第一篇:旅游合同违约责任如何承担
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旅游合同违约责任如何承担
在实践中,随着我国经济的快速发展,人民的收入水平和生活水平也不断提高,在基本生活得到保障的情况下,人们开始追求精神上的满足,旅游业也因此发展繁荣起来。在旅行前,正规旅行社一般都会与旅游者签订旅游合同,那么,一旦一方当事人违约,旅游合同违约责任如何承担呢?下面,就跟随赢了网的小编一起了解一下吧。
由于我国现行《合同法》的分则中,没有关于旅游合同的规定,对于这类问题的处理,不同地区法院的法官判案时也出现诸多差异,有的判决甚至根本违反了公平正义的目标。因此,小编认为,对旅游合同的违约责任承担问题应作具体分析。
旅游合同违约依法主体不同可分为旅游者的违约与旅行社的违约,旅游合同违约大多为旅行社的违约,只有少数为旅游者的违约。
一、旅游者的违约
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旅游者的违约依时间可分为旅游开始前的违约与旅游开始之后的违约。由于旅游涉及交通、膳宿、导游等服务,并且旅游合同一般都具有团体性,旅游开始前,旅游社有许多准备工作,如代办出国手续、预订交通工具、膳宿等手续。而旅行社办理这些手续,需要旅游者协助方能完成,如提交所需之必要证件。当旅客不进行协助,并经旅行社于合理期限催告,旅游者仍不行使这些义务将使旅行社遭受损失的,旅游者应承担赔偿责任。旅游开始之后,旅游者违反约定,任意解除合同或违反其他约定义务,如守时、准时义务,从而给旅行社造成损失的,应当承担违约责任。
二、旅行社的违约
由于在我国,旅游业为特许经营行业,旅行社要从事旅游业务。须取得《旅游业务经营许可证》,不具备旅行业特许经营资格的民事主体以及超越经营范围签订的旅游合同不生效力,合同也不宜定为旅游合同,因而此类情况不存在违约问题。旅行社的违约,也可依时间划分为旅行开始之前的违约和旅行开始之后的违约。
(一)旅游开始之前旅行社应按约为旅客购买车票、机票、门票、餐票、住宿凭证等各种有价票证,对这些有价值标证要承担权利瑕疵担保义务。还应当向方旅客告知旅游地的风俗习惯、特别法律规定、气候状况等附随义务,违反这此义务,旅游者可依《合同法》第150条和第60条要求具承担违约的责任。
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(二)旅游开始之后,旅行社应该按法定或约定向旅客提供服务,并且应该保证旅游服务所应具备通常价值或约定品质,如不具备,则应承担违约责任。但实际生活中,旅游社由于人员、财力业务水平方面的限制,很难将旅游过程中的一切事务全部提供,常常要与其他企业合作如交通运输企业、餐饮住宿娱乐企业、旅游资源经营管理企业等,由于这些企业与旅游者之间并不是旅游合的当事人,依合同的权对性原则,也不受旅游合同的约呸,但这些企业与旅游社或有长期合作业务、联营或偶然的合同关系,从而依法官在处理这类问题时深感棘手,依笔者之见,对此类问题责任承担分两种情况处理。
第一种情况如果旅行社与这企业之间存在联营或委托业务关系,发生合同纠纷,旅客可以依照我国《合同法》第65条规定直接请求旅行承担违约责任,而不管其是否存在过错。如旅行社本身无过错,在向旅游者承担赔偿责任以后可向有过错的相关企业求偿。
第二种情况,如果旅行社与这些企业不存在上述关系,旅客因这些企业服务不合法定或约定而遭受损失的,旅游者可依《合同法》或《消费者权益保护法》等相应法律法规向这些加害企业主张求偿权,依诚实信用原则,旅行社应予以协助。但如果旅行社存在过错时,如旅客在旅行社指定的饭店就餐而食物中毒,旅游者则可选择其中之一主张权利。
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另外,当旅行社私自转让旅游业务而致使旅游者权益受损的,在合同履行期间,人身、财产损害或由于第三人在旅游服务方面缺陷而使旅客来未能享受旅游合同的旅游服务,甚至第三人提供了质量很差的旅游服务时,旅游者可以要求原合同当事人一方的旅行社承担违约责任,至于第三人与旅行之间则可以按协议约定处理,而旅行社不得以第三人原因向旅游者主张抗辩、除非该与转包经旅客书面同意。
然而,在现实生活中,旅游合同绝大多数为格式条款合同,旅行社经常运用格式条款来免除自己一方的责任,并且这些条款多半是通过行政法规的规定直接加入合同。小编认为,对这些免责条款,应当基于强化保护弱者一方旅游者利益以及公平正义要求,由司法机关作出限制解释,从而促使旅游纠纷正确解决,有利于旅游业的健康发展。
综上所述,以上就是旅游合同违约责任的相关内容。在实践中,因为《合同法》及其它相关法律法规对旅游合同并没有作出明确的规定,因此,在解决旅游合同纠纷时,只能参考其它法律条款和过去的相关案例。但是,不论遇到何种案情,不论是否有明文规定,都应当秉持民法的基本原则作出裁判。更多相关知识您可以咨询赢了网!
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第二篇:卖房合同虽然解除违约责任仍要承担
卖房合同虽然解除违约责任仍要承担
平常在合同纠纷中提到的违约责任,一般是指合同的一方当事人基于另一方当事人的违约行为而主张的合同责任。在我们代理的各类合同纠纷案中,大部分都是关于违约责任承担的纠纷。根据合同法的规定,合同可以由当事人基于约定或法律规定在一方违约时行使解除权而终止,换言之,一方当事人无论是基于合同约定还是法律规定,都有可能在另一方违约时行使解除权。
当事人一方违约时,作为守约方当然可以基于合同约定,在合同并不解除的情况下向违约方提出违约责任,这一点不难理解。而有相当一部分合同纠纷,是因为一方的严重违约行为造成合同目的不能实现或客观上使合同的履行成为不可能,那么在这种情况下,往往是守约方提出解除合同而致合同终止,那么,在合同一方当事人因为行使合同解除权致合同终止的情况下,是否还可以同时向另一方主张违约责任呢?
实践中,确有两种相互对立的观点,一种认为是合同既然解除了,则违约责任不能再主张,认为是解除行为使合同终止的结果已经吸收了违约责任的内容。另一种认为,违约系一方的背信,也是提出合同解除的前因,不能因解除合同而损害守约方的利益。
日前,我本人代理的一起因为买卖二手房屋的案件就遇到了这样的问题,案件的情形是这样的:
来自江苏南京的金女士,在2009年7月间,在上海某知名房地产经纪公司的居间下,就购买位于上海市浦东新区某小区的的房屋,与作为共有人的葛某甲、葛某乙共同签署了上海市房地产买卖合同。合同中明确约定,两名共有人以75万元的价格出售房屋给金女士,双方应于2009年7月31日前,共同向房地产交易中心申请办理转让过户手续;同时明确,在签订合同以后,如果卖方不出售该房屋,除将已收的房款全部退还给买方金女士以外,还应按总房款的20%支付违约金给买方。此外,双方也在合同中对合同的解除做了约定。
合同签订后,购房心切的金女士当即交付了购房定金,并积极筹措购房款,随后按合同约定数次向卖房人交付了房款49万元。就在金女士积极为履行合同进一步筹集余款时,卖方突然无故违约,表示不愿意再出售房屋。后来,迫于卖方的坚决态度,金女士无奈与对方签署了解除合同的书面约定。2009年8月16日,卖房方退还了金女士交付的49万元房款。金女士认为,由于卖方的无故毁约行为,导致自己的合同目的无法实现,虽然合同解除了,但作为卖方应就其违约行为向自己承担违约责任。经协商无果,金女士决定通过诉讼程序维护自己的的权益。事后,她委托我作为其案件的代理人,向房屋所在的浦东新区人民法院提起诉讼。2010年1月7日,浦东新区法院对本起诉讼案作出“2009浦民一(民)初字第20384号民事判决书”,支持了金女士关于要求葛某甲、葛某乙两名被告承担违约金的诉讼主张,两名被告应于判决生效之日起十日内向金女士承担100000元的违约金(因考虑对方当事人的支付能力,金女士没有主张房款的20%,即150000,而是只主张了100000元)责任。这起案件就是以解除合同仍然要承担违约责任的结论定裁的,也是因为实践中常会遇到这样的讨论吧,所以将本案的情形提出来,也供相关的当事人朋友借鉴与参考。
附:本案判决书
上 海 市 浦 东 新 区 人 民 法 院民 事 判 决 书(2009)浦民一(民)初字第20384号原告金X,女,1967年1月27日出生,回族,住江苏省南京市白下区XX路X号XX幢XXX室。委托代理人李前军,上海普若律师事务所律师。被告葛某甲,女,1963年1月26日出生,汉族,现在上海市松江区精神卫生中心住院治疗。法定代理人
葛某丙,男,1959年9月18日出生,汉族,住上海市徐汇区桂林东街XX弄XX号XXX室。被告葛某乙,男,1987年2月19日出生,汉族,住上海市徐汇区桂林东街XX弄XX号XXX室。被告葛某丙,男,1959年9月18日出生,汉族,住上海市徐汇区桂林东街XX弄XX号XXX室。原告金X诉被告葛某甲、葛某乙房屋买卖合同纠纷一案,本院于2009年9月29日受理后,经原告申请,本院于2009年11月28日依法追加葛某丙为本案被告。本案依法适用简易程序,由代理审判员周婉独任审判,于2009年12月23日公开开庭进行了审理。原告金X及其委托代理人李前军、被告葛某乙、葛某丙(又系被告葛某甲的法定代理人)均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金X诉称,2009年7月,原告在居间方上海安宜房地产经纪有限公司的居间下,就购买被告葛某甲及葛某乙共有的位于上海市浦东新区严中路XXX弄XX号XXX室房屋与被告葛某乙及被告葛某甲、葛某乙的共同受托人葛某丙签订上海市房地产买卖合同。合同约定,被告葛某甲、葛某乙以75万元的价格将其共有的房屋出售给原告,双方于2009年7月31日前共同向房地产交易中心申请办理转让过户手续,同时明确在签订合同以后,若卖方不出售该房屋;除将已收取的房款全部退还原告以外,并按总款的20%支付违约金给买方。合同签订后,原告分数次向被告交付部分房款49万元。就在原告积极为履行合同进一步筹措资金时,被告突然无故违约,不愿意出售房屋。2009年8月16日,被告退还了原告的49万元房款,但却拒不承担依约应承担的违约责任,经原告多次协商,未果。原告认为,被告背离诚实守信的合同基本原则,损害了原告的合法利益。另被告葛某丙系被告葛某甲的监护人,其作为监护人应当对其监护过程中处分被监护人财产行为的合法性承担责任。故原告根据相关法律规定提起诉讼,要求:
1、判令被告葛某甲、葛某乙赔偿原告违约金10万元,被告葛某丙承担连带责任;
2、三被告承担本案诉讼费用。被告葛某甲、葛某丙共同辩称,双方就系争房屋的交易应在2009年7月31日到房产交易中心,后没有去,拖延至8月9日到交易中心办理交易,基本手续已经办理完毕,原告称系争房屋内的所有东西都不要,当日原、被告达成协议,原告在8月9日支付第三笔款项,交易也是在8月9日交易的。原告支付的第一 笔款项为2万元定金,原告7月4日支付第二笔款项21万元。7月26日本来约好去交易;结果没有去,被告葛某丙与中介电话联系,询问是否交易,中介说程序上虽有问题也可先交易,不过时间较长,故8月9日到交易中心交易,原告支付26万元,交易基本上已经成功,原告说要腾出房屋,双方约定8月31日交房的,中介将被告的合同原件收走,8月9日后几天被告将系争房屋中的空调、洗衣机、床、大衣柜等等全部处理掉,腾空了系争房屋,过了一个星期之后中介直接与被告葛某乙联系,到8月16日直接叫被告葛某乙去了,后到中午将被告葛某丙叫去了,中介说交易无法继续了,被告向中介公司提出如何处理此事,原告说其身休不好,只要钱还回来,其他不管,出于和谐考虑,被告还款给原告,当时被告也提出要求赔偿违约金。既然双方终止合同了,写了解约函,代表事情已经结束了。被告没有违约,双方已经协议解除合同。被告葛某乙辩称,2009年8月9日原告支付第三笔款项后,本来是要继续办理手续;中介说是程序问题时间要拖延较长,原告说时间较长拖不起。其是在外租房的,故要求解约,后8月16日去交易中心原、被告协议解约,当日被告归还原告全款。经审理查明:2009年6月27日,原告与作为被告葛某乙、葛某甲代理人的葛某丙及上海市安宜房地产经纪有限公司签订《房地产买卖居间协议》,约定原告向被告葛某乙、葛某甲购买座落于上海市浦东新区严中路XXX弄XX号XXX室房屋,协议约定了房屋的总价、房款的支付、违约责任等。同日,被告葛某丙出具收条,确认收到原告支付的购买上述房屋的定金20,000元。2009年7月4日,原告、被告葛某乙及被告葛某丙作为葛某甲的代理人签订《上海市房地产买卖合同》,合同约定双方买卖的房屋座落于上海市浦东新区严中路XXX弄XX号XXX室、房屋转让价款为750,000元,合同另约定了房款的支付、房屋交付时间、办理转让过户手续的时间、违约责任等内容。合同补充条款第八条约定,自签订本合同
后。如果原告不购买该房屋,原告应按总房款的20%支付违约金给被告葛某乙、葛某甲;如被告葛某乙、葛某甲不出售该房屋,被告葛某乙、葛某甲除将已收的房款全部退还给原告外,并应按总房款的20%支付违约金给原告。同日,被告葛某乙出具收条,确认收到原告支付的房款210,000元;2009年8月9日,被告葛某乙出具收条,确认收到原告支付的房款260,000元。2009年8月16日,原告与被告葛某乙签订《解约函》,内容为“出售方葛某乙,葛某甲就出售严中路XXX弄XX号XXX室房屋给买受方金X的买卖合同现予以解除,双方约定将已支付的所有房款计人民币肆拾玖万元退还给买受方金X。出售方提供的房屋产权材料也一并归还给出售方葛某乙,葛某甲。”,上海安宜房地产经纪有限公司在该《解约函》上盖章。同日,原告出具收条,确认收到被告葛某乙退回的房款490,000元。2009年9月1日,被告葛某乙及原告出具《情况说明》,表明因卖方原因不想卖房,故交易无法进行;同日,被告葛某乙及葛某甲向税务部门提交《二手房交易撤消申请表》,在撤消原因一栏中明确“因故卖方不卖了”,葛某乙并代表葛某甲在该申请表上签名。另查明,被告葛某甲患有精神分裂症,于2003年12月4日一直在松江区精神卫生中心住院治疗至今。被告葛某甲的父亲葛X丁、母亲肖XX共生育四个子女,即葛XX、葛X、葛某丙、葛某甲,葛X丁于2001年2月28日死亡,葛XX于1996年2月16日死亡;肖XX因精神异常于2008年2月10日起至上海市精神卫生中心接受治疗至今。2009年7月22日,葛X与葛某丙就肖XX及葛某甲的监护等问题达成一致,并出具《委托书》,葛X委托葛某丙作为肖XX及葛某甲的全权监护人;严中路XXX弄XX号XXX室房屋的交易事项委托葛某丙全权操作;上述房屋卖掉后再买一套新房必须要保留葛某甲的名份、权利,房产证上要登记葛某甲的名字,浦东新区花木街道由由四村居民委员会、浦东新区花木街道由由四村居委会人民调解委员会在该委托书上签署意见“以上情况属实,同意葛X的委托”,并加盖公章。审理中,葛X、葛某丙也向本院确认一致,由葛某丙担任葛某甲的法定监护人。上述事实,由房地产买卖居间协议、上海市房地产买卖合同、收条、情况说明、二手房交易撤消申请表、解约函、葛某甲病史资料、肖XX病史资料、相关户籍证明、委托书等证据及当事人的当庭陈述在案佐证。本院认为,依法成立的合同受法律保护。原告、被告葛某乙及作为被告葛某甲法定监护人的葛某丙签订的《上海市房地产买卖合同》,系当事人真实意思表示,与法不悖,合法有效,各方均应按约全面履行各自的义务。合同履行过程中,被告葛某乙与原告于2009年8月16日签订《解约函》,葛某丙作为被告葛某甲的法定监护人对此也未提出过异议,并按《解约函》的约定退还原告全部购房款,应视为对该《解约函》的认可,故本院确认双方于2009年7月4日签订的《上海市房地产买卖合同》于2009年8月16日解除。对于合同解除后违约责任的承担;双方在《解约函》上未予明确,但双方也从未承诺放弃追究对方违约责任的权利。被告葛某乙在2009年9月1日的情况说明及二手房撤消交易申请表上均明确系卖方原因不出售系争房屋,故原告有权根据合同补充条款的约定向被告葛某乙及葛某甲主张违约责任,原告自愿降低违约金数额,与法不悖,本院予以准许。原告要求被告葛某丙承担连带赔偿责任,本院认为葛某丙非合同当事人,其仅是被告葛某甲的法定监护人,根据相关法律规定,有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人从本人财产中支付赔偿费用,被告葛某甲虽系精神分裂症患者,但其本人有财产,故原告要求被告葛某丙承担连带赔偿责任的请求,本院不予支持。据此,依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十三条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条之规定,判决如下:
一、被告葛某甲、葛某乙于本判决生效之日起十日内支付原告金X违约金100,000元;
二、驳回原告金X的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定,加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费人民币2,300元,减半收取l,150元。由被告葛某甲、葛某乙负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于上海市第一中级人民法院。代理审判员周 婉二○一○年一月七日书记员陈莹瑶
第三篇:合同当事人承担违约责任的形式有哪些
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合同当事人承担违约责任的形式有哪些
一般而言,合同当事人在订立的合同成立后,合同当事人应该遵循合同订立的条款。如果在一方当事人不承担合同所订立的责任义务、或者选择违反相关合同的条款时,违约方应承担哪些违约责任?本文主要是由赢了网小编为您就合同当事人承担违约责任的形式有哪些的问题开展阐述的。那么,合同当事人承担违约责任的形式有哪些呢?
一、继续履行
1、也称强制实际履行,是指违约方根据对方当事人的请求继续履行合同规定的义务的合同责任形式。其特征为:(1)继续履行是一种独立的合同责任形式,不同于一般意义上的合同履行。具体表现在:继续履行以违约为前提;继续履行体现了法的强制;继续履行不依于其他责任形式。(2)继续履行的内容表现为按合同约定的标的履行义务,这一点与一般履行并无不同。(3)继续履行以对方当事人(守约方)请求为条件,法院不得径行判决。
2、继续履行的适用。继续履行的适用,因债务性质不同而不同: 金
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钱债务:无条件适用继续履行。金钱债务只存在迟延履行,不存在履行不能,因此,应无条件适用继续履行的责任形式。非金钱债务:有条件适用继续履行。对非金钱债务,原则上可以请求继续履行,但下列情形除外:
(1)法律上或者事实上不能履行(履行不能);(2)债务的标的不适用强制履行或者强制履行费用过高;(3)债权人在合理期限内未请求履行(如季节性物品之供应)。
二、采取补救措施
作为一种独立的合同责任形式,是指矫正合同不适当履行(质量不合同)、使履行缺陷得以消除的具体措施。
关于采取补救措施的具体方式,我国相关法律作了如下规定:
1、合同法第11条规定为:修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等;
2、消费者权益保护法第44条规定为:修理、重作、更换、退货、补足商品数量、退还货款和服务费用、赔偿损失;
3、产品质量法第40条规定为:修理、更换、退货。
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应注意以下几点:
1、采取补救措施的适用以合同对质量不合格的合同责任没有约定或者约定不明确,而依合同法第6北条仍不能确定合同责任为前提。
2、应以标的物的性质和损失大小为依据,确定与之相适应的补救方式。
3、受害方对补救措施享有选择权,但选定的方式应当合理。
三、赔偿损失
在合同法上也称违约损害赔偿,是指违约方以支付金钱的方式弥补受害方因违约行为所减少的财产或者所丧失的利益的责任形式。
1、赔偿损失是最重要的合同责任形式。
2、赔偿损失是以支付金钱的方式弥补损失。
3、赔偿损失是由违约方赔偿受害方因违约所遭受的损失。首先,赔偿损失是对违约所造成的损失的赔偿,与违约行为无关的损失不在赔偿之列。其次,赔偿损失是对守约方所遭受损失的一种补偿,而不是对违约行为的惩罚。
4、赔偿损失责任具有一定的任意性。赔偿损失的确定方式有两种:法定损害赔偿和约定损害赔偿。法定损害赔偿。法定损害赔偿是指由法律规定的,由违约方对受害方因违约而遭受的法律咨询s.yingle.com
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损失承担的赔偿责任。
1、完全赔偿原则。
2、合理预见规则。①合理预见规则是限制包括现实财产损失和可得利益损失赔偿总额的规则,不仅用以限制可得利益损失的赔偿;②合理预见规则不适用于约定损害赔偿;③是否预见到或者应当预见到可能的损失,应当根据订立合同时的事实或者情况加以判断。约定损害赔偿,是指当事人在订立合同时,预先约定一方违约时应当向对方支付一定数额的赔偿金或约定损害赔偿额的计算方法。它具有预定型、从属性、附条件性。
三、违约金
违约金是指当事人一方违反合同时应当向对方支付的一定数量的金钱或财物。
违约金具有以下法律特征:
1、在合同中预先约定的(合同条款之一);
2、是一方违约时向对方支付的一定数额的金钱;
3、是对承担赔偿责任的一种约定。
五、定金责任
所谓定金,是指合同当事人为了确保合同的履行,依照法律和合同的规定,由一方按合同标的额的一定比例预先给付对方的金钱或其他替
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代物。合同法第115条也规定:当事人可以依照担保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。
以上就是本文关于合同当事人承担违约责任的形式有问题的详细分析,希望对您有所帮助。在我国,合同是平等的主体当事人之间订立、修改、停止履行民事权利义务的相关法律协议。合同是一种民事法律行为,是当事人相关款项的结果,是当事人根据要求订立的协议。对于合同的详细订立,应当经过双方当事人的协商与博弈后,再进行订立,订立的主要内容不得与相关法律相违背。如果您还想了解其他方面的法律常识,欢迎您直接咨询赢了网获得满意的答案。
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风险控制之赊销风险
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第四篇:建设工程合同的违约责任及其承担方式
建设工程合同是承包人进行工程建设,发包人支付价款的合同,包括勘察、设计、施工合同。勘察、设计、施工单位一方为承包人,建设单位一方为发包人。建设工程合同是承发包双方在平等自愿基础上订立的明确权利义务的协议,是双方在建设实施过程中遵循的最高行为准则。针对我国目前普遍存在的合同意识淡漠、违约行为不断的状况,明确各自权利义务,强化合同规范管理,严格追究违约责任,成为维护建设市场正常秩序的重要保障。下面作者结合学习《合同法》的体会,谈谈对建设工程合同违约责任及其承担方式的认识。
一、合同的违约和违约行为的分类
《合同法》第60条规定,当事人应当按照约定全面履行自己的义务。说明只要是合同中明确规定的,当事人必须遵守,这是合同法律效力的具体表现。任何合同义务的不履行,都是对合同规定的违反,都将构成违约。违约行为的表现形式多种多样,归纳起来可作如下分类:按照是否完全违背缔约目的,违约行为可分为根本违约和非根本违约。
按照合同是否履行与履行状况,违约行为可分为不履行和不适当履行。不履行是指债务人不按合同约定履行义务;不适当履行,又称不完全履行,是指债务人履行义务不符合合同约定。不履行进一步可分为履行不能和拒绝履行,履约不能属于债务人客观上无法履行义务,拒绝履行属于债务人能够履行义务而主观上不履行。不适当履行进一步可分为瑕疵履行和加害履行。按照是否造成侵权损害,违约行为可分为瑕疵履行和加害履行。瑕疵履行是指因债务人的履行有瑕疵,致使履行本身的价值或效用减少或丧失;加害履行是指债务人的履行不仅有瑕疵,而且瑕疵还导致债权人的其他权益受到损害。按照迟延履行的主体,违约行为可分为债务人给付迟延和债权人受领迟延。
二、违约责任的承担方式
违约行为的后果直接导致对合同债权的侵害,必须承担相应的违约责任。违约责任以合同债务为发生前提,具有惩罚和补偿双重属性。《合同法》以严格责任作为承担违约责任的归责原则,不论违约人在主观上是否有过错,都应当承担违约责任。关于违约责任承担方式,《合同法》等法律规定可以采用继续履行、停止违约行为、赔偿损失、支付违约金、执行定金罚则及其他补救措施。
继续履行,又称实际履行或强制履行,是指当事人一方违约的,对方有权请求人民法院或仲裁机构作出判决或裁决,强迫违约人按照合同履行义务。
停止违约行为,是指当事人一方违约的,对方可以要求其停止违约行为;违约人也应当主动停止违约行为;人民法院有权责令违约人停止违约行为。
赔偿损失,是指当事人一方的违约行为给对方造成财产损失的,违约人应依法向对方作出经济赔偿。赔偿损失是典型的补偿方式。
支付违约金,是指当事人一方违约时,向对方支付一定数额的金钱。根据性质不同,违约金可分为惩罚性违约金和赔偿性违约金;根据来源不同,违约金又可分为约定违约金和法定违约金。
定金罚则也是一种违约责任承担方式。定金是指当事人一方向对方给付一定数额的金钱作为债权的担保。定金对于债权的担保作用主要体现为定金罚则,给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。
此外,还可采取其他一些补救措施,包括:防止损失扩大、暂时中止合同、要求适当履行、解除合同以及行使担保债权等。根据建设工程合同,承包人应当按时按质按量完成工程建设,发包人应当及时检查验收并支付工程价款。无论是发包人,还是承包人,只要其不履行合同规定的义务,都将构成违约行为。针对不同性质的违约行为,债权人有权依照《合同法》等法律的规定要求违约的债务人承担相应的违约责任。
三、建设工程合同发包人的主要义务和违约责任
(一)勘察、设计合同发包人的主要义务和违约责任
1、勘察、设计合同发包人的主要义务在建设工程中,勘察、设计合同发包人的主要义务是:第一,向勘察人、设计人提供开展工作所需的基础资料和技术要求,并对提供的时间、进度和资料的可靠性负责;第二,为勘察人、设计人提供必要的工作和生活条件;第三,按照合同规定向勘察人、设计人支付勘察、设计费;第四,维护勘察人、设计人的工作成果,不得擅自修改,不得转让给第三人重复使用。
2、勘察、设计合同发包人承担违约责任《合同法》针对勘察、设计合同发包人的违约行为提出了三种具体方式,即发包人变更计划、发包人提供的资料不准确、发包人未按照期限提供必需的勘察、设计工作条件。这三种违约行为都将导致勘察人、设计人支出额外的工作量,从而造成勘察、设计费用的不合理增加。为此发包人应当承担不履行、不适当履行或迟延履行违约
责任,按照勘察人、设计人实际消耗的工作量增付费用。《合同法》第285条规定,因发包人变更计划,提供的资料不准确,或者未按照期限提供必需的勘察、设计工作条件而造成勘察、设计的返工、停工或者修改设计,发包人应当按照勘察人、设计人实际消耗的工作量增付费用。在这里发包人通过赔偿损失的方式承担违约责任。
如果发包人未按合同规定的方式、标准和期限向勘察人、设计人支付勘察、设计费,发包人应当承担不履行或迟延履行违约责任,适用《合同法》第109条的规定,当事人一方未支付价款或者报酬的,对方可以要求其支付价款或者报酬。发包人迟延支付勘察、设计费的,除应支付勘察、设计费外,还应承担其他的违约责任,如支付违约金、赔偿逾期利息等。由于发包人擅自修改勘察设计成果而引起的工程质量问题,发包人应当承担责任;发包人擅自将勘察设计成果转移给第三人使用,发包人应当赔偿相应的损失。建设部、国家工商行政管理局颁布的《建设工程设计合同》规定,甲方应保护乙方的设计版权,未经乙方同意,甲方对乙方交付的设计文件不得复制或向第三方转让或用于本合同外的项目,如发生以上情况,乙方有权索赔。
(二)施工合同发包人的主要义务和违约责任
1、施工合同发包人的主要义务在建设工程中,施工合同发包人的主要义务是:第一,作好施工前的各项准备工作;第二,为施工人提供必要的条件,配合施工人的工作;第三,按照合同规定向施工人支付工程预付款;第四,在不妨碍施工人正常作业的情况下,进行必要的监督检查;第五,按照合同规定向施工人支付工程进度款;第六,组织竣工验收,支付竣工结算款。
2、施工合同发包人承担违约责任如果合同约定由发包人提供原材料、设备、场地、技术资料,而发包人未按约定的时间和要求提供这些条件,如果发包人未按约定支付工程预付款或工程进度款,发包人应承担不履行、不适当履行或迟延履行违约责任,适用《合同法》第283条规定,发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的,承包人可以顺延工程日期,并有权要求赔偿停工、窝工等损失。在这里发包人承担违约责任的方式是赔偿损失,施工人有权要求工期和费用索赔。
如果出现发包人提供的技术资料存在错误、发包人变更设计文件、发包人变更工程量、发包人未按约定及时提供建筑材料和设备、发包人未提供必要的工作条件致使施工人无法正常作业等情况,发包人应当承担不履行、不适当履行或迟延履行违约责任,施工人可以停建、缓建,及时通知发包人并向发包人索赔损失。为此《合同法》第284条规定,因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的,发包人应当采取措施弥补或者减少损失,赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。在这里发包人承担违约责任的方式是采取补救措施和赔偿损失。
隐蔽工程隐蔽后,如果发生质量问题,需要重新开挖,除去覆盖物,必然造成返工浪费。因此施工人在隐蔽之前,首先应进行自检,然后通知发包人和监理工程师进行检查验收,发包人和监理工程师检查合格后,施工人才能进行隐蔽施工。在隐蔽前检查隐蔽工程,既是发包人的权利,也是发包人的义务。如果发包人接到通知后不及时检查,施工人就无法进行隐蔽施工,发包人应承担迟延履行违约责任。《合同法》第278条规定,隐蔽工程在隐蔽以前,承包人应当通知发包人检查。发包人没有及时检查的,承包人可以顺延工程日期,并有权要求赔偿停工、窝工等损失。在这里发包人承担违约责任的方式是赔偿损失,施工人有权要求工期和费用索赔。
施工人按照合同规定完成工程建设后,取得发包人支付的竣工结算款,这是施工人享有的合法权益。为此《合同法》第286条规定,发包人未按照约定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的,除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。这是针对工程价款为施工人设立的优先受偿权。通过这一法律设计,强化了对施工人合法权益的优先救济和保护,为解决久治不愈的业主拖欠工程款问题提供了必要的法律依据。
四、建设工程合同承包人的主要义务和违约责任
(一)勘察、设计合同承包人的主要义务和违约责任
1、勘察、设计合同承包人的主要义务在建设工程中,勘察、设计合同承包人的主要义务是:第一,按照勘察、设计合同规定的进度和质量要求向发包人提交勘察、设计成果;第二,配合施工,进行技术交底,解决施工过程中有关设计的问题,负责设计修改,参加工程竣工验收。
2.勘察、设计合同承包人承担违约责任勘察、设计的质量是决定建设工程质量的基础。如果勘察、设计的质量存在缺陷,整个建设工程的质量也就失去了保障。勘察、设计工作必须符合法律法规的有关规定,符合建设工程质量、安全标准,符合勘察、设计技术规范,符合勘察、设计合同的要求。如果勘察人、设计人提交的勘察、设计文件不符合质量要求,将承担瑕疵履行违约责任;如果勘察人、设计人不按合同约定的期限提交勘察、设计文件,将承担迟延履行违约责任。《合同法》第280条规定,勘察、设计的质量不符合要求或者未按照期限提交勘察、设计文件拖延工期,造成发包人损失的,勘察人、设计人应当继续完
善勘察、设计,减收或者免收勘察、设计费并赔偿损失。在这里勘察人、设计人通过继续履行和赔偿损失的方式承担违约责任。
(二)施工合同承包人的主要义务和违约责任
1、施工合同承包人的主要义务在建设工程中,施工合同承包人的主要义务是:第一,作好施工准备工作;第二,按照合同要求进行施工;第三,在不影响正常作业的前提下,随时接受发包人对进度、质量的监督检查;第四,按照合同规定,按质如期完成工程,参加竣工验收,进行工程交付;第五,在规定的保修期内,针对由于本方原因造成的工程质量问题,无偿负责维修。
2、施工合同承包人承担违约责任施工的质量是决定建设工程质量的关键。在施工过程中,施工人应当按照设计文件和施工规范进行施工,不得偷工减料、粗制滥造,不得擅自修改工程设计,否则施工人对施工质量应承担瑕疵履行违约责任;施工人不得延误工期,否则将承担迟延履行违约责任。为此《合同法》第281条规定,因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的,发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后,造成逾期交付的,施工人应当承担违约责任。在这里施工人承担违约责任的方式主要表现为继续履行,同时还要承担逾期交付引起的违约责任,发包人可从支付违约金、减少价款、行使担保债权等方式中选择适当方式要求施工人承担违约责任。
建设工程质量关系到国家利益、社会公共利益和社会公众安全,关系到使用者的自身权益以及第三者的人身财产。施工人不仅应对施工质量负责,而且应对建设工程合理使用期间的质量安全承担责任。如果由于施工人的原因,在合理使用期限内发生了质量事故,造成发包人、最终用户或者第三者人身财产损害,那么施工人不仅应承担加害履行违约责任,而且还要依法承担相应的侵权责任,从而发生施工人违约责任与侵权责任之间的责任竞合。为此《合同法》第282条规定,因承包人的原因致使建设工程在合理使用期限内造成人身和财产损害的,承包人应当承担损害赔偿责任。发包人可以选择违约责任或者侵权责任要求施工人赔偿损失,其他受损害人可以根据侵权责任要求施工人承担损害赔偿责任。
第五篇:预约合同的特征及违约责任承担
谈谈预约合同的特征及违约责任承担
所谓预约合同,是指当事人在签订本约合同之前,为准备签订本约合同,明确有关事宜,经双方协商一致,表达共同意向而订立的协议。所谓本约合同,本是一般合同,如合同法中明确规定的有名合同,只是因预约合同的存在与其对应,故而称之为本约合同。预约合同多以认购书、订购书、预订书、意向书、允诺书、备忘录、纪要、定金收据等非合同书形式出现,而与本约的区别又不甚清楚,其存在和意义往往为人们所忽视。
预约合同与一般合同比较,既有一般合同的共性,也有其不同于一般合同的特殊性。分析起来,它有以下法律特征。独立性与关联性。首先,它是一个独立的合同,符合合同法关于“合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”的规定。其主体合法自不待言,其中既有预设的本约合同中的民事权利义务关系,同时也有预约合同本身中的标的即双方负有订立本约合同的权利义务。它于合同法虽系无名合同,但完全符合合同法的规范并受其调整。预约合同和依其签订的本约合同,都是各具效力的独立合同。谁都不能否定谁,在效力上互不影响。其次,预约合同又与本约合同相关联,预约合同的目的是为订立本约合同,履行预约合同的结果是订立本约合同。所以,既不能把预约合同当作磋商本约过程中的文件和本约合同的附件,否定它的独立性,也不能割裂二者之间的联系,忽视预约合同对本约合同的作用。交易尚不成熟性和初步确认性。交易尚不成熟是指因为存在某些事实上和法律上的障碍,还不具备签订本约合同的条件,如商品房预售的开发商还未办理到商品房预售许可证、工程尚未开工无法确定交房日期等。初步确认是对交易中的有关事宜和签订本约合同的时间进行预备约定。预备约定不等于确定,并不排除在将来签订本约时对预定的有关事宜再作协商调整。这是预约合同在市场中颇受欢迎并广泛运用的重要基础。为了提高市场经济的效率,争取经济利益的最大化,虽然一些交易在目前尚不具备条件,但双方乐意为在将来进行交易而预先对有关事宜作出初步确认,以利于双方明确交易方向和为本约交易进行准备。正是如此,在商品房买卖市场上,商品房买卖预约合同应运而生,使用十分普遍。合同内容的双重性和履行的单一性。预约合同的内容,一方面应包括本约合同中应明确的相关内容,如双方当事人的基本情况以及预备交易的标的物的大致数量、质量、价格、履行方式、履行期限等等。另一方面则必须包括预约合同本身的必备内容,如签订本约合同的时限和违约责任等等。但是对预约合同的履行,则仅限于预约合同本身的相关内容,主要就是按约定时限签订本约合同,而不是对本约合同的预备内容履行。正如台湾学者黄立先生所言:“预约权利人仅得请求对方履行订立本约之义务,不得径依预定之本约内容请求履行”。预约与本约具有可转化性。就是在预约合同中载明了本约交易的主要内容,并且一方或双方当事人已经实际履行,当初限制交易不成熟的条件业已消除,即使双方未按预约合同签订本约合同,其预约已转化为本约性质,可视为本约合同。当然,其中三个条件缺一不可。这也符合合同法第三十六条关于形式不完备的合同效力的规定。即当事人约定采用书面形式订立合同,当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务,对方接受的,合同成立。对此,最高人民法院《关于审理商品房买卖纠纷案件适用法律若干问题的解释》(以下简称“解释”)第五条也作出了明确规定。关于预约合同的特征,学界还有不少精辟的见解,如诺成性、形式书面性等,都从不同角度揭示了预约合同的特性。归结起来都有一个共同点,即承认预约合同是独立的合同。
在实践中,由于对预约合同的特征认识不够,行为人往往因认识不足或者出于某种自身利益的需要,混淆预约合同与本约合同的关系。有的将预约合同等同本约合同,误认为本约合同的履行即预约合同的履行;有的无视预约合同的存在,误认为预约合同没有实际履行内容;有的对预约合同的违约责任各说不一,各取所需。引起争议的关键在于预约合同是否存在违约责任,如何适用违约责任莫衷一是。尤其是对预约合同违约责任形式中的继续履行和赔偿损失两个问题争议最大。既然承认预约合同是独立存在的合同,就有可能产生当事人违反合同约定,不履行合同义务的行为。合同就是法,既然违反了合同约定的义务,当然要承担相应的法律责任。所以,预约合同的违约责任应是题中应有之义。对此,“解释”第四条关于定金的规定可作为预约合同违约责任在法律上的依据。因为,按照合同法的规定,定金罚则是一种违约责任形式。但就目前而言,我国法律对预约合同违约责任的规定仅此而已。那么,预约合同还有否其他违约责任形式?与上述同理,既然是合同,无论有名合同还是无名合同,都应当适用合同法关于违约责任的规定。具体说,预约合同的违约责任形式可适用定金、违约金、赔偿损失三种。合同法对适用定金罚则和支付违约金规定明确,实务中不难处理,而且有不少预约合同没有定金、违约金的约定。有的在商品房预售认购书中约定由认购方在指定的银行以认购人的名义存入一定数量的存款作为履行合同保证金的,不能以定金对待,不属违约责任范围。由于预约合同的履行标的是签定本约合同的行为,并无交易内容,故“减少价金”的违约责任形式当然也不可能适用。或许有人会有疑问,为何未将“继续履行”列入预约合同的违约责任。这正是问题的焦点之一。虽然“继续履行”是违约责任的重要形式,是保证实现合同目的的理想手段,但并不是对所有合同违约都可以适用。对有些合同违约若要“继续履行”存在着法律上和事实上不可逾越的障碍。如对演出合同等某些必须由义务人亲自进行、不能由他人替代的行为的履行,一旦义务人违约拒绝履行,在法律上和事实上都不能强制其履行或以其他方式替代履行,因此就不能以“继续履行”的违约责任形式予以追究。对此,合同法第一百一十条对不适用“继续履行”的情形作出了特别规定。预约合同的标的是签订本约合同的行为,而非是金钱或财物的给付行为。义务人拒不签订本约合同的违约行为,属于合同法规定不适用继续履行的情形。而且,当事人依法享有自愿订立合同的权利,即意思自治原则,一方不得将自己的意志强加给另一方,任何单位和个人不得非法干预(一方依法负有强制缔约义务的除外)。所以,对于一方拒绝依预约合同的约定签订本约合同的,在法律上和事实上都不能强制其“继续履行”签订本约合同的义务,故“继续履行”的违约责任形式不适用于预约合同。至于有学者认为,在预约合同中明确规定了本约合同的主要内容,并无订立本约合同之障碍的,可以替代认可的强制方式确认其本约合同订立行为。此种主张,实是认识上的混淆。所述情形,实为预约合同已转化为本约合同,无须多此一举,再认定为强制替代的“继续履行”,且于理不通。关于预约合同违约责任的“赔偿损失”形式,当然应该适用,且系预约合同违约责任的主要形式。不过,预约合同违约责任赔偿损失的范围如何确定,倒是一道难题。有人认为是信赖利益损失。预约合同终归是为了订立本约合同进行的预备磋商行为,是本约合同的缔约过程,其缔约不成的责任当属缔约过失责任,因此给他方造成的损失赔偿当是信赖利益损失。可是,这又与预约合同的独立性理论和合同一旦有效成立后的违约责任相悖,也不好回答当事人主张期待利益的请求。尽管在内容上缔约过失责任的赔偿与预约合同违约责任的赔偿有相似之处,可二者的性质毕竟各异。那么,若归于期待利益损失则又排斥了信赖利益,而在客观上预约不成的损失又多为信赖利益。因此,在信赖利益和期待利益间甚难统一。
问题的解决还得回到预约合同的独立性和合同有效成立的违约责任上来寻求出路。按照我国合同法关于违约造成损失赔偿的范围划分,一是实际损失,指违约行为使对方已经发生了的实际损失,即既有财产的减少。二是可得利益损失,即违约行为虽然未造成对方实际损失,但是在假若不发生违约行为的情况下对方本来可以得到的利益而因违约方的违约而未能得到。预约合同违约对守约方可能造成实际损失,其实际损失相当于信赖利益,如准备签订和签订预约合同发生的相关费用,为履行预约合同产生的费用,提供担保造成的损失等。这些实际损失,有据可查,有账可算,比较明显,易于确定。争议的关键点是预约合同违约对于守约方有无可得利益损失。预约合同的履行只是发生签订本约合同的行为,建立一个新的合同关系。该行为本身并无任何交易发生,没有生成任何济利益出来。如果未达成本约,只不过是丧失一次订立合同的机会,并无可得利益损失。本约的履行,则是完成交易的行为,会直接产生出经济利益。这种利益就是合同的履行利益,其中包含着可得利益。可见。预约合同与本约合同在违约责任上的最大区别在于前者无可得利益损失,后者可能存在可得利益损失。那么,如果预约合同的一方违约,使对方丧失订立本约合同机会如何不能象本约合同的可得利益损失一样作为违约责任赔偿呢?问题在于,机会,虽是具有时间性的有利情况,机会的掌握者往往能够获得很大的机会利益,但它不是法益,更不是合同权利。不是合同权利,当然不会有合同的履行利益,也就不可能产生可得利益。这是因为,合同是双方当事人设立、变更、终止民事权利义务关系的行为,而机会则是单方捕捉到社会经济生活中的客观情况。二者风马牛不相及。尽管机会丧失,可能获得的利益没能获得,但这不属合同利益。即使依有的学者主张,当事人因签订认购书之故,可能已发生了相当费用并放弃了众多其他机会,这种损失亦当归属于信赖利益范畴。对此机会利益损失如何确定也尚待研究论证和法律明确。不过,绝非等同本约合同履行的可得利益。况且,机会与风险是共存的,如果将机会利益损失作为违约责任赔偿,那么,对风险利益损失赔偿也应当支持。可是合同法从未将市场经营风险利益损失赔偿纳入保护范围。
总之,预约合同虽是独立存在的合同,但其违约责任形式与一般合同有很大差别,不能继续履行,也无可得利益损失赔偿。比如在商品房买卖市场中,因房价上涨发生争议,认购协议双方最终未能签订商品房买卖合同,认购方若请求开发商继续履行认购协议或赔偿房价上涨部分的可得利益损失,将难以获得支持。