建设工程施工合同解除后能否主张违约责任（共5篇）

第一篇：建设工程施工合同解除后能否主张违约责任

建设工程施工合同解除后能否主张违约责任

关于建设工程施工合同解除与违约条款的适用问题存在两种观点，否定说认为合同解除导致合同关系归于消灭，故合同解除的法律后果不表现为违约责任，而是返还不当得利、赔偿损失等形式的民事责任。肯定说认为当事人一方因对方违约要求解除合同，同时又要求违约方按照合同中约定的违约金条款承担违约责任的，人民法院应当支持。当事人协议解除合同的，对已发生的违约行为的处理有约定的按照约定，没有约定的按照解除前的合同约定处理。我们认为，除当事人另有约定外，解除合同后仍可主张违约责任。理由如下：（1）《合同法》第97条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。违约金条款可以解释为“其他补救措施”而与解除权并存。结合《合同法》第98条规定，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力，故解除合同与违约金条款可以并存。（2）最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条规定，买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第114条第2款的规定处理。《合同法》第174条规定，法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。建设工程施工合同和承揽合同对此没有规定，故亦可参照适用买卖合同的规定。（3）2013年《建设工程施工合同（示范文本）》在发包人违约解除合同和承包人违约解除合同的后果均规定了应支付违约金，在专用条款没有特别规定的情形下，两者可以并存。

第二篇：建设工程施工合同解除

篇一：解除建筑施工合同协议书 解除建筑施工合同协议书 甲方：（以下简称甲方）乙方：（以下简称甲方）

乙方于2011年 x月 x 日与“ xxxx 房地产有限公司” 签订了《xxx工程承包合同及其补充协议》，包括本协议书前甲、乙双方针对本工程签订的所有合同、补充协议书等合法有效文件（以下统称为“原合同”），依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其他有关法律、行政法规、遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就施工合同解除事项协商一致，达成以下协议。

一、乙方自愿同意解除“原合同中所有承包的施工项目”。

二、乙方的关联文件及对本工程所签订的涉及到甲方义务各项合同、还包括在执行中甲方所担保的责任项目同时解除。

三、乙方在本项目中所发生的债权债务均由乙方负责自行解决、并承担因此所引起的一切责任、甲方不承担任何连带责任。

四、乙方必须完善己完成的工程项目验收工作、如未达到验收标准、必须急时采取相关措施、至到验收合格为准。

五、乙方必须按照甲方、监理公司、职能部门的要求提供完整的工程验收资料（承包范围内已完成部分的工程竣工验收所需资料）、经监理和职能部门审核签章后、于 年月 日前将所需的资料整理成册（不装订）、移交给甲方。

六、乙方“原合同”中所承包的工作内容中已完成工作量经甲、乙双方现场实测后以文书形式双方签字确认为准。

七、工程结算按原合同所议定的条款执行、以造价咨询有限公司的审计结果，作为乙方“原合同”此期间所完成工作内容的最终结算。

八、最终结算报告经甲、乙双方签字认同后、再签订甲、乙双方欠款还款协议书、确定还款时间。

九、工程款支付：甲、乙双方对本工程所支付的各项费用，包括甲方担保费用、按财务要求对帐并予以确认、并按要求开具正规税务发票、否则，甲方有权不支付有关工程款项。

十、“原合同”履约保证金：在乙方按甲方财务要求确认并完成本协议约定内容后，与工程结算款一并返还。

十一、解除合同签订后，施工单位应先行无条件退场、同时移交符合档案要求的全部资料、已完成的工程量由双方在场外进行结算。

十二、解除合同签订后，甲方重新安排施工单位进行本项目继续施工、乙方不得以任何理由进入施工现场干扰、否则、造成一切后果均由乙方负责。

十三、解除合同后并不免除承包人对已施工部分的工程质量责任和保修责任以及合同履行过程中的违约责任。

十四、乙方已与相关班组签订的施工合同（含正在履行或即将履行的合同）由乙方与其协商解除，甲方不承担乙方与班组之间因合同纠纷产生的一切后果

十五、本协议书自双方签字、盖章之日起生效。

十六、本协议书一式五份，甲方两份，乙方两份，监理公司一份。甲方（盖章）：乙方（盖章）： 法定代表人（签章）： 法定代表人（签章）： 年 月日签订篇二：建设工程施工合同的解除 建设工程施工合同的解除

合同解除是指合同有效成立以后，当具备合同解除条件时，因当事人一方或双方的意思表示而使合同关系自始消灭或向将来消灭的一种行为。合同解除方式根据解除的方式可分为单方解除和协议解除；根据解除的依据可分为法定解除和约定解除。根据我国《合同法》的规定，普通合同的解除采取任意原则。

（一）建设工程施工合同解除的原则 在市场经济条件下，建设工程施工合同虽然不像以前那样全部严格按照具体的建设计划订立，但由于建设工程涉及到国计民生，依然没有改变基本建设的计划性，国家仍然对基建项目实行计划控制；由于基本建设工程建设周期长、质量要求高、涉及的方面广，各阶段的工作之间有一定的严密程序，因此，建设工程施工合同具有计划性、程序性的特点。同时因涉及基本建设规划，其标的物为不动产，承建人所完成的工作成果不仅具有不可移动性，而且须长期存在和发挥作用，事关国计民生，因此，国家对其实行严格的监督管理，从合同的签订到履行，从资金的投放到最终成果的验收，都要受到国家严格的管理和监督，施工合同解除的任意性，受到一定的限制。

（二）建设工程施工合同变更与解除的形式 变更和解除建设工程施工合同必须采用书面形式。变更和解除建设工程施工合同的书面形式包括修改合同的文书、电报、图表等，它们都是协议的组成部分，同样具有法律约束力。建筑合同的变更和解除，在符合法律规定的条件下，当事人一方必须以书面形式向另一方提出，对方也必须以书面形式作出答复。经过公证或鉴证的建筑合同，需要变更和解除时，必须再到原公证或鉴证机关审查备案。

（三）建设工程施工合同变更与解除之事由 １． 约定事由

（１）当事人双方经过协商同意，并且不因此损害国家利益和社会公共利益。这一条件包含了两个方面的意思：①建设工程施工合同的变更和解除必须经过双方当事人的协商同意，协商同意是变更和解除合同的首要条件和前提。②建设工程施工合同的变更和解除不能损害国家利益和社会公共利益。这一规定是为了维护和保障国家和社会公共利益不受损害，保障经济秩序正常运行，促进经济的发展。

（２）建设工程施工合同中变更和解除的约定条件。建设工程施工合同的变更和解除，除法律规定的条件外，还有约定的条件。所谓约定的条件，是指双方当事人在合同中约定，一方或双方当事人在出现合同约定事由时，保留变更和解除合同的权利。约定的条件要真实、合法，而且必须在约定的条件出现时，才能变更和解除合同。

２．法定事由 根据我国《合同法》的规定，施工合同的解除有以下情况：

（１）由于不可抗力致使建设工程施工合同的全部义务不能履行。何谓不可抗力，我国法律一般认

为，不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。一般说来，以下情况被认为属于不可抗力：

① 自然灾害。自然灾害包括地震、水灾等因自然界的力量引发的灾害。自然灾害的发生，常常使合同的履行成为不必要或者不可能，需要解除合同。比如，地震摧毁了购货一方的工厂，使其不再需要订购的货物，要求解除合同。一般各国都承认自然灾害为不可抗力，但有的国家认为自然灾害不是不可抗力。因此，在处理涉外合同时，要特别注意各国法律的不同规定。② 战争。战争的爆发可能影响到一国以至于更多国家的经济秩序，使合同履行成为不必要。③ 社会异常事件。主要指一些偶发的阻碍合同履行的事件。比如罢工、骚乱，一些国家认为属于不可抗力。

④ 政府行为。主要指合同订立后，政府颁布新的政策、法律，采取行政措施导致合同不能履行，如发布禁令等，有些国家认为属于不可抗力。

（２）由于情势变更的原因，致使建设工程施工合同继续履行已不可能或显失公平。情势变更原则，是指合同有效成立后而未完全履行前，由于作为该合同关系基础的“情势”，发生了非当初所能预料的并且不可归责于双方当事人的变化，致使合同基础动摇或丧失以致合同难以履行或按原合同履行则显失公平，此时对双方当事人就实体部分的争议应作出解除或变更的裁判。

（３）由于另一方违反合同以致严重影响订立合同所期望实现的目的。这里有个逾期违约的概念。预期违约也称先期违约，是指在合同履行期限到来之前，一方无正当理由明确表示其在履行期到来后将不履行合同，或者其行为表明其在履行期到来后将不可能履行合同。从这一概念可以看出，预期违约存在两种形态：一种是在合同有效成立后至合同约定的履行期届至前，一方当事人明确肯定地向另一方当事人明示他将不履行合同约定的主要义务，即明示预期违约；另一种是在合同有效成立后至合同履行期到来前，一方当事人以其行为表明在履行期到来后将不履行或不能履行合同主要义务，即默示预期违约。（４）法律规定的其他情形 《解释》对此项情况做出了细化的限制性的规定，只有在第８条、第９条规定的情况下，合同双方才有解除合同的权利。

《解释》第８条是规定了发包人的解除权，该条规定：承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，法院予以支持：

① 明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；

② 合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的； ③ 已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的； ④ 将承包的建设工程非法转包、违法分包的。

承包人的上述行为都属不履行合同主要义务的行为，并且会导致发包人按质按期获得建设工程的合同目的难以实现，依法应当准许发包人解除合同。第９条规定了承包人的解除权。该条规定：发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：一是未按约定支付工程价款的；二是提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；三是不履行合同约定的协助义务的。

（四）合同变更与解除的赔偿责任

１、当事人双方协商同意变更或解除建设工程施工合同时，如果给一方造成了经济损失，由要求变更或解除合同的一方承担赔偿责任。合同的变更或解除如果属于双方的责任，要根据实际情况，由双方分别承担各自应负的责任。２、由于不可抗力的原因造成建筑合同的变更或解除时，除双方另有约定以外，不承担责任。３、单方变更和解除合同。当事人双方在合同中约定变更或解除建设工程施工合同可以免除责任的，在合同的范围内，当一方提出要求变更或解除建设工程施工合同时，不负赔偿责任。法律明确规定变更或解除建设工程施工合同时可以免除责任的，在变更或解除合同时，不承担责任。如果当事人一方被撤销而使建设工程施工合同解除，解除后的经济责任应该由享受其经济利益的上级单位来承担。建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照《解释》第三条规定处理。

因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。篇三：哪些情形下可解除建设工程施工合同

哪些情形下可解除建设工程施工合同？

一、发包人可请求解除合同的情形有：

（1）因承包人的原因致使已经完成的建设工程质量不合格，在发包人提出的合理期限内，承包人拒绝修复的；

（2）工程主体结构验收或者工程竣工验收不合格，且承包人拒绝修复或者无法修复的；（3）承包人在合同约定的工期内未完工，在发包人催告的合理期限内仍未完工的；（4）承包人以自己的行为表示不再继续施工的；

（5）建设工程竣工前，承包人非法转包、违法分包建设项目的。

二、承包人解除合同的情形有：（1）发包人未按期支付工程款造成违约，且符合承包合同中约定的承包人有权单方面解除合同的条件；

（2）发包人提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准；

（3）不履行约定的其他协助义务，致使承包人无法施工的。发包人有上列情形且致使承包人无法施工，在催告的合理期限内发包人仍未加履行的，承包人可解除合同。

三、承发包合同解除后工程款的结算： 合同解除后，已完工程经验收合格的，发包人应当按照合同结算条款约定支付相应的工程款；已完工程验收不合格的，但修复后合格的，修复费用由承包人承担；建设工程竣工验收不合格的，且无法修复，发包人可请求返还已经支付给承包人的工程款。

四、主张解除合同时应注意下列事项：（1）行使解除权应当书面通知对方；

（2）未在法定或约定的期限内行使解除权的，该权利消灭；

（3）没有法定或约定解除权行使期限的，经对方催告在合理期限内不行使的，该权利消灭；（4）合同解除后，不影响合同中结算和清算条款的效力；

（5）合同解除后，还应当履行通知、协助、移交、保密等后契约义务。

第三篇：建设工程施工合同的解除

建设工程施工合同的解除

合同解除是指合同有效成立以后，当具备合同解除条件时，因当事人一方或双方的意思表示而使合 同关系自始消灭或向将来消灭的一种行为。合同解除方式根据解除的方式可分为单方解除和协议解除；根据解除的依据可分为法定解除和约定解除。根据我国《合同法》的规定，普通合同的解除采取任意原则。

（一）建设工程施工合同解除的原则 在市场经济条件下，建设工程施工合同虽然不像以前那样全部严格按照具体的建设计划订立，但由于建设工程涉及到国计民生，依然没有改变基本建设的计划性，国家仍然对基建项目实行计划控制；由于基本建设工程建设周期长、质量要求高、涉及的方面广，各阶段的工作之间有一定的严密程序，因此，建设工程施工合同具有计划性、程序性的特点。同时因涉及基本建设规划，其标的物为不动产，承建人所完成的工作成果不仅具有不可移动性，而且须长期存在和发挥作用，事关国计民生，因此，国家对其实行严格的监督管理，从合同的签订到履行，从资金的投放到最终成果的验收，都要受到国家严格的管理和监督，施工合同解除的任意性，受到一定的限制。

（二）建设工程施工合同变更与解除的形式 变更和解除建设工程施工合同必须采用书面形式。变更和解除建设工程施工合同的书面形式包括修改合同的文书、电报、图表等，它们都是协议的组成部分，同样具有法律约束力。建筑合同的变更和解除，在符合法律规定的条件下，当事人一方必须以书面形式向另一方提出，对方也必须以书面形式作出答复。经过公证或鉴证的建筑合同，需要变更和解除时，必须再到原公证或鉴证机关审查备案。

（三）建设工程施工合同变更与解除之事由

１． 约定事由

（１）当事人双方经过协商同意，并且不因此损害国家利益和社会公共利益。这一条件包含了两个方面的意思：①建设工程施工合同的变更和解除必须经过双方当事人的协商同意，协商同意是变更和解除合同的首要条件和前提。②建设工程施工合同的变更和解除不能损害国家利益和社会公共利益。这一规定是为了维护和保障国家和社会公共利益不受损害，保障经济秩序正常运行，促进经济的发展。

（２）建设工程施工合同中变更和解除的约定条件。建设工程施工合同的变更和解除，除法律规定的条件外，还有约定的条件。所谓约定的条件，是指双方当事人在合同中约定，一方或双方当事人在出现合同约定事由时，保留变更和解除合同的权利。约定的条件要真实、合法，而且必须在约定的条件出现时，才能变更和解除合同。

２．法定事由 根据我国《合同法》的规定，施工合同的解除有以下情况：

（１）由于不可抗力致使建设工程施工合同的全部义务不能履行。何谓不可抗力，我国法律一般认

为，不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。一般说来，以下情况被认为属于不可抗力：

① 自然灾害。自然灾害包括地震、水灾等因自然界的力量引发的灾害。自然灾害的发生，常常使合同的履行成为不必要或者不可能，需要解除合同。比如，地震摧毁了购货一方的工厂，使其不再需要订购的货物，要求解除合同。一般各国都承认自然灾害为不可抗力，但有的国家认为自然灾害不是不可抗力。因此，在处理涉外合同时，要特别注意各国法律的不同规定。

② 战争。战争的爆发可能影响到一国以至于更多国家的经济秩序，使合同履行成为不必要。③ 社会异常事件。主要指一些偶发的阻碍合同履行的事件。比如罢工、骚乱，一些国家认为属于不可抗力。

④ 政府行为。主要指合同订立后，政府颁布新的政策、法律，采取行政措施导致合同不能履行，如发布禁令等，有些国家认为属于不可抗力。

（２）由于情势变更的原因，致使建设工程施工合同继续履行已不可能或显失公平。情势变更原则，是指合同有效成立后而未完全履行前，由于作为该合同关系基础的“情势”，发生了非当初所能预料的并且不可归责于双方当事人的变化，致使合同基础动摇或丧失以致合同难以履行或按原合同履行则显失公

平，此时对双方当事人就实体部分的争议应作出解除或变更的裁判。

（３）由于另一方违反合同以致严重影响订立合同所期望实现的目的。这里有个逾期违约的概念。预期违约也称先期违约，是指在合同履行期限到来之前，一方无正当理由明确表示其在履行期到来后将不履行合同，或者其行为表明其在履行期到来后将不可能履行合同。从这一概念可以看出，预期违约存在两种形态：一种是在合同有效成立后至合同约定的履行期届至前，一方当事人明确肯定地向另一方当事人明示他将不履行合同约定的主要义务，即明示预期违约；另一种是在合同有效成立后至合同履行期到来前，一方当事人以其行为表明在履行期到来后将不履行或不能履行合同主要义务，即默示预期违约。（４）法律规定的其他情形

《解释》对此项情况做出了细化的限制性的规定，只有在第８条、第９条规定的情况下，合同双方才有解除合同的权利。

《解释》第８条是规定了发包人的解除权，该条规定：承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，法院予以支持：

① 明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；

② 合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；

③ 已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的；

④ 将承包的建设工程非法转包、违法分包的。

承包人的上述行为都属不履行合同主要义务的行为，并且会导致发包人按质按期获得建设工程的合同目的难以实现，依法应当准许发包人解除合同。

第９条规定了承包人的解除权。该条规定：发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：一是未按约定支付工程价款的；二是提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；三是不履行合同约定的协助义务的。

（四）合同变更与解除的赔偿责任

１、当事人双方协商同意变更或解除建设工程施工合同时，如果给一方造成了经济损失，由要求变更或解除合同的一方承担赔偿责任。合同的变更或解除如果属于双方的责任，要根据实际情况，由双方分别承担各自应负的责任。

２、由于不可抗力的原因造成建筑合同的变更或解除时，除双方另有约定以外，不承担责任。３、单方变更和解除合同。当事人双方在合同中约定变更或解除建设工程施工合同可以免除责任的，在合同的范围内，当一方提出要求变更或解除建设工程施工合同时，不负赔偿责任。法律明确规定变更或解除建设工程施工合同时可以免除责任的，在变更或解除合同时，不承担责任。如果当事人一方被撤销而使建设工程施工合同解除，解除后的经济责任应该由享受其经济利益的上级单位来承担。建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照《解释》第三条规定处理。

因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。

第四篇：合同解除与违约责任

合同解除与违约责任并举的关系

合同解除与违约责任并举是合同的补偿原则的要求，也是世界合同法发展的一个趋势。正如法谚所说“以利益均衡作为价值判断标准来调整民事主体之间的物质 利益关系，确定其民事权利和民事责任的要求，才谓之公平“如果像《德国民法典》那样采取选择主义，将难以保障守约方的利益，使得违约方因违约而得利，这显然与合同法的基本原则不符，因而我国立法上市采取合同解除与违约责任并举的。笔者将从法理与法条两方面进行论述。

一、法理依据。

（一）、因债务不履行导致的违约责任在合同解除前就已经客观存在，并不因合同的解除而消灭。法国、日本、意大利民法采纳此种观点。《法国民法典》第1184 条规定，双务合同当事人一方不履行其债务时，应视为有解除条件的约定。在此情况下，合同并不当然解除，债权人有权选择或者如有可能履行时，要求他方履行，或者解除合同而追究违约责任。虽然这个观点简洁明了，但并不能解释根本问题。损害赔偿确实存在，但存在的依据是什么，违反了哪些义务？是解除合同中的义务吗，如果是的话，那么又回到了根本那个问题。即合同解除表示合同权利义务已经消灭，追究违约责任的理由是什么。这个观点只是从很大的视角里谈，即违约责任在合同解除前已经存在，那么就得进行救济，但救济的根源还是没说清楚。因此这个理由只是看似合理，虽然在实践中有一定价值。笔者认为合同解除并未消灭从权利义务，违约责任可根据从权利义务来追究这个观点更为恰当。王泽鉴教授在《债法原理》一书中的观点就是狭义之债虽然消灭了，但广义之债还存在，可以依据广义之债追究违约责任。同理，主权利义务虽然消灭了，但从权利义务还存在，可以根据从权利义务而采取相关救济手段，包括合同解除权、违约损害赔偿请求权、定金责任和违约金责任等。在违约解除的情况下，解除的标的为非违约方的履行义务和违约方请求非违约方履行之权利；作为救济，非违约方请求违约赔偿以实现合同目的的权利仍在。这个很好的解决“解除合同就不能要求违约赔偿，违约赔偿是违约责任，合同已经消灭，就不能适用违约金条款。’’这一逻辑矛盾。

（二）、从合同溯及力的角度分析，合同解除的溯及力是针对交易双方交付状况的恢复，使合同双方交付效力自始无效，但并不针对违约行为，因此，合同的违约责任不能因为合同解除而自始无效。合同解除在没有溯及力的场合，违约之前的债权债务关系保留，只解除违约后的合同关系，此时合同并未回复到未签约状态，逻辑悖论自然并不存在；在有溯及力的场合，合同关系溯及既往地消灭的只是原始的权利义务关系，由于违约而派生的救济权利义务关系并未消灭，如前所述，损害赔偿乃至其他形式的违约责任作为一种救济手段，在合同解除的情况下仍能“独善其身”。

二、法条依据

从法条上分析，我国《民法通则》与《合同法》均承认合同解除与损害赔偿可以并存，运用整体解释，合同因违约解除时，应当适用违约责任的规定。

（一）、我国立法上也采取两立主义，在违约导致解除的情形，非违约方可以要求解除合同，并同时要求违约赔偿。我国《民法通则》第115条规定了：“合同的变更或解除，不影响当事人要求赔偿损失的权利’’，《合同法》第97条也承认了两者可以并存：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取补救措施，并有权要求赔

偿损失。“而《合同法》第113条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损害赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”

可见，我国立法认可合同解除不影响损害赔偿，在违约导致解除的情形，非违约方可以要求解除合同，并同时要求赔偿损失，而且只要行为符合法律规定的条件时就能够成立的违约责任。《合同法》第98条规定：“合同权利义务终止不影响合同中结算和清理条款的效力’’，违约责任条款属于“结算和清理条款”，也给出了规定。

（二）、违约责任作为单独一章出现在《合同法》中意味着其可以独立地发挥作用，不必依赖于其他制度。

（三）、合同解除的立法目的在于尽可能周到的保护守约方的合法利益，使当事人摆脱合同仅仅是手段，违约解除实质是对违约方的一种制裁，是一种特殊的合同责任，它侧重保护的是守约方的利益，使其不必行使合同中规定的义务，尽量减少其经济损失。如果守约方只能选择解除合同，而不能选择解除合同之后配套救济机制，这样的合同解除权是不完整的。

综上所述，我国采取合同解除和违约责任并立是符合法之精神所要求的。

第五篇：浅谈建设工程施工合同中违约责任的认定

审判实践中，建设工程施工合同纠纷的违约行为主要表现发包人迟延付款、迟延验收和结算等；承包人迟延完工、迟延交付、其施工的工程质量不合格等。发承包双方的违约行为往往相互交错，互为抗辩。对此，要分别作出认定和处理。当前，在违约责任的认定和处理方面，需要注意把握好以下三个方面的问题。

1、工期延误违约责任的认定处理

如工程未能在合同约定的期限内竣工，发包方会要求承包方承担工期违约责任，承包方会要求发包方赔偿其停工、窝工损失。审判实践中遇到的主要问题是：承包方因发包方在施工过程中未按合同约定支付工程进度款或提供原材料、设备、场地、技术资料而主张工期顺延权，即其针对发包方的先履行抗辩权能否得到支持？依照《合同法》第283条的规定，发包人在施工过程中未按合同约定支付工程进度款或提供原材料、设备、场地、技术资料等，承包人可以顺延工期，即享有工期顺延权。但是，当事人常常在合同中就上述情况约定了承包方应当办理工期顺延签证。如果在实际履行中承包方没有办理工期顺延签证，如何认定和处理？笔者认为：（1）、发包方未按合同约定支付工程进度款，承包方未按合同约定办理工期顺延签证，发生纠纷后承包方主张工期顺延权的，不能简单地据此认定承包方丧失了工期顺延权。因这里主要是考虑到目前建筑市场发包方处于强势，承包方往往在施工过程中很难办到工期顺延的签证，在这种情况下，如果承包方能够举证证明其在办理签证的期限内向发包方提出了顺延工期的要求，或者其能举证证明发包方迟延支付工程款情节较为严重而影响了施工进度的，对其工期顺延权主张应予以支持。若承包方不能举证证明其提出过工期顺延的要求，且发包人迟延支付工程款情节较轻，并不必然导致工程进度延误的，则不认定承包方享有工期顺延权。此外，因发包方迟延支付工程进度款而认定承包方享有工期顺延权的，一般工期顺延的期限应当顺延至发包方付清进度款之日止。（2）、发包方未按合同约定提供原材料、设备、场地、技术资料，承包方未按合同约定办理工期顺延签证，承包方在诉讼中主张工期顺延权的，一般应予支持。因为发包方未按合同约定提供施工所用原材料、设备、场地、技术资料，承包方就无法进行施工，必然导致工期延误，这属于承包方无法克服的情况，如不支持承包方的工期顺延权请求，既不符合客观情况，也有违公平。

2、工程质量责任认定的有关问题处理

一是发包人与承包人对工程质量是否合格或者对导致工程质量出现问题的原因及双方责任大小有争议的，如果不能依据双方提供的证据材料予以认定，则应委托有相应鉴定资质的鉴定机构进行鉴定。

二是因承包人的原因致使工程质量不符合约定的，依据《合同法》第281条的规定，发包人有权要求承包人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。承包人拒绝修理、返工、改建的，依据《司法解释》第11条的规定，发包人可以根据工程质量问题的严重程度，相应减少支付工程价款。

三是因发包人提供的原材料质量不合格，或提供的设备、技术资料等不符合合同约定，从而导致工程质量不合格或质量缺陷的，则依据《司法解释》第12条规定的精神，该工程质量责任应由发包人承担，发包人不得以此为由拒付或少付工程款。同时，发包人因其过错造成承包人停工、窝工等损失的，仍应承担相应的赔偿责任。承包人对导致质量问题有过错的，也要承担相应的过错责任。四是发包人擅自使用未竣工验收的工程，承包人仍应依照合同约定承担工程保修义务和责任。因为工程质量保修义务既是建设工程施工合同约定的义务，也是建筑法所规定的承包人的法定义务，其与发包人擅自使用未竣工验收工程并无必然联系，对于竣工验收合格的工程，承包人也要依照合同约定和法律规定承担工程质量保修义务和责任。

3、约定违约金数额过高的调整处理

《合同法》第114条第2款规定：“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请

求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”由于在建设工程施工合同纠纷中当事人违约行为的具体情况很复杂，因此，判断当事人在建设工程施工合同中约定的违约金是否过高，不可能有一个统一而具体的客观标准。在审判实践中，可以根据以下几个方面的因素进行综合审查判定：

（1）、违约金数额与当事人的实际损失之间的比例；

（2）、违约金数额与合同总价款、当事人未履行价款之间的比例；

（3）、当事人违约的原因及过错大小；

（4）、违约金数额与违约方所获得的合同利润之间的比例；

?(5)、违约的时间长短。鉴于建设工程施工合同的标的物金额一般较大，现阶段建筑行业的利润率较低等实际情况，笔者认为，根据《合同法解释

（二）》有规定，在无法确定非违约方当事人实际损失的情况下，如果合同约定的违约金超过了合同价款的10%，则可以确定该违约金过高，并予以适当调整。

行勘察、设计，按照国家颁布的收费标准支付勘察设计

费；

乙单位应按甲公司的设计标准、技术规范等提出勘察设计要求，进行测量和

工程地质、水文地质等勘察设计工作，并在××××年

月

l

日前向甲公司提交

勘察成果和设计文件。

合同还约定了双方的违约责任、争议的解决方式。

甲公司

同时与丙建筑公司签订了建设工程承包合同，在合同中规定了开工日期。但是，不料后来乙单位迟迟不能提交出勘察设计文件。

丙建筑公司按建设工程承包合同的约定做好了开工准备，如期进驻施工场地。

在甲公司的再三催促下，乙单位迟

延

天提交勘察设计文件。

此时，丙公司已窝工

天。在施工期间，丙公司又

发现设计图纸中的多处错误，不得不停工等候甲公司请乙单位对设计图纸进行修

改。

丙公司由于窝工、停工要求甲公司赔偿损失，否则不再继续施工。

甲公司将

乙单位起诉到法院，要求乙单位赔偿损失。法院认定乙单位应承担违约责任。?

?

?

该案中乙单位不仅没有按照合同的约定提交勘察设计文件，致使甲公司的建

设工期受到延误，还造成丙公司的窝工，而且勘察设计的质量也不符合要求，致

使承建单位丙公司因修改设计图纸而停工、窝工。根据《合同法》

“勘察、设计的质量不符合要求或者未按照期限提交勘察、设计文件拖延工期，造成发包人损

失的，勘察人、设计人应当继续完善勘察、设计，减收或者免收勘察、设计费并 赔偿损失。

”乙单位的上述违约行为已给甲公司造成损失，应负赔偿甲公司损失 的责任。根据《合同法》

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条，甲公司因图纸不到位给丙公司造成的损失也应

当予以赔偿。