拖欠建筑工程劳务费纠纷案

第一篇：拖欠建筑工程劳务费纠纷案

濮阳市华龙区人民法院

民事判决书 原告（反诉被告）河南省XXXXXX劳务有限公司。

法定代表人赵XXX，经理。

委托代理人邹超，河南鑫苑律师事务所律师。

被告（反诉原告）河南省XXX装饰总公司。

法定代表人杨XXX，董事长。

委托代理人兰XX，河南XX律师事务所律师。

原告（反诉被告）河南省XXXXXX劳务有限公司（以下简称XXX公司）与被告（反诉原告）河南省XXX装饰总公司（以下简称河南公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组XXX合议庭，公开开庭进行审理。原告委托代理人邹超，被告委托代理人兰XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称，2008年11月29日，原、被告签订了一份建设工程施工劳务合同，约定原告为被告承包的地海府弟2、5＃住宅楼工程施工，按施工图纸、招标文件规定、图纸会审纪要及甲方提出的变更范围以内所有的全部内容的人工、机械、周转材料、机具设备、耗材等，上述工程按河南省定额（2002）版XXX面积计算规则计算XXX面积，以建设方确认的面积为准，基础另补一层按地下室一层面积计算，每平方米330元等。合同签订后，原告开始进入工地施工，但当原告将2、5＃施工到基础垫层和防潮层完XXX、5＃楼施工到正负零之后，由于建设方解除了被告的承包合同，致使原、被告之间的劳务合同无法继续履行，根据原告施工的进展情况，被告应支付原告劳务费542701.05元，但被告拒不支付。故请求判令被告支付劳务费542701.05元。

被告辩称兼反诉称，河南公司于2008年11月承揽了地海公司开发的地海府弟2、5＃楼工程，其中5＃楼工程由张建国具体施工，后张建国又将工程转包给XXX公司，其中张建国施工部分的投资为126700元，含临建设备80000元。2009年1月8日、9日，河南公司分两次从案外人王殿荣处购买钢材价值114002元，用于地上一层施工用钢筋预留。由于XXX公司施工队伍迟迟不能到位，导致被告与甲方签订的施工合同被解除，并经法院判决支付甲方违约金238339.94元。河南公司退出工地后，XXX公司继续施工上述工程，河南公司购买的钢筋和临建设备均由XXX公司接收使用。所以，河南公司反诉要求XXX公司支付钢材款64001元，临建设施80000元，并赔偿损失169169元。

原告针对反诉辩称，双方签订的是包清工协议，不包括材料。河南公司购买的钢材用于工地，在其与开发商解除合同时进行结算，如没有结算，应向开发商主张权利。临建设施并没有交给XXX公司，河南公司应向开发商主张。关于损失问题，河南公司与开发商解除合同的原因不能归于XXX公司，当时工程无法进展的原因是材料供应不上。综上，应驳回反诉原告的反诉请求。

经审理查明，2008年11月29日，原、被告签订了一份建设工程施工劳务合同，约定原告为被告承包的地海府弟2、5＃住宅楼工程施工，工程承包范围：按施工图纸、招标文件规定、图纸会审纪要及甲方提出的变更范围以内所有的全部内容的人工、机械、周转材料、机具设备、耗材等（除去基础土方开挖、外墙粉刷、防水、门窗、油漆、内外墙涂料、地板砖、水电），上述工程按河南省定额（2002）版XXX面积计算规则计算XXX面积，以建设方确认的面积为准，基础另补一层按地下室一层面积计算，每平方米330元。河南公司提供钢材、水泥、砂子、石子、机砖和加气块砖、砼等XXX材料。XXX公司负责提供本工程大型机械设备及各种施工设备等。合同签订后，原告组织人员、设备进场施工。当原告将2＃楼施工至基础垫层和防潮层，5＃楼施工至正负零时，由于河南公司与甲方之间的建设工程施工合同已被法定解除，致使XXX公司与河南公司之间的劳务合同无法继续履行。XXX公司就已完XXX工程量要求河南公司支付劳务费，河南公司拒付，形XXX纠纷。

另查明，本院根据XXX公司申请，依据司法鉴定程序委托河南盛华工程造价咨询有限公司对XXX公司施工的2、5＃楼工程应得的劳务费进行鉴定。豫盛华价鉴字（2014）第1号司法鉴定意见书认为XXX公司施工的地海府弟2＃劳务部分的价款为26905.24元，5＃楼劳务部分的价款为153463.94元，两项共计180369.18元。

本院认为，原、被告在平等自愿、协商一致的基础上签订的建设工程施工合同，意思表示真实，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，应依法确认有效。依法XXX立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自已的义务。合同签订后，原告依约施工，因被告与甲方之间的建设工程施工合同已解除，造XXX原、被告之间的劳务合同无法继续履行，但被告仍应支付原告施工部分的劳务费。经评估，原告应得劳务费180369.18元，被告应予支付。根据协议约定河南公司负责提供材料，XXX公司仅仅提供劳务和所需机械设备，但河南公司在退场时，并没有与XXX公司办理工地上材料、设备等的交接手续，XXX公司亦不认可收到上述财料并使用临建设施，故河南公司要求XXX公司支付材料款及临建设施费用的反诉请求没有事实根据和法律依据，本院不予支持。河南公司认为XXX公司施工人员未及时进场施工，违约导致甲方与其解除合同并承担违约责任，但没有提供证据证明，对其要求XXX公司赔偿损失的反诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条，第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：

一、被告河南省XXX装饰总公司支付原告河南省XXXXXX劳务有限公司劳务费180369.18元，于本判决生效后10日内付清。

二、驳回原告河南省XXXXXX劳务有限公司的其他诉讼请求。

三、驳回被告河南省XXX装饰总公司的反诉请求。

如果被告未能按本判决确定的数额履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本诉费用9227元，原告负担5320元，被告负担3907元。反诉费用2999元，鉴定费2100元，均由反诉原告负担。

如不服本判决，可自收到本判决书之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于濮阳市中级人民法院。

第二篇：拖欠工程款纠纷案

拖 欠 工 程 款 纠 纷 案

承办律师：杨唐全（上海）

关键词：施工合同 工程款 完工 工程造价 闭口价

【基本案情】

2007年，江苏某建工集团有限公司（以下简称“江苏建工”）承建了某机械仪表有限公司（以下简称“仪表公司”）的厂房、宿舍土建、水电及配套工程，双方签订建设工程施工合同，合同对工期、质量、造价等进行了明确约定，本建设工程施工合同实行的是包干价。此外，合同外增加工程量涉及的工程价款及工程费用为531.55万元，该部分工程款及工程费用双方已确认。

江苏建工依约履行了全部义务，且工程已经竣工验收，并交付仪表公司实际使用。但仪表公司对剩余工程款1028万元迟迟不予支付。

在双方协商未果的情况下，江苏建工委托律师（以下简称“我们”）通过诉讼的途径解决。我们主要提出了以下诉讼请求：

1、判决仪表公司支付拖欠的工程款1028万元及其利息××万元（按照中国人民银行同期银行贷款利率计，暂计至起诉之日，请求判决至实际支付之日）；

2、判决仪表公司支付违约金102.5万元；

3、判决仪表公司承担本案的受理费。

江苏建工提起诉讼后，仪表公司反诉，其反请求的主要内容为：要求江苏建工支付逾期完工的违约金1309万元；要求江苏建工支付仪表公司因工程没有按期完工仪表公司向外租赁厂房而支付的租金41万元。

【庭审概况】

合同是闭口价，但在施工过程中有部分工程因故取消施工，因而仪表公司提出对整个工程进行造价鉴定，并提出了造价鉴定的申请。对此我们不予以认可，1认为合同已经约定了闭口价无须进行工程造价鉴定。由于工程施工过程中确实有部分工程已经取消了施工，最终法院采取了一种折中处理方法，决定对取消施工部分涉及的价款进行造价鉴定。

对于本案，我们的观点主要为：

1、施工合同争议涉及的相关工程价款

本案施工合同为闭口价，这在合同中有非常明确的约定，因此工程价款是确定的。《最高人民法院关于审理建设工程施工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。

合同外增加工程量涉及的工程价款及工程费用为531.55万元，该部分工程款及工程费用双方以签证、工作联系单、会议纪要等形式已予以了确认。

2、仪表公司应支付的违约金问题

在施工过程中仪表公司出具了承诺书，其中的第五条中明确承诺“在本项目工程施工过程中，如因甲方（仪表公司）原因造成的全部或部分项目缓建、停建均属甲方违约，将由甲方负责按原签约合同总价5%的价款在完工结算时给予乙方一次性赔偿。”现江苏建工提供证据证明由于仪表公司原因导致工程缓建、停建。因此仪表公司应赔偿江苏建工的损失。

最高院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释

（二）第二十九调规定：当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案约定的违约金没有超过30%，完全应得到法律的支持。此外，违约过错的程度以及违约行为的轻重，与承担违约责任的大小没有直接联系，是一种单一的、惩罚性的违约责任。最高院判例也确认了类似承诺是当事人真实的意思表示，并且没有违反法律、行政法规的强制性规定，应予以肯定和尊重。

由于仪表公司未能按时付款，导致江苏建工不能及时向材料供应商付款、向

农民工支付工资，为此卷入多起诉讼仲裁纠纷，并承担了诉讼费用、仲裁费用。

3、仪表公司应支付的欠款利息问题

根据建设工程合同及会议纪要，仪表公司应于2009年元月支付总价款的20%，即应付至总价款的80%。在2009年内分四个季度付清20%的工程尾款，但仪表公司并未按承诺履行义务。因此，仪表公司应支付未按期付款的利息。

4、仪表公司要求江苏建工至逾期完工的违约金没有依据

合同约定的工期为380天，在合同约定的期限内完工，不存在逾期完工的事实。为了证明在合同约定的期限内完工，我们收集了大量的证据材料。

在施工过程中，双方有签订了一份补充合同，其中约定“乙方（江苏建工）逾期完工，不论甲方（仪表公司）损失大小，没逾期一日皆按照工程总造价千分之二承担违约金，并赔偿甲方损失”，我们认为约定的违约金明显过高、是发包方欲利用其在建筑市场的强势地位来对施工单位施加不利影响，是显示公平的。况且，江苏建工并没有逾期完工的事实，也就不存在支付逾期违约金的问题。

5、仪表公司要求江苏建工支付租金损失没有事实和法律依据

1）对该厂房租赁合同的真实性我们提出了异议，且与江苏建工没有关联性。

2）合同约定的厂房为“现有厂房”，不是江苏建工施工完成的建筑物。因为在仪表公司与案外人签订租赁合同时，工程还在约定的施工期限内，不可能存在现有厂房。

3）仪表公司要求的租金收益损失并没有实际发生，仪表公司没有提供任何关系该损失的证据，没有付款凭证、没有合法收据发票等。且不论实际是否发生，均与江苏建工无关。

【判决主要内容】

1、判决仪表公司向江苏建工支付剩余工程款938.65万元；

2、判决仪表公司向江苏建工支付违约金63.5万元；

3、判决江苏建工向仪表公司支付逾期违约金26.8万元。

杨唐全律师

法学硕士，现于上海中企泰律师事务所从事专职法律服务工作。熟悉建筑工程领域的常见法律风险，多次到全国各地办理诉讼案件，多次举办预防建设施工领域法律风险的讲座，在处理诉讼与非诉讼案件过程中积累了丰富的业务经验。

主要服务领域：

擅长建筑工程（结算、清欠、质量、工期、索赔及反索赔等）、房地产、商业交易、劳动人事、工伤事故等方面的诉讼和非诉讼业务。法律服务形式包括但不限于合同评审、参与谈判、为企业员工进行法律知识的培训以及纠纷处理过程中的诉讼和非诉讼法律服务。

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第三篇：拖欠材料款纠纷案

建 材 买 卖 合 同 纠 纷 案

承办律师：杨唐全（上海）

关键词：建材买卖 挂靠 材料款 工程项目部 【基本案情】

建材供应商吴某自2008年10月份开始，自2008年10月份开始，向浙江某建设集团股份有限公司（以下简称“浙江建设集团公司”）承建的江苏××工程项目供应建筑材料（工程所在地位于江苏省）。经了解，该工程是李某挂靠在浙江建设集团公司承接的。吴某向工地供货的供货单均被施工单位收回，且该供货单上收货人的签名也难以证实是浙江建设集团公司的正式员工。

工程快要完工时，建材供应商吴某与李某于2010年6月份对吴某所供应的建筑材料进行了核对，其主要内容为：“截止2010年×月×日，吴某向江苏××工程项目供应建筑材料金额为1064825元，以上发生金额所有回单已收回，2010年×月×日以前的其他回单不再计入对账。” 该核对资料上均没有“浙江建设集团公司”的签章。

浙江建设集团公司在工程施工过程中支付了小部分材料款后，对剩余的材料一直未予以支付。后，吴某多次向“浙江建设集团公司”催讨剩余的货款，但均无果。不得已，吴某委托本律师通过法律途径追讨货款。【庭审经过】

针对事实情况，本代理律师主要提出以下诉求：

1、判令被告支付拖欠的货款884320元及其利息……元（按照中国人民银行同期银行贷款利率计，暂计至起诉之日，请求判决至实际支付之日）；

2、本案诉讼费用由被告承担。

在立案之前，为了应对浙江建设集团公司可能提出的抗辩理由，本代理律师收集了相关证据，如：

1、录音证据；

2、在当地政府有关部门的协调下，浙江建设集团公司支付部分材料款的凭证；

3、浙江建设集团公司关于江苏××工程项目欠款清欠的专题会议纪要；

在庭审过程中，浙江建设集团公司的代理律师主要提出以下抗辩理由：

1、否认李某的身份，对李某签字的真实性存有异议。且即使对账单上是李某的签字，其并不能代表浙江建设集团公司，是李某的私人行为，相应法律后果不应由浙江 建设集团公司承担；

2、已支付的材料款行为是李某的个人行为还是浙江建设集团公司的行为不清楚；

3、否认供货的真实性。

针对浙江建设集团公司的抗辩理由，本代理人提供了浙江建设集团公司关于江苏××工程项目欠款清欠的专题会议纪要（其中有李某的签字）、本代理律师与李某的电话录音以及其他证据佐证。

为了补强证据，在诉讼过程中，本代理律师向法院申请调查令，调查了江苏省××市住房和城乡建设局××文件、××市清理建设领域拖欠工程款和农民工工资领导小组××文件等。这些文件既能证明工程施工的事实，也能证明李某的身份，其代表浙江建设集团公司处理与工程相关的一切事宜。

判决：浙江建设集团公司支付拖欠的货款884320元及其利息……元；案件受理费由浙江建设集团公司承担。【启示】

1、目前，在建筑工程施工领域，挂靠施工的现象仍然比较普遍，一些建筑材料商的法律意识淡薄，往往供货单上只有所谓“老板”的签字，没有项目部的签章，更不用说公司的签章了。而实际上，这个所谓的“老板”只是挂靠在建筑公司，以建筑公司的名义承接工程。一旦工程做的不理想，老板可能就已经跑路了，到时老板可能找不到，或者是找到了但没有钱。这时建材供应商会去找建筑公司，但建筑公司可能就要推诿了，供货单上只要“老板”的签字，该“老板”也不能代表公司，建筑材料商没有权利来找公司追讨。此时，建筑材料商就有可能面临材料款难以追回的风险。

在实践中，建筑材料商面对这些所谓的“老板”，一般处于弱势地位，有时也不可能或者不好意思要求老板盖什么工程项目部章。针对类似的情况，建筑材料商要善于保护自己，在供货的过程中，一定收集好这个“老板”代表建筑公司在承建工程的证据。如此，则一旦“老板”跑路或者没有钱，建筑材料商完全可以向建筑公司追讨欠款。建筑公司相对于老板，资金实力肯定强多了，这样追讨欠款也就有了更好的保障。

此外，建筑工程的施工现场都会有专门的材料员，一般供货的小票上都是材料员的签字。对于这种情况，建筑材料供应商也同样应收集保存好该材料员代表建筑公司在承建工程的证据。

2、鉴于目前社会市场建筑公司、建材公司以及其他交易的相关方良莠不齐，签约之前必须对交易方的经营状况、工商注册登记、年检情况、商业信誉情况作必要的调查，同时还要对对方的负责联系业务的人员、负责在合同上签字的人员、负责收货的人员的身份情况、有无授权等情况进行确认。不要盲目签约，了解清楚了再签合同。签约时还应注意进行形式审查，最好是既要有签字，又要有盖章。在没有签章的情况下，签字的人一定要有相应的权限。如果不是法人代表本人签字，则签约的人一定得有授权，这些非常重要。

在建筑工程施工实践中，在有很多情况下，出于熟人介绍、老客户、一方比较强势等原因，签订合同不规范或者根本就不签订书面合同，仅仅只是口头合同。在现实交易中，这些口头合同经常也会得到忠实的履行，因而交易各方也就没有警惕。但这种情况，风险是极大的。一旦这样的风险呈现出来，则后果是很严重的。针对这样的情况我们就要考虑到相应的对策，注意交易过程中的证据保存。杨唐全 律师

法学硕士，曾在中国化学工程第三建设有限公司担任法律顾问，现于上海中企泰律师事务所从事专职法律服务工作。熟悉建筑工程领域的常见法律风险，多次到全国各地办理诉讼案件，多次举办预防建设施工领域法律风险的讲座，在处理诉讼与非诉讼案件过程中积累了丰富的业务经验。主要服务领域：

擅长建筑工程（结算、清欠、质量、工期、索赔及反索赔等）、房地产、商业交易、劳动人事、工伤事故等方面的诉讼和非诉讼业务。法律服务形式包括但不限于合同评审、参与谈判、为企业员工进行法律知识的培训以及纠纷处理过程中的诉讼和非诉讼法律服务。

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第四篇：建筑工程合同纠纷案

解决方案一

马殿卿起诉河南隆基建设有限公司，主张其870000元债权。事实依据：

1、本案实际情况是，项目经理马殿卿与河南隆基建设有限公司表面上是管理与被管理的关系，但《项目经营承包合同》是双方真实的意思表示、体现双方平等的经济利益，合同合法有效；且该合同内容不含有工资福利等应在劳动合同中规定的劳动权利义务方面的内容；再结合合同具体履行情况，可知二者实质是平等的民事法律关系，二者纠纷实属合同债权债务纠纷。

2、本案马殿卿担任项目经理只是涉及合同纠纷的一小部分，不能因此影响到整个案件实属合同债权债务纠纷的实质。河南隆基建设有限公司拖欠马殿卿工程款，严重违反了合同相关约定。依法应当承担支付870000元工程款的民事责任。

法律依据：

1、《合同法》第2条规定，本法所称合同是平等主体的自然人、法人之间民事权利义务关系的协议；

2、《中华人民共和国民法通则》第四条“民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则”

3、《建筑施工企业项目经理资质管理办法》第二条本办法所称建筑施工企业项目经理（以下简称项目经理），是指受企业法定代表人委托对工程项目施工过程全面负责的项目管理者，是建筑施工企业法定代表人在工程项目上的代表人；

4、《劳动部关于旅行企业内部承包责任合同的争议是否受理的复函》；

5、法（研）发（1985）28号通知。

解决方案二

一、马殿卿为作为“实际施工人”身份承接电通公司住宅楼工程，借用河南隆基建设有限公司资质，与之签订《项目经营承包合同》。实属“挂靠承包”，应当认定施工合同无效。事实依据：马殿卿于2007年9月28日的《民事上诉状》上诉理由：1998年上诉人承接了电通公司住宅楼工程，为使用被上诉人资质，于同年10月11日以项目经理身份与被上诉人就该工程签订了《项目经营承包合同》。被上诉人就该工程总造价，向上诉人收取固定比例的管理费用，上诉人对该工程的建设垫资并完成施工和验收。

法律依据：

1、根据《建筑法》第26条第2款“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或个人使用本企业的资质证书、营业执照、以本企业名义承揽工程”。

2、根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第4条“没有资质的实际施工人借用有资质的建设施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效”

二、马殿卿可请求郑州楠桦置业有限公司参照施工合同约定支付工程价款。

事实依据：

1、河南省郑州市中级人民法院民事调解书（2004）郑民二初字第52号；

2、河南省郑州市中级人民法院民事裁定书（2005）郑执字第56号；

3、河南省郑州市中级人民法院民事调解书（2005）郑执字第56-1号；

4、工程竣工验收合格的证明。

法律依据：

1、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第2条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”

解决方案三

马殿卿以河南隆基建设有限公司名义，对郑州楠桦置业有限公司享有的870000债权请求法院强制执行

依据：

1、河南省郑州市中级人民法院民事调解书（2004）郑民

二初字第52号；

2、河南省郑州市中级人民法院民事裁定书（2005）郑执字第56号；

3、河南省郑州市中级人民法院民事调解书（2005）郑执字第56-1号；

劳动部办公厅关于履行企业内部承包责任合同的争议是否受理的复函

宁波市劳动局：

你局《关于履行企业内部承包责任合同的争议是否受理的请示》（甬 劳仲函字〔1993〕第011号）收悉。经研究，函复如下：

企业实行内部责任制后与职工签订的承包合同与劳动合同有很大差别，一般不属于劳动合同，因此在工作中应防止用承包合同代替劳动合同的 倾向。但是，如果承包合同中包含有工资福利等应在劳动合同中规定的劳 动权利义务方面的内容，则该合同带有劳动合同的某些属性。职工与企业 因执行承包合同中有关劳动权利义务方面的规定发生的争议，属于劳动争 议。当地仲裁委员会可根据《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》规 定的受案范围予以受理。

法（研）发（1985）28号通知：

最高人民法院研究室关于人民法院可否受理企业内部承包合同纠纷案件问题的电话答复

（1987年12月1日）

新疆维吾尔自治区高级人民法院：

对你院1987年11月12日电话请示问题，经研究，现答复如下：

企业内部因承包合同所产生的纠纷人民法院是否受理问题，尚无明确的法律依据，目前仍应按我院法（研）发【1985】28号通知中的精神办理。即：大部分应由企业或上级主管机关调处，极少数违反法律，必须由人民法院受理的，人民法院应予受理。在受理此类案件时，应严格审查、从严掌握，而不宜铺得过宽。

第五篇：一起拖欠工程款纠纷案引发的思考

一起拖欠工程款纠纷案引发的思考

案情介绍：

2005年底，为进一步加强基础设施建设，某省某市政府决定，控股成立了某高速公路有限责任公司（以下简称业主A）。2006年3月份，业主A通过在全国范围内的招投标，将一条通往省外的高速公路以总承包施工的方式，发包给某施工集团公司（以下简称B）施工建设。B承接整个工程的施工任务后，将其中的三个工区的工程项目转包给某投资有限公司（以下简称C）。2006年5月，B与C签订“建筑工程劳务承包合同”约定：承包方式为总承包，B配合C进行现场管理、技术管理，C全权负责现场组织施工；工程款的支付与结算，实行综合单价承包，合同期内不作调整，工程量以业主A批复的工程量为准。B不向C预付工程款，每月底验工计价，扣除5%质量保证金。工程税金由B承担。C由于是家投资公司，没有相应的施工资质，于2006年6月与施工班组（实际施工人）D签订了一份《劳务合同协议书》，协议书约定：C将承接高速公路桥梁工程项目承包给D施工，包工包料；合同价，以工程量清单为准，在此基础上下调6%作为C的管理费用，单价表详见双方签字确认的附件；付款方式为，C按照D每月工程进度，由项目部报业主批复后，按实际完成的工程量90%支付，每月余额的10%在工程完工后付5%，余款5%作工程质保金，两年内付清。2006年12月，因各种原因，实际施工人D被迫退场。经D与C书面结算，本工程总工程款为1314178.3元，扣除材料款793267.8元，代付款81048元，借支款199000元，C拖欠D工程款392302元。2007年底，因民工上访，业主A支付了D实际施工人班组5万元民工工资。截止2008年实际施工人D作为原告起诉之日，共被拖欠工程款342302元。因业主A、总承包施工人B、转包人C三被告拒绝支付剩余拖欠的工程款，遂致诉。

据施工单位B称，业主建设单位A共拖欠其工程款2230万元（含质量保证金）。而部分实际施工人已经或者准备起诉转包人C、总承包人B、业主建设单位A，转包人C和总承包人B迫于实际施工人的压力和自身财务资金问题，亦准备起诉业主A。

本案的发生，既有其偶然性，也有其必然性。本案中系列纠纷的产生，应引起施工企业对建设工程施工领域中拖欠工程款现象的思考和探讨。

一、建设工程施工合同非法转包、非法分包的处理原则 根据《建筑法》及相关法律规定，建设工程转包是指承包人（总承包人和专业分包的承包人）在承包建设工程后，又将其承包的建设工程全部或者部分转让给第三人（转承包人）。对于转包行为，我国法律予以明确禁止。实践中，承包单位对其承包的建设工程未派出项目管理班子或其技术管理人员明显低于正常水平的，以转包行为论处。建设工程分包是指经发包人同意或者认可，建设工程的总承包人将承包工程的部分工程发包给具有相应资质条件的单位。结合上述法律规定，我们可以认定，本案中，业主A将工程发包给具有法定施工资质的总承包人B是符合法律规定，合同有效；而总承包人B将工程肢解后转包给没有任何施工资质的投资公司转承包人C，是非法转包，合同无效；转承包人C又将工程项目分包给没有施工资质的实际施工人D进行施工，是非法分包，合同无效。最高法院援引合同法第73条的代位权的规定，突破合同法规定的合同相对性原则，于2004年10月25日公布了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称司法解释）。该司法解释第26条规定，实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。

在建设施工合同履行过程中，我们建议，实际施工人应当努力做好以下工作：首先是签订好相关的合同，尤其是自己与转承包人之间的合同，一定要签订书面的合同。不然的话，一旦引起纠纷，连自己是实际施工人的身份都无法主张。其次，就是在合同履行过程中，要注意搜集相关的证据材料，包括发包人与总承包人、违法分包人签订的书面合同。最后，应当及时进行诉讼，以免因为运用其他方式解决问题无果的情况下，耽误了诉讼时效。

二、无效施工合同可以按照双方当事人约定的固定价结算工程款

1、工程款的计价结算模式

根据《合同法》、《建筑法》、2004年10月20日财政部和建设部联合发布的《建设工程价款结算暂行办法》的相关规定，发包人、总承包人、分包人、应当在签订合同时对于工程价款约定具体的计价方式。目前来说，有三种计价方式，固定总价、固定单价、可调价格。固定总价，即一口价，是指在合同中确定一个完成项目的总价，在施工过程和结算时，施工单价和施工量不可调整；固定单价，是指双方在合同中约定综合单价包含的风险范围和风险费用的计算方法，在约定的风险范围内综合单价不再调整。可调价格，包括可调综合单价和措施费等，双方应在合同中约定综合单价和措施费的调整办法。三种方式，实践中，运用更多的是“固定单价”计价方式。结合本案的具体情况来看，总承包人A与转承包人C之间实行的是固定单价计价模式，转承包人C与实际施工人D之间实行的也是固定单价计价模式。结合上述法律规定来看，虽然上述当事人之间签订的合同均为无效，但当事人之间关于工程款的计价模式是符合法律规定的，受到法律保护。

2、工程款的类型和支付方式

工程款的类型分为预付款、进度款、竣工结算款。因此，我们认为即使在转承包人、实际施工人处于不利局面的情况下，仍然应当时刻注意工程款的结算模式和结算时间，及时向上一手承包人提交工程量报告和支付工程进度款的申请，或者以借支的名义向上一手承包人、总承包人、发包人借款，或者及时与转承包人进行书面的工程竣工结算，以赢得工程款结算的主动性。尽最大努力避免工程完工后，没有任何书面的竣工结算报告，而只能通过工程造价鉴定来确定工程款。

三、对拖欠实际施工人的工程款，总承包人、转承包人应当承担连带清偿责任，发包人业主应当在欠付工程款范围内承担清偿责任

根据《民法通则》、《合同法》、《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》等法律规章规定的合法、公平、诚信原则，总承包人基于自己的非法转包、违法分包，应当对实际施工人的利益予以保障。总承包人即使已经将工程款向转承包人、违法分包人支付完毕，但只要转承包人、违法分包人没有付清实际施工人的工程款，也必须对拖欠实际施工人的工程款承担连带清偿责任。作为发包人来说，虽然他们是在欠付工程款范围内承担清偿责任，且欠付范围受到两方面的限制：一是实际施工人的上一手欠实际施工人工程款的数额限制；二是发包人欠总承包人工程款的数额限制，但是，他们应当就上述欠款是否清偿完毕，承担完全的举证责任。如果未能充分举证证明“没有拖欠任何工程款”，则应视为举证不能，与总承包人一并就拖欠实际施工人的工程款承担连带清偿责任。

四、无效建设工程施工合同约定的“质保金预先扣除”，不受到法律保护

根据《建筑法》、《合同法》、《建设工程质量管理条例》、司法解释第25条以及建设部《建设工程质量保证金管理暂行办法》第12条之规定，我们可以确认，质量保证金的扣除的特别约定是以转包合同、分包合同有效为前提条件。本案中，由于总承包人B与转承包人C签订的合同、转承包人C与实际施工人D签订的合同，均属于无效合同，因此，他们之间关于预先扣除的约定，缺乏法律依据。

五、建设工程施工合同中约定的管理费违反了法律禁止性规定，不应当被扣除

根据《合同法》相关规定，本案件中，转承包人无权将其承包到的工程分包给实际施工人施工，更无权从该合同转让中谋取利益。因此，转承包人C与实际施工人约定6%的管理费，缺乏法律依据，转承包人无权扣除这些费用。总体来说，这起具有典型意义的建设工程施工合同拖欠工程款诉讼案，带给我们很多启示。施工企业应在建设工程施工合同的签订、履行、变更、终止、索赔、追究违约责任的每一个环节，都予以高度重视，密切关注工程款拖欠的事宜，切实维护自身的最大合法利益。

孟洁