违法解除三期女职工劳动合同的法律后果(精)（★）

第一篇：违法解除三期女职工劳动合同的法律后果(精)

违法解除三期女职工劳动合同的法律后果 [基本案情] 小张，女，是广州某企业的职工，入职不到1年；2010年12月，小张体检发现自己怀孕了。2011年春节后，广州某企业告知小张，由于公司内部机构重组，小张的部门已经取消，小张所在部门的5位同事分别调到不同的岗位，小张被分配到行政部任行政助理，工资调整为2000元（小张原工资为6000元）；小张经向同事了解，其实公司压根就没有所谓的重组，只不过是由于自己怀孕了，变相调整自己的岗位。遂小张拒绝公司的安排，要求按原合同执行。3天后，小张收到了公司人事部的解除劳动合同通知书，由于小张不服从公司安排，未到新岗位报到，已连续旷工3天，予以辞退处理。小张不服，遂提起劳动仲裁。

问：小张可以提出哪些赔偿请求？ [风险分析] 根据相关法律法规，用人单位不得随意解除三期内女职工的劳动合同。如用人单位违法解除三期内女职工劳动合同的，除按劳动合同法规定承担非法解除劳动合同的双倍赔偿金以外，还应补发产期、哺乳期的工资。

一、违法解除劳动合同的双倍赔偿金

根据《劳动合同法》第47及87条规定，本案中小张可以提出要求双倍赔偿金的请求，即6000*1个月*2=12000元。

二、违法解除三期女职工（孕期、产期、哺乳期）的法律后果。

1、补发产假工资，按本人工资的100%计发，产假90天（3个月），产假工资=6000*3个月=18000元；

2、补发哺乳期工资，按本人工资的75%计发，哺乳期至小孩一周岁止（12个月），即哺乳期工资=本人工资 *12*75%=6000*12*75%=54000元。以上合计为84000元。[法律依据] 《广州市女职工劳动保护实施办法》

第十二条 女职工在产假期间照发工资、奖金及工资性补贴。并享受原工作岗位上应享受的福利待遇。女职工在本单位的医疗机构或指定的医疗机构进行产前检查和分娩的，其检查费、接生费、手术费、住院费和药费，由所在单位全部负担。费用由原医疗经费渠道开支。第十三条 女职工产假期满后，如有实际困难，由本人申请，经领导批准，可请哺乳假至婴儿一周岁。哺乳期间，由所在单位发给本人标准工资的75%和工资性补贴。

《关于贯彻执行<劳动法>若干问题的意见》

第二十九条 劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依据本法第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同：

（一）患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；

（二）患病或者负伤，在规定的医疗期内的；

（三）女工在孕期、产期、哺乳期内的；

（四）法律、行政法规规定的其他情形。

本条第（一）项、第（二）项、第（三）项之所以以法律的形式规定不得解除劳动合同，是为了保证劳动者在特殊情况下的权益不受侵害。在第（二）项、第（三）项规定的情形下劳动合同到期的，应延续劳动合同到医疗期满或女职工“三期”届满为止。

[操作建议]

1、公司应当检查该女职工的结婚证、准生证等文件，以确定该女职工没有违反计划生育政策；

2、不建议企业强行解除女职工劳动合同，因为劳动法等相关法律法规，明文规定不得解除与怀孕女工的劳动合同，除非女工主动申请离职。

3、女职工三期内，可以与其协商调整相关岗位，以便保护其身体健康。当然，前提一定要协商一致，不能单方强制调动。如公司对其工作岗位和工作地点的描述是比较模糊，不具体的，如写成“管理岗位”比较广泛的词语，可以适当调整岗位。如果有充分证明其不胜任工作，公司也可以单方调整其岗位。

4、产假期间的工资，加班费部分可以扣除，绩效奖金部分亦可以扣除（应有证据证明工资结构员工已经确认过，且绩效工资发放是根据员工的绩效贡献而定的）。最好能双方书面确认假期发放的工资数额！

5、产假之后，员工就应正常上班，这时候就按正常情况执行就可以。如果单方解除劳动合同的话，可能还要面临一个风险，就是补发哺乳期的工资，按其本人工资的75%计算。

广州市钟永棣法律咨询有限公司

第二篇：浅谈用人单位违法解除劳动合同及其法律后果

浅谈用人单位违法解除劳动合同的法律后果

实践中用人单位违法解除劳动合同的现象非常普遍。那么什么是劳动合同解除？什么又是用人单位违法解除劳动合同？根据《关于劳动法若干问题的意见》，劳动合同解除是指劳动合同生效后，尚未履行或者尚未全部履行以前，当事人一方或者双方依法提前消灭劳动法律关系的法律行为。用人单位违法解除劳动合同是指用人单位违反法律规定的条件和程序解除劳动合同的行为。本文就用人单位违法解除劳动合同的法律后果及相关问题做简单分析。

一、用人单位违法解除劳动合同的，劳动合同的效力如何

有学者认为，根据《劳动合同法》的规定，用人单位违法解除劳动合同的，劳动者可以要求继续履行，也可以要求用人单位支付赔偿金而解除合同，选择权在于劳动者。因此，此时劳动合同是否需要继续履行（从某种意义上说，也可视为一种效力问题）处于待定状态。笔者认为不论是合法解除还是违法解除都是劳动合同的解除，即使劳动关系消灭，只不过是产生的具体法律后果不同而已。劳动合同合法解除，用人单位不承担法律风险和法律责任。而违法解除则不同，违法解除后劳动者可能会要求继续履行劳动合同，也可能要求用人单位支付赔偿金，并且可以请求用人单位赔偿违法解除期间的损失。因此，用人单位违法解除劳动合同后，劳动合同也归于无效，只不过是法律赋予劳动者请求人民法院或仲裁机构对其予以保护的权利。如果劳动者在明知其权益受到侵害之日起一年内未提起仲裁，则丧失胜诉权。

二、用人单位违法解除或终止劳动合同后，竞业限制条款是否还继续有效劳动合同法第八十六条规定，用人单位违法解除或终止劳动合同的，应支付赔偿金，或继续履行劳动合同；但是，对竞业限制条款效力的影响，只字未提，从而产生理解分歧。

就此问题，国外司法实践的态度不一。英国的判例认为，用人单位违法解除劳动合同后，不能再要求劳动者履行“非竞争”条款，即使双方当事人在劳动合同中有类似的约定，也不得执行。起初，法国亦持相同的态度，但到了上世纪70年代发生转变，最高法院认为，除非事先在劳动合同约定，否则即使是不正当解雇，雇员也要履行“非竞争”条款。

笔者认为，用人单位违法解除劳动合同，并不导致竞业限制条款失效，理由如下：其一，市场公平秩序稳定的需要，如采纳英国式做法，则雇方滥用解雇权后，劳动者可以无所顾忌的向第三方披露商业秘密，使竞争对手轻易获得有利信息，导致市场公平竞争秩序的紊乱。其二，竞业限制条款具有独立性，其与解雇合同的约定或法定条款属并列关系，并非逻辑递进关系；当用人单位违反不同的义务条款时，劳动者完全可进行不同的救济诉求，如前所述，雇方违反竞业限制条款时，需承担赔付违约金的责任，而违法解雇时，则承担支付赔偿金或继续履行的责任，即承认竞业限制条款的有效性，并非当然使劳动者利益损，劳动合同法提供了相应的民事补偿措施，以制裁雇方的违法解雇行为。其三，立法上倾向于竞业限制条款有效，劳动合同法的草案中第四十一条曾规定：用人单位“依法”解除劳动合同的，竞业限制条款有效，而在审议表决时，却将此条款删掉，未对“解除或终止劳动合同”的合法性加以限制，这说明立法上倾向于将竞业限

制条款的有效性与解除劳动合同的合法性分离，以正确区分二者关系。

三、完善用人单位违法解除劳动合同法律责任规定

应尽快制定《劳动合同法》相配套的法规、规章,明确规定用人单位违法解除劳动合同的法律责任。(1)规定用人单位承担违法解除劳动合同法律责任的形式和方式。其中经济责任的方式主要包括支付违约金、赔偿损失和继续履行劳动合同。(2)规定违约金的性质、数额范围和适用范围。为体现对违法行为的惩罚,建议将违约金定性为惩罚性违约金,违约金的数额可以大于劳动者的实际经济损失;为体现违约金的合理性,并根据劳动合同不同于经济合同的性质,对违约金的约定规定一个合理范围;规定只要用人单位解除劳动合同不符合法律的规定和劳动合同的约定,即构成违法违约,劳动者即有权要求违法的用人单位支付违约金。

(3)规定赔偿损失的范围和赔偿数额的计算方法。损害赔偿范围应包括工资、福利、社会保险待遇、劳动保护待遇、工伤待遇、医疗待遇、女职工和未成工特殊保护待遇的损失及劳动合同约定的其他赔偿费用。赔偿数额的计算,一般以赔偿实际损失为原则,但为体现法律对特殊劳动者的特殊保护和对违法行为的惩戒,如果用人单位违法辞退的是受特殊保护的劳动者,则规定用人单位除赔偿劳动者实际损失外,还应参照《补偿办法》第八条的规定支付劳动者经济补偿金(即参照《工会法解释》第六条规定)。(4)规定适用继续履行责任方式的条件。规定只要劳动者要求继续履行劳动合同,而用人单位又能够继续履行劳动合同的,劳动争议仲裁委员会和人民法院应当裁判用人单位继续履行劳动合同。为使裁判得以顺利履行,对用人单位可能拒绝履行劳动合同时的工资支付同时做出裁判(以解除劳动合同前12个月的平均工资计付)。规定如果用人单位拒绝履行劳动合同,则劳动者有权请求人民法院强行从用人单位的银行账户中划拨劳动者的应得工资。

(5)规定对是单位辞退还是劳动者自动离职而发生的劳动争议,由用人单位承担举证责任。为免用人单位辞退劳动者不出具书面证明,发生争议时却称是劳动者自动离职,应规定此类劳动争议,实行举证责任倒置,由用人单位承担举证责任。用人单位的举证责任,不是证明劳动者没有上班,而是证明用人单位曾对劳动者的自动离职行为做出过书面处理。保护处于弱势地位的劳动者的合法权益,是劳动法的立法宗旨。无论是完善劳动立法,还是劳动执法、司法,都应体现这一立法宗旨。为体现这一立法宗旨,劳动法赋予用人单位对劳动合同的单方解除权,比赋予劳动者的单方解除权要小得多。《劳动法》《劳动合同法》严格规定了用人单位解除劳动合同的条件和程序,如果用人单位违反法律规定和劳动合同的约定解除劳动合同,就属于违法解除劳动合同。违法解除劳动合同,就要承担相应的法律责任。我国的劳动立法正在日益完善之中,尽管目前我国现有劳动法律、法现、规章和司法解释在不断完善过程中,还存在这样那样的缺陷和不足,但就用人单位违法解除劳动合同应当承担的经济责任来说,适用《赔偿办法》和《劳动合同法》的规定,是基本明确的。如果劳动行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院在劳动行政执法和劳动争议案件审理中,能正确、公正地运用现有法律进行执法、司法,用人单位随意解除劳动合同的现象就一定会得到有效的遏制,劳动者的合法权益也会得到最大限度的保护。

第三篇：女职工“三期”期间单位能否解除劳动合同？

女职工“三期”期间单位能否解除劳动合同？

案情：申请人于王某于2008年1月进入某公司从事业务员工作，双方签订了为期五年的书面劳动合同。2010年2月10日，王某因怀孕身体不适，在未向单位履行请假手续的情况下，即离开公司超过10日。经被申请人多次通知，王某仍未到单位上班。2010年2月25日，被申请人以王某严重违反单位规章制度为由与王某解除了劳动合同。王某接到解除通知后不服，认为其系怀孕期间，被申请人无权解除劳动合同，被申请人的行为属违法解除。为此，王某向劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求恢复劳动关系。仲裁机构经庭审，驳回申请人的仲裁请求。

杨杨观点：

上述案件，争议的焦点在于女职工在“三期”期间，用人单位是否有权解除劳动合同？众所周知，旷工是指劳动者在工作期间，没有得到约定或法定的许可，擅自离岗，或者超过约定或法定时间未到岗的行为。本案中王某因怀孕，身体不适而未到单位上班，也未与单位说明情况、办理相应的请假手续，其行为实际上就是旷工。

《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定，女职工在孕期、产期、哺乳期的，用人单位不得依照《劳动合同法第四十条、第四十一条规定解除劳动合同。但对于女职工孕期、产期、哺乳期，国家法律给予特殊保护，但这种保护是有条件的，而不是无原则的。如果女职工在“三期”期间，严重违反劳动纪律、企业规章制度，用人单位有权依法解除劳动合同/劳动关系。在王某旷工事实存在的前提下，被申请人依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第（二）项规定与申请人解除劳动合同的行为并未违法。

用工建议：

1、无论是《劳动法》或者《劳动合同法》，在用人单位解除劳动合同方面都有比较系统的规定。哪些原因可以解除，哪些原因不能解除，HR学习法条必须细心，避免以偏概全；

2、立法和司法实践中对女职工往往实施倾斜保护，建议企业在与女职工尤其是“三期”女职工、工伤等职工解除或终止劳动合同/劳动关系时务必要慎重。在决定处置前，要养成对之前所有程序进行“回头看”的良好习惯，对于职工非原则性错误，应坚持预防—纠错—督促—改正理念，做到合情合理合法；

3、各类用人单位应严格依照《劳动合同法》第四条相关规定建立健全劳动规章制度，并定期更新完善，在程序方面，注重制度内容的协商与公示程序，在内容方面，重点关注职工行为与违法违纪行为的对应与处置办法，切实做到有要求、有规定、有证据、有处置，莫让劳动规章制度形同虚设。

第四篇：“三期”女职工的劳动合同一定不能解除吗？

“三期”女职工的劳动合同一定不能解除吗？

文丨王凡 北京嘉纳律师事务所作者投稿并授权发布，仅限朋友圈、微信群分享，荐稿信箱：ldfgc123@126.com ————————————————————————关注公众号并置顶，劳动纠纷有帮手！案情介绍2014年9月29日，李莫愁入职某派遣公司，同日签订劳动合同，并被派遣至某服饰公司，任营业员，劳动合同期限为2014年9月29日至2016年9月28日。2015年10月15日起，李莫愁以先兆流产为由开始休假。2016年2月1日，派遣公司以李莫愁累计旷工31天并伪造病历及诊断证明为由与原告解除劳动关系。经法院到医院调查，相关诊断证明均无法查到存根及出具人。此后李莫愁诉至法院，提出要求继续履行劳动合同等诉求。法律评析根据《劳动合同法》的规定，如果劳动者认为用人单位解除劳动合同的行为违法，劳动者有两条路径可以选择，一个是向用人单位主张用人单位支付赔偿金，其二是可以要求与用人单位恢复劳动关，但是如何选择，却需要劳动者结合自身的实际情况和需求而决定。本案中，李莫愁为“三期”女职工，针对用人单位的解除，如果其主张赔偿金，则可能无法实现劳动合同被解除后的工资损失及产假待遇，因此从现实利益出发，李莫愁选择了要求恢复劳动关系，而放弃了赔偿金的主张。那么本案中，用人单位可否依据李莫愁旷工并伪造病历及诊断证明与李莫愁解除劳动合同呢？翻看《劳动合同法》，这个答案是肯定的。根据《劳动合同法》第四十二条的规定，用人单位不能依据《劳动合同法》第四十条、第四十一条与“三期”女员工解除劳动合同，但并未表示用人单位不能依据《劳动合同法》第三十九条与“三期”女工解除劳动合同，而《劳动合同法》第三十九条，恰恰就包括劳动者严重违反规章制度的情形。而通常，用人单位均会将旷工以及提交伪造诊断证明等行为规定为严重违反规章制度。因此，对于“三期”女工的解除劳动合同保护是有限定范围的，虽然用人单位不能因“三期”女工“不胜任工作”、“医疗期满”、“劳动合同订立时客观情形变化”、“经济性裁员”这四点原因与之解除，但当“三期”女工存在过错并符合《劳动合同法》第三十九条之情形时，用人单位仍然可以行使单方解除权，且无需支付赔偿金，也无须恢复劳动关系。经审理，法院驳回了李莫愁关于继续履行劳动合同的诉讼请求。实务建议本案中，在发现病历及诊断证明的可疑之处后，派遣公司及服饰公司两方积极到医院方面多次核实，虽然医院方面不同意出具相应的证明，但对核实的关键信息进行了录音，从录音中可以直接反映出产科主任直接表示诊断证明上并非其签字，也非其他医生所签。因此，用人单位积极履行核实义务有利于查明相关病假证明材料的真伪，也有助于在诉讼活动中完成己方的举证工作。其次，本案中，在发现李莫愁病假材料疑点之后，与公司方面的主动沟通相比，劳动者李莫愁在公司的要求下，并未配合做好核实工作，未尽到充分的说明和解释义务，该事实有损李莫愁主张病假的真实性。所以，笔者建议用人单位：当“三期”女工出现无故缺勤的情况下，公司首先应积极询问女工缺勤的原因，如其表示是产检或其他合理的原因，应当主动要求其出具相关证明或提供书面的说明，对未按规定严格履行请假手续的，如缺勤理由确有相关证明或合理的书面说明，则最好以事实为依据，在管理上进行一定的适度容忍，在措施上予以一定的变通。当“三期”女工无法提供任何证明或无合理书面说明，则公司方面可以采取督促返岗的措施，要求其正常出勤，并告知其可能的后果，最后再依据《劳动合同》三十九条行使单方的解除权。当然，如果单方解除存在一定风险，或者出于其他考虑，公司也可以采用与“三期”女工协商解除劳动合同的方式，以柔性协商代替刚性辞退，毕竟，协商解除一样不属于《劳动合同法》第四十二条的限定范围，以上建议，供您参考。

劳动法观察与研究

第五篇：公司违法解除劳动合同

公司违法解除劳动合同

1、劳动合同法第37条规定：

劳动者提前30日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前3日通知用人单位，可以解除劳动合同。

2、违法解除劳动合同这种行为一般都是用人单位作出的。

3、违法解除劳动合同一般表现为公司没有依照劳动合同法规定的条件、程序解除劳动合同。

4、劳动合同法实施条例第19条规定：

有下列情形之一的，依照劳动合同法规定的条件、程序，用人单位可以与劳动者解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同：

(一)用人单位与劳动者协商一致的；

(二)劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的；

(三)劳动者严重违反用人单位的规章制度的；

(四)劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；

(五)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；

(六)劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；

(七)劳动者被依法追究刑事责任的；

(八)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；

(九)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；

(十)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的；

(十一)用人单位依照企业破产法规定进行重整的；

(十二)用人单位生产经营发生严重困难的；

(十三)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；

(十四)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。

5、劳动合同法第48条规定：

用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；

劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第87条规定支付赔偿金。

6、劳动合同法第50条规定：

用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在15日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。