省市和区委的要求,精心组织,周密部署,扎实推进。
一是把12字总要求贯穿实践活动的全过程。总书记对“照镜子、正衣冠、洗洗澡、治治病”这12字作了深刻阐述,我们要深刻领会。
二是全面贯彻整风精神。
中央反复强调,要以整风精神开展教育实践活动,要拿起批评和自我批评这个有力武器,开展积极健康的思想斗争,体现“认真”二字,敢于揭短亮丑,让党员干部出出汗、排排毒。
三是坚持领导带头。
这里我代表校级班子成员表态,我们班子成员应在四项活动中做表率,即在坚持开门搞活动上做表率;在开好高质量民主生活会上做表率;在强化整改四风上做表率;在解决问题上做表率。
四是加强组织实施。为加强对开展教育实践活动的组织领导,经研究决定成立以我为组长,全体党支部委员为成员的领导小组,下设活动办公室,办公室要做好具体的组织、协调和落实工作,全体教职工要积极参与。要坚持开门搞活动,防止“封闭式”,把群众参与贯穿始终,听取群众意见,接受群众监督。要积极主动配合、诚恳虚心接受县委第六督导组的帮助和指导,及时沟通汇报情况,认真落实督导要求。
五是把群众路线教育实践活动与我校教育实际有机联系起来。通过群众路线教育,促进学校教育的发展;通过教育,增强教职员工的归宿感和向心力,加强师德师风建设,提高党员干部的整体素质。通过教育,增强党员干部的责任意识和服务意识;
同志们,老师们,党的群众路线教育实践活动是本学期内一项非常重要的工作,我们一定要高度重视,要在认真学习相关文件的基础上,提高认识,积极参与到这项活动中,遇到问题不回避,整改要及时,切实提高活动的实效性,为提高教育教学质量,推动学校的整体发展做出贡献。
毕节三中
2014年3月12日
第五篇:2015司法考试民法知识点归纳整理
民法真题错解:
民法总则
1.意思表示:
构成要素:1.内在意思:行为意思:表意人意志控制之下,表示意思:知道具有民法意义,效果:具体而确定法律效果。2.外在意思:表示行为:1明示2.默示
2.合同无效属于专用术语,特指因具有严重的效力瑕疵,自始、当然、确定不发生效力的合同。
3.合同的解除须以通知方式解除。合同所附解除条件成就,无须任何行为,合同自动失效。4.居间与代理的区别:是指居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务,委托人支付报酬的一种制度。
代理人以代理权为基础代理委托人进行民事法律行为,要进行独立的意思表示,而居间人并不代委托人进行民事法律行为,仅为委托人报告订约机会或为订约媒介,并不参与委托人与第三人之间的关系。居间人也没有将处理事务的后果移交给委托人的义务。
5.诉讼时效:只适用于财产权中的债权性请求权。因此下列权利不适用诉讼时效1.人身权的请求权(人格和身份)2.财产性支配权:包括物权(占有保护请求权)和知识产权3.抗辩权(具有永续性)4.形成权(原则上适用除斥期间)
还有三种债权不适用诉讼时效:
(一)支付存款本金及利息请求权;
(二)兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权;
(三)基于投资关系产生的缴付出资请求权。
6.产生诉讼时效中断效力的情形:
(一)当事人一方直接向对方当事人送交主张权利文书,对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其他方式证明该文书到达对方当事人的;二)当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利,信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的;
(三)当事人一方为金融机构,依照法律规定或者当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的;四)当事人一方下落不明,对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的,但法律和司法解释另有特别规定的,适用其规定。(法定事由:起诉、请求、认诺)
债权转让:债权通知到达债务人之日中断。债务承担:原债务人的承认承担意思表示到达债权人之日中断。
诉讼时效中断的法律效果。诉讼时效中断的事由发生后,已经过的时效期间归于无效,中断事由存续期间,时效不进行,中断事由终止时,重新计算时效期间,对于不真正连带(如连带责任保证)不适用中断。
7.诉讼时效抗辩:当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩,在二审期间提出的,人民法院不予支持,但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。8.责任保险之保险事故发生之日,指被保险人对第三人所负责任性质及赔偿数额确定之日。
物权法
1.占有回复请求权构成:(1)有权占有或者无权占有被侵害人侵夺(违背占有人意思,以法律禁止的私力剥夺占有人的占有,转移到自己的管理控制下)。2.请求权人必须是占有被剥夺的占有人,有权占有或无权占有、直接占有或间接占有均非所问(3)被请求人为(现时的直接或间接)占有的侵夺人及其继受人(买卖、赠与、出租等原因)(4)须在一年的除斥期间内行使。如果特定继受人为善意,则不得对其行使占有回复请求权。2.仅具有占有权能的物权才享有返还原物请求权,抵押权不具有占有权能。
3.物权请求权是独立于物权(支配权)的的一种行为请求权。物权请求权虽不同于债权,但均属于请求权,二者具有类似的结构,所以,法律不备之处,物权请求权可类推适用债权的规定(如给付不能、给付迟延、不完全给付)4.物权变动:
不动产:生效的法律行为+处分权+登记=物权变动;
动产:生效的法律行为+处分权+交付(或放弃占有)=物权变动
5.善意取得的例外:盗脏、遗失物原则上不发生善意取得,若因为善意取得留置权,则留置权人为有权占有人,那么所有权人对留置权人不享有返还原物请求权。
6.(占有脱离物:盗脏、遗失物等):善意取得的例外,《物权法》第107条规定:“所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的,权利人有权向无权处分人请求损害赔偿,或者自知道或者应当知道受让人之日起二年(除斥期间)内向受让人请求返还原物,但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的,权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后,有权向无权处分人追偿。”
7.担保物权的竞合:原则上“先来后到”,法律另有规定的除外。
动产抵押权、质权、留置权竞合规则:1.先成立抵押权或质权,后成立留置权,则留置权优于质权、抵押权。2.先成立留置权,若动产所有人以自己名义再设立质权、抵押权则留置权优先;若留置权人以自己名义设立质权、抵押权,则质权、抵押权优于留置权。
质权与抵押权竞合:1“先抵后质”,若抵押权已登记,则抵押权优先。若未登记,则善意质权优先2.“先质后抵”,无论抵押权是否登记,质权均优于抵押权。
7.法定继承是继受取得:基于继承的物权变动属于基于非法律行为之物权变动(并非都是原始取得),基于继承的物权变动不需要公示,在继承的事实条件成就时直接生效。但是所有基于法律行为的物权变动都是继受取得
8.以占有改定的方式设立质权的,不发生质权设立的效果。出质人以间接占有财产出质的,质权自书面通知送达占有人时设立(质押合同有效)。书面合同、交付是质权的成立要件。9.现实交付:1.经由占有辅助人交付 2.经由被指令人交付(被指令人与交付对象无交付关系)3.经由占有媒介关系的交付。指示交付:包括两个合意(约定)1.转移动产所有权或者设立动产质权的合意。2.让与返还请求权的合意。10.以占有改定方式交付,不能发生善意取得动产所有权。
11.因生效法律文书(仅限于形成判决,即行使形成权产生的生效判决,不含确定判决、给付判决)发生的不动产物权变动属于非基于法律行为发生的物权变动,不以登记为物权变动生效要件。无须公示(不动产无须登记,动产无须交付)判决书生效即发生物权变动,但未经登记,不得处分;处分的,不发生效力。
12.建筑物区分所有权中,业主对其专有部分享有独立的所有权,即其他业主不享有优先购买权。“双简单多数决”:面积、人数过半:>50%,共有物中按份共有是对于整体所有权的份额享有权利。
13.动产善意取得:1.须为占有委托物:即无权处分人基于所有权人的意思取得占有(个人觉得是一种权利外观)2.动产占有人实施无权处分,同样,买卖合同有效而不是效力待定(不存其他效力瑕疵)3.第三人为善意4.第三人以合理价格受让5.完成交付(无权处分场合,占有改定不能发生善意取得的法律效果)不能适用善意取得的动产:1.占有脱离物:指基于真正权利人的意思而丧失占有的物。包括盗脏、遗失物、漂流物、埋藏物、失散的动物 2.货币 3.禁止流通物:毒品,武器等。转质与善意取得质权的区别:即以质权人身份或是所有权人身份
14.不动产善意取得:1.不动产登记簿出现权属登记错误:1.共有的不动产登记在一人名下2.因履行无效合同产生的登记错误3其他原因
15.留置权的构成要件:1.债权人对债务人的债权已经到期 2.须债权人合法占有债务人的动产。3.须债权的发生与该动产有牵连关系(处于同一法律关系,商事留置除外)4.不得具有留置权的成立的消极事由(约定不得留置、留置违反善良风俗或者留置与债权人负担的义务相违背)
16.土地承包经营权:土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立,无须变更登记,未变更登记的,不得对抗善意第三人。县级以上地方人民政府应当向承包方颁发证书,并登记造册,确认土地承包经营权。
17.相邻关系与地役权的区别:1.相邻关系法定;地役权经约定产生 2.相邻关系的利用均为无偿;地役权的利用既可有偿,也可无偿3.基于相邻关系对于他人不动产的利用,必须是为了满足行使自己不动产权利的最低需要,对方也只是提供必要限度内的容忍(如:袋地通行权;日照、通风、采光关系)。另地役权具有从属性,从属于需役地。地役权不可分,不因需役地部分转让而受影响。地役权未登记的不得对抗善意受让供役地的善意第三人 18.抵押权:物权法第191条第二款等规定:未经抵押权人同意,抵押人不得“转让”抵押财产(即不得赠与、出售、互易、出资等)。因此,抵押人完全有权不经抵押权人同意“抵押、质押、出租”抵押财产。19.保证期间:保证人与债权人未约定保证期间的,保证期间为主债务履行期间届满之日起六个月,约定不明的为2年,保证期间为除斥期间,债权人未依法定方式行使债权的(一般保证:债权人须在保证期间内对债务人和/或保证人起诉或申请仲裁;连带保证:债权人须请求保证人承担保证责任),保证期间经过,保证人免除保证责任。若债权人依法行使,则开始计算为期2年的保证债务诉讼时效期间。保证期间的计算:若主债务诉时中止,则一般和连带保证也中止;若主债务诉时中断,一般保证的也中断(一般保证人享有先诉抗辩权),连带保证不中断。
20.保证期间届满后,不必再起算保证债务的诉讼时效;保证债务的诉讼时效起算后,不必再计算保证期间。(需要仔细斟酌,详见真题105页)
21.一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的,人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。但是应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制履行不能时,由保证人承担保证责任。
22.第三人担保和债务人转让债务,都应当取得保证人的书面同意。否则不再承担相应担保责任。
23.协议变更抵押权顺位及被担保的债权数额等内容,未经其他抵押权人书面同意,不得对其他抵押权人产生不利影响。
24.动产浮动抵押的登记机关为抵押人住所地的工商行政管理部门。动产浮动抵押无论是否登记、不论第三人善意恶意,只要支付价款且完成交付自动解除抵押关系,不属于抵押财产。25.债权质权,不以通知为生效要件,但未通知不得对抗债务人,债务人不能对债务人履行债务(亦包括部分履行,不可分性),债权质权应当具有质权的特征:流质契约无效等 26.动产质权、商事留置、自助行为区别:动产质权要求双方之间产生合意;商事留置只是要求债务人取得留置物的所有权;自助行为:1 请求权有遭受损害之虞 2 情势紧迫,来不及实施公力救济,且不实施自助势必导致请求权难以实现或无从实现3.不得超过必要限度 4.事后及时请求公力救济。
债法
1.单一之债与多数人之债的区别:于同一个债的主体的多寡
2.委托合同与承揽合同的区别:1.委托既可有偿亦可无偿;承揽为有偿合同 2.承揽的标的是工作成果,即成果做事;委托合同受托处理事务,即要就认真做事,强调过程。
3.债的法定转移:1.企业合并与分立 2.概括继承 3.买卖不破租赁 4.代位求偿权(债权消灭)4.第三人代为清偿:构成要件:1.债权的性质允许第三人代为清偿(是否专属性)a 不作为债务(竞业禁止)b 注重债务人的特别技能、技术、设备等的债务 c 因债务人债权人间的特别信任关系所生的债务 2.须债权人与债务人无相反约定 3须债权人未拒绝第三人代为求偿(若第三人与债务的履行有法律上的利害关系不得拒绝)4 须第三人有为债务人清偿的意思(真实)。法律效果:1.债务人与债权人的债务消灭(在第三人完成交付行为即消灭、不论是否存在履行瑕疵)2.第三人与债权人:若为法律上有厉害关系的第三人,则第三人享有代为求偿权,在其清偿范围内、第三人取得债权人的权利 3.第三人与债务人:1.若为委托,则可基于委托合同求偿 2.若赠予 则无求偿权 3 其他原因 可基于无因管理或不当得利求偿。
5.代物清偿为实践合同,除达成协议外,尚须完成履行行为,该协议才能生效。
6.无因管理(绝对吃力不讨好,):正当无因管理:“管理”(管理意思、为了他人的利益兼为自己的利益)他人(除误信管理、不法管理外)事务。无法定或约定的义务。法律效果:1具有违法阻却性 2 不成立不当得利 3 自动成立无因管理之债且双方互具特定内容的权利与义务 不正当无因管理:管理事务的承担,不利于本人,和违反本人明示或可得推知的意思。法律效果:1.不具违反阻却性 2 若主张无因管理之债,本人的偿付义务以其所得利益为限 3 若不主张无因管理之债,则可按照不当得利或符合侵权的按侵权之债。7.无因管理管理人的权利:1.管理人有权请求本人(被管理人)偿付:必要费用及利息、负担的必要债务、遭受的人身损害与财产损害 2.管理人无报酬请求权和劳务费用请求权。3不论是否达成管理目的,尽到适当义务即可
8.不当得利的例外:误食他人东西,即食用人对误食的物品不具有消费能力或者消费计划的,此时不能认定为误食人的财产消极增加,所以不构成不当得利
9.不当得利分为给付型不当得利(仅限于存有给付关系之当事人始可成立,如现实交付中“经由被指令人而为交付”,属于缩短给付,被指令人与接受人之间无给付关系,同时依据中国现行法律,被指令人与接受人之间亦无法成立权益侵害型不当得利(物权无因性原理:买卖合同是负担行为,物权合同是处分行为);非给付型不当得利分为权益侵害型、支出费用型、求偿型。
10.不当得利须为财产性利益,若所获为非财产性利益并使人遭受损失,不构成不当得利 11.善意不当得利仅返还“现存利益”,恶意不当得利须返还“所受利益” 12.保证与抵押的区别:保证是人作担保,抵押是物作担保。
13.保证债务在内容和范围上具有从属性(若诉讼时效经过,且债务人主张了抗辩权,则债务缩减为0,保证责任也相应为0,若保证人仍承担保证责任,不可向债务人追偿,若债务人未主张,保证人也未主张抗辩权,并且承担保证责任,则可以向债务人追偿)
14.连带共同抵押:抵押人行使追偿权无先后顺序的限制,即使未向债务人追偿也可以直接按照内部比例份额向其他连带共同抵押人追偿。连带共同担保则不然:某一保证人承担保证责任后,其应先向债务人全额追偿,不能的部分,按照连带保证人内部份额比例追偿。
合同法
1.承诺的对象必须是正在生效的要约(合同:标的物、数量,不必要包括价格),对要约邀请无法做出承诺。要约人确定了承诺期限的,要约不可撤销。
2.合同地点成立的例外:约定的地点与最后一方签字、盖章或者摁手印的地点不一致的,以约定的地点为准。
3.缔约过失责任构成要件:1.为缔结合同磋商或接触,进入一种特别的结合状态 2.一方违反照顾、保护、通知、协助、保密等先合同义务 3.给对方造成合理的信赖利益的损失。注意:合同自由原则,进入合同磋商的任何一方都有随时终止磋商的自由,只要没有同时违反先合同义务。
4.可撤销、可变更的合同:1.重大误解:1.标的物性质认识错误,而非价值认识错误 2.限于“意思表示作出时”发生的错误(不含动机错误)2.“解释先行于错误”的规则 3.误载不害真意 4.使者过失传达错误可构成重大误解,故意传达错误不构成重大误解,应由使者承担缔约过失或者侵权责任 2.欺诈构成要件:双重故意:希望对方陷入(含动机错误)错误认识、希望对方因错误作出不真实意思表示,欺诈具不正当性,:因第三人欺诈订立合同的撤销。3.胁迫:双重故意:(故意预告实施危害)恐惧 4.乘人之危(为谋取不正当利益、严重损害对方利益)5.显失公平:1.双务合同 2.事实发生在“合同订立之时”3.利用自身优势或对方不利境地(意思表示不真实不自由),与情事变更的区别:发生时间不同。撤销权享有一年的除斥期间:自知道或应当知道之日起;若胁迫订立额合同损害国家利益,则直接无效。撤销权只能以诉讼的方式请求法院判决,而不能在诉讼之外以通知方式撤销 5.可撤销的婚姻仅限于因胁迫结婚的。
6.效力待定的合同:1.限制民事行为能力的订立的合同 2.因无权代理(但不构成表现代理)3.因无权处分:两个例外:1.因无权处分订立的买卖合同,若无其他效力瑕疵(行为能力、意思表示、法律强制规定或公共利益),该买卖合同有效 2.擅自出租他人之物的租赁合同,若不属于非法转租合同,该合同有效。追认(被代理人实际履行亦可视为追认)到达相对人(到达无限制民事行为能力人时还不能生效)时才生效,追认具有溯及力,自始生效。7.无效合同,若无效部分具有可分性,则不能认定合同全部无效,应认定为合同部分无效,(需要严格区分其中意义)。
8.无效合同情形:违反国家强制规范及社会公共利益善良风俗、恶意串通损害集体第三人利益、免责条款等。注意:1.企业法人超越经营范围订立的合同,且违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定(不具备相应民事行为能力且违反国家规定。)2.遗嘱无效:全部无效:无限制民事行为能力的遗嘱、受欺诈或者胁迫、伪造、篡改的部分无效;部分无效:处分国家、集体、他人的财产,剥夺缺乏劳动能力生活来源继承人的遗产份额的 9.解除合同的情形:当事人一方迟延履行主要债务的,经催告后在合理期限内仍未履行。解除合同必须有解除行为(发出解除的通知)
10.预付款起资助作用,不起保证作用,合同履行后作为价款一部分,未履行合同的,应当予以退回
11.预期违约:当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的,对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。
12.顺序履行抗辩权:后履行一方对先履行一方;不安抗辩权:先履行一方对后履行一方;同时履行抗辩权:互负债务履行无先后之分
13.代位权的构成要件:债权人对债务人、债务人对次债务人的债务合法、有效(注意诉讼时效)、到期;怠于行使:未诉讼或者仲裁(未采取法律方式)、非专属人身权