什么是物证,书证收集,调取程序

第一篇：什么是物证,书证收集,调取程序

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什么是物证,书证收集,调取程序

一、收集/调取的书证应当是原件：

1.取得原件有困难/因保密工作需要的，可以是副本/复制件：只有在取得原件确有困难时，才可以是副本/复制件。

2.公安机关/法院收集/调取书证证据材料规则：

A.向有关单位收集/调取书证证据材料：必须由提供人签名/加盖单位印章;

B.向个人收集/调取书证证据材料：必须由本人确认无误后签章。

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二、收集/调取的书证应当是原件：

1.原物不便搬运/保存/依法应当返还被害人的，可以拍摄足以反映原物外形/内容的照片/录像：只有在原物不便搬运/不易保存/依法应当返还被害人时，才可以拍摄足以反映原物外形/内容的照片/录像。

2.公安机关向有关单位/个人调取实物证据：

A.应当经县级以上公安机关负责人批准，开具《调取证据通知书》;

B.被调取证据的单位/个人应当在通知书上签字/盖章;拒绝签字/盖章的，应当注明。

三、收集/调取的书证应当是原件：

1.应当附有关制作过程的文字说明及原件/原物存放处的说明;

B.并由制作人签名/盖章。

四、制作书证的副本/复制件，拍摄物证的照片/录像以及对有关证据录音时，制作人不得少于2人。

五、提供证据的副本/复制件及照片/音像制品：

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1.应当附有关于制作过程的文字说明及原件、原物存放何处的说明;

2.并由制作人签名/盖章。

【法条链接】

《刑事诉讼法》

第一百三十六条 进行搜查，必须向被搜查人出示搜查证。

在执行逮捕、拘留的时候，遇有紧急情况，不另用搜查证也可以进行搜查。

第一百三十七条 在搜查的时候，应当有被搜查人或者他的家属，邻居或者其他见证人在场。

搜查妇女的身体，应当由女工作人员进行。

第一百三十八条 搜查的情况应当写成笔录，由侦查人员和被搜查人或者他的家属，邻居或者其他见证人签名或者盖章。如果被搜查人或者他的家属在逃或者拒绝签名、盖章，应当在笔录上注明。

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第一百一十五条 对于扣押的物品和文件，应当会同在场见证人和被扣押物品持有人查点清楚，当场开列清单一式二份, 由侦查人员、见证人和持有人签名或者盖章，一份交给持有人，另一份附卷备查。

五

十二、将第一百一十五条改为第一百四十条，修改为：“对查封、扣押的财物、文件，应当会同在场见证人和被查封、扣押财物、文件持有人查点清楚，当场开列清单一式二份，由侦查人员、见证人和持有人签名或者盖章，一份交给持有人，另一份附卷备查。”

第一百四十一条 侦查人员认为需要扣押犯罪嫌疑人的邮件、电报的时候，经公安机关或者人民检察院批准，即可通知邮电机关将有关的邮件、电报检交扣押。

不需要继续扣押的时候，应即通知邮电机关。

《公安机关办理刑事案件程序规定》

第五十七条 收集、调取的书证应当是原件。取得原件有困难或者因保密工作需要的，可以是副本或者复制件。

收集、调取的物证应当是原物。原物不便搬运、保存或者依法应当返

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还被害人的，可以拍摄足以反映原物外形或者内容的照片、录像。

第五十八条 书证的副本、复制件，视听资料的复制件，物证的照片、录像，应当附有关制作过程的文字说明及原件、原物存放处的说明，并由制作人签名或者盖章。

第二百一十二条 执行扣押物品、文件的侦查人员不得少于二人，并持有有关法律文书或者侦查人员工作证件。

第二百一十三条 对于扣押的物品和文件，应当会同在场证人和被扣押物品、文件的持有人查点清楚，当场开列《扣押物品、文件清单》一式三份，写明物品或者文件的名称、编号、规格、数量、重量、质量、特征及其来源，由侦查人员、见证人和持有人签名或者盖章后，一份交给持有人，一份交给公安机关保管人员，一份附卷备查。

最高人民法院关于执行《中华人民共和国刑事诉讼法》若干问题的解释

第五十三条 收集、调取的书证应当是原件。只有在取得原件确有困难时，才可以是副本或者复制件。

收集、调取的物证应当是原物。只有在原物不便搬运、不易保存或者

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依法应当返还被害人时，才可以拍摄足以反映原物外形或者内容的照片、录像。

书证的副本、复制件，物证的照片、录像，只有经与原件、原物核实无误或者经鉴定证明真实的，才具有与原件、原物同等的证明力。

制作书证的副本、复制件，拍摄物证的照片、录像以及对有关证据录音时，制作人不得少于二人。提供证据的副本、复制件及照片、音像制品应当附有关于制作过程的文字说明及原件、原物存放何处的说明，并由制作人签名或者盖章。

第一百九十条 对于扣押的文件、资料和其他物品，侦查人员应当会同在场见证人和被扣押物品持有人查点清楚，当场开列扣押物品清单一式二份，写明文件、资料和其他物品的名称、型号、规格、数量、重量、质量、颜色、新旧程度和缺损特征等，由检察人员、见证人和持有人签名或者盖章，一份交给持有人，另一份附卷备查。如果持有人拒绝签名或者盖章的，应当在扣押物品清单上记明。

对于扣押的金银珠宝、文物、名贵字画、违禁品以及其他不易辨别真伪的贵重物品，应当当场密封，并由扣押人员、见证人和被扣押物品持有人在密封材料上签名或者盖章。

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第二篇：什么是物证,书证的审查

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什么是物证,书证的审查

一、必须确证为原物/原件或者与原物/原件相符：

1.物证/书证是否为原物/原件，物证的照片/录像/复制品及书证的副本/复制件与原物/原件是否相符;

2.物证/书证是否经过辨认/鉴定;

3.物证的照片/录像/复制品和书证的副本/复制件：

A.是否由2人以上制作;

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B.有无制作人关于制作过程及原件/原物存放于何处的文字说明及签名。【提示】

①物证/书证种类：

A.原始证据：原物/原件为原始证据;

B.演示性证据：物证的照片/录像/复制品以及书证的副本/复制件为演示性证据。

②物证/书证审查时涉及三个层面问题：

A.物证/书证自身真实性问题：物证/书证是否为原物/原件;

B.物证/书证存在性问题：物证/书证的照片/录像/复制品及书证的副本/复制件所反映的原物/原件是否实际存在;

C.原始证据与演示性证据一致性问题：物证/书证的照片/录像/复制品及书证的副本/复制件与原物/原件是否相符。

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③对物证/书证的确证，可以通过辨认/鉴定的方式进行。

④对演示性证据的确证，需要审查物证的照片/录像/复制品和书证的副本/复制件：

A.是否由2人以上制作;

B.有无制作人关于制作过程及原件/原物存放于何处的文集说明及签名。

二、注意审查物证/书证的收集程序和方式：

1.物证/书证的收集程序/方式是否符合法律及有关规定;

2.经勘验/检查/搜查提取/扣押的物证/书证，是否附有相关笔录/清单;

3.笔录/清单是否有侦查人员/物品持有人/见证人签名，没有物品持有人签名的，是否注明原因;

4.对物品的特征/数量/质量/名称等注明是否清楚。

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三、注意审查物证/书证的证据动态变化：物证/书证在收集/保管/鉴定过程中是否受到破坏/改变。

三、注意审查物证/书证与案件事实的关联性：即该证据与案件事实具有相关性/该证据使案件事实更有可能或更不可能。

1.物证/书证与案件事实有无关联。

2.对现场遗留与犯罪有关的具备检验鉴定条件的血迹/指纹/毛发/体液等生物物证/痕迹/物品，是否通过DNA鉴定/指纹鉴定等鉴定方式与被告人或者被害人的相应生物检材/生物特征/物品等作同一认定。

五、注意审查物证/书证的全面性：与案件事实有关联的物证/书证是否全面收集。

【陈其象律师提示】

①《规定》新增加了“提取”为物证/书证的收集方式及“提起笔录”具体规定。

②审查和运用物证要求：

A.注意收集能够证实犯罪嫌疑人/被告人有罪/无罪/犯罪情节轻重的法律咨询s.yingle.com

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各种物证【犯罪使用的工具/犯罪行为侵犯的对象/犯罪遗留下来的物品(犯罪遗留下来的痕迹/犯罪遗留下来的物品)/其他可以用来发现犯罪行为和查证犯罪人的存在物】;

B.正确认识物证在证明案件事实过程中的重要意义(一般属于间接证据);

C.正确把握证据原物与原件的照片/录像/复制品的关系：据以定案的物证应当是原物。照片/录像/复制品经与原物核实无误/经鉴定证明为真实的/以其他方式确能证明其真实的，可以作为定案的根据，不能反映原物的外形和特征的不能作为定案的根据;

D.审慎审查与认定物证;

E.要全面收集能够证明犯罪嫌疑人/被告人有罪/无罪/犯罪情节轻重的各种物证。

【法条链接】

最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释[2012]

第四章 证 据

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第二节 物证、书证的审查与认定

第六十九条 对物证、书证应当着重审查以下内容：

(一)物证、书证是否为原物、原件，是否经过辨认、鉴定;物证的照片、录像、复制品或者书证的副本、复制件是否与原物、原件相符，是否由二人以上制作，有无制作人关于制作过程以及原物、原件存放于何处的文字说明和签名;

(二)物证、书证的收集程序、方式是否符合法律、有关规定;经勘验、检查、搜查提取、扣押的物证、书证，是否附有相关笔录、清单，笔录、清单是否经侦查人员、物品持有人、见证人签名，没有物品持有人签名的，是否注明原因;物品的名称、特征、数量、质量等是否注明清楚;

(三)物证、书证在收集、保管、鉴定过程中是否受损或者改变;

(四)物证、书证与案件事实有无关联;对现场遗留与犯罪有关的具备鉴定条件的血迹、体液、毛发、指纹等生物样本、痕迹、物品，是否已作DNA鉴定、指纹鉴定等，并与被告人或者被害人的相应生物检材、生物特征、物品等比对;

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(五)与案件事实有关联的物证、书证是否全面收集。

第七十条 据以定案的物证应当是原物。原物不便搬运，不易保存，依法应当由有关部门保管、处理，或者依法应当返还的，可以拍摄、制作足以反映原物外形和特征的照片、录像、复制品。

物证的照片、录像、复制品，不能反映原物的外形和特征的，不得作为定案的根据。

物证的照片、录像、复制品，经与原物核对无误、经鉴定为真实或者以其他方式确认为真实的，可以作为定案的根据。

第七十一条 据以定案的书证应当是原件。取得原件确有困难的，可以使用副本、复制件。

书证有更改或者更改迹象不能作出合理解释，或者书证的副本、复制件不能反映原件及其内容的，不得作为定案的根据。

书证的副本、复制件，经与原件核对无误、经鉴定为真实或者以其他方式确认为真实的，可以作为定案的根据。

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第七十二条 对与案件事实可能有关联的血迹、体液、毛发、人体组织、指纹、足迹、字迹等生物样本、痕迹和物品，应当提取而没有提取，应当检验而没有检验，导致案件事实存疑的，人民法院应当向人民检察院说明情况，由人民检察院依法补充收集、调取证据或者作出合理说明。

第七十三条 在勘验、检查、搜查过程中提取、扣押的物证、书证，未附笔录或者清单，不能证明物证、书证来源的，不得作为定案的根据。

物证、书证的收集程序、方式有下列瑕疵，经补正或者作出合理解释的，可以采用：

(一)勘验、检查、搜查、提取笔录或者扣押清单上没有侦查人员、物品持有人、见证人签名，或者对物品的名称、特征、数量、质量等注明不详的;

(二)物证的照片、录像、复制品，书证的副本、复制件未注明与原件核对无异，无复制时间，或者无被收集、调取人签名、盖章的;

(三)物证的照片、录像、复制品，书证的副本、复制件没有制作人关于制作过程和原物、原件存放地点的说明，或者说明中无签名的;

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(四)有其他瑕疵的。

对物证、书证的来源、收集程序有疑问，不能作出合理解释的，该物证、书证不得作为定案的根据。

《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》

第六条 对物证、书证应当着重审查以下内容：

(一)物证、书证是否为原物、原件，物证的照片、录像或者复制品及书证的副本、复制件与原物、原件是否相符;物证、书证是否经过辨认、鉴定;物证的照片、录像或者复制品和书证的副本、复制件是否由二人以上制作，有无制作人关于制作过程及原件、原物存放于何处的文字说明及签名。

(二)物证、书证的收集程序、方式是否符合法律及有关规定;经勘验、检查、搜查提取、扣押的物证、书证，是否附有相关笔录或者清单;笔录或者清单是否有侦查人员、物品持有人、见证人签名，没有物品持有人签名的，是否注明原因;对物品的特征、数量、质量、名称等注明是否清楚。

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(三)物证、书证在收集、保管及鉴定过程中是否受到破坏或者改变。

(四)物证、书证与案件事实有无关联。对现场遗留与犯罪有关的具备检验鉴定条件的血迹、指纹、毛发、体液等生物物证、痕迹、物品，是否通过DNA鉴定、指纹鉴定等鉴定方式与被告人或者被害人的相应生物检材、生物特征、物品等作同一认定。

(五)与案件事实有关联的物证、书证是否全面收集。

最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部有关负责人就《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》和《关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定》答记者问

五、问：《办理死刑案件证据规定》第二部分规定了证据的分类审查与认定，与现行的法律和司法解释相比，这些规定有哪些重大变化?

答：1996 年全国人大对刑事诉讼法进行了修订，但对于证据制度的规定仍比较原则，公、检、法三机关关于执行刑事诉讼法的具体规定虽一定程度上充实了证据规则的具体内容，但缺乏系统性和权威性，不能满足司法实践的需要。与现行的法律和司法解释相比，《办理死刑案件证据规定》第二部分所规定内容的重大变化主要体现在以下四个方面：

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第一，明确了对于明显违反法律和有关规定取得的证据，不能作为定案的根据，应当予以排除。这是《办理死刑案件证据规定》增加的新内容。包括经勘验、检查、搜查提取、扣押的物证，没有勘验、检查、搜查，提取、扣押的笔录，不能证明物证、书证来源的;以刑讯逼供等非法手段取得的口供;以暴力、威胁等方法取得的证人证言;作出鉴定结论的鉴定机构不具有法定的资格和条件，或者鉴定事项超出鉴定机构业务范围的;勘验、检查笔录存在明显不符合法律及有关规定的情形，并且不能作出合理解释或者说明的等等，《办理死刑案件证据规定》明确规定不能作为定案的根据。

第二，确立了意见证据规则。《办理死刑案件证据规定》第12条第3款规定：“证人的猜测性、评论性、推断性的证言，不能作为证据使用，但根据一般生活经验判断符合事实的除外。”我国现行《刑事诉讼法》没有关于意见证据的规定。在办理死刑案件中明确这一证据规则，有利于规范证人如实提供他们所感知的案件事实的证明活动，避免将证人自己的猜测、评论、推断作为其感知的事实，从而对案件事实作出错误判断。

第三，进一步确立了原始证据优先规则，明确规定不能反映原始物证、书证的外形、特征或者内容的复制品、复制件应予排除。规定这一规则，目的在于促使侦查机关更加努力地收集最具有真实性的原始证

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据，从而更准确、及时地查明案件事实，实现实体公正。

第四，确立了有限的直接言词证据规则，规定了证人应当出庭作证的情形。在办理死刑案件中规定这一规则，从实体上说，更有利于保障正确认定案件事实;从程序上说，更有利于保障诉讼当事人的质证权利。这一规定明显强化了控辩双方特别是控方做好证人出庭作证工作的责任。

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第三篇：书证与物证

所谓物证是指证明案件真实情况的一切物品和痕迹。例如作案工具、赃款赃物、指纹、脚印、犯罪行为侵犯的对象、犯罪行为产生的物品，以及其他可能揭露犯罪和查获犯罪嫌疑人的实物和痕迹。

物证的特点：物证是以其外部特征、物品属性、存在状况等来发挥证明作用的。所谓书证是指以其记载的内容和反映的思想来证明案件真实情况的书面材料或其他物质材料。书证的表现形式通常是文字，但是也可以是图标或者符号，形成书证的惯常工具是纸和笔，但并不拘泥于此。

书证的特点是：书证以其记载的内容和反映的思想来证明案件事实。

书证和物证的区别是：第一，书证以其内容来证明案件事实，物证则以其物质属性和外观特征证明案件事实；但是注意：一个物体上有可能同时以上述两种方式发挥证明作用，也就是说它既是物证又是书证。例如：发案现场收集到一封书信，内容与被害人死亡原因有关，属于书证；同时又需要鉴定是否为被害人本人所写，则为物证。

第二，物证的客观性较强，比较容易查实，在证明活动中不但应用广泛，而且有其他证据不能代替的特征；书证比较直观，因为书证都有明确的意思表示，而且大多是在诉讼开始前就已形成，所以一经收集并查证属实，就可以比较直观地证明案件中的一定事实，特别是一些书证可以直接证明案件的性质，被告人等的作案动机和目的，可以揭穿犯罪分子的狡诈和虚假的供述，可以鉴别其他证据的真伪。

区分小技巧：这里区分物证和书证的关键是物证以外部形态来发挥证明作用；而书证以其记录的思想内容来发挥证明作用。一个注重外在的形态特征，一个注重内在的思想底蕴。

第四篇：物证与书证的联系与区别

物证与书证的联系与区别：物证的证明力按照物证的不同形态，可分为两种情况说明：一是凡有一定固定形状的证物，是以其外部特征同案件事实产生的关联性，而发挥证明作用的。例如物证的结构、大小、图案等和案件事实的关系。另一种情况是凡没有一定的固定形状的证物，是以其所使用的物质材料的特殊属性同案件事实产生的关联性而发挥作用的。书证的证明力的特点。书证是以其内容来证明案情的，这与物证不同。而且这种证明关系的表现形式，多数是属于重合关联，即书证所表达的思想和记载的内容，既是证据事实，也是案件事实，二者是重合的。主要表现在以下三个方面：A.书证所表达的思想内容和意图同案件事实有联系；B.书证所记载的内容可以被认知；C.书证要有明确的制作者。书证与物证既有联系又有区别。书证也是广义的物证，有的书证还具有物证和书证的共同特征，既可以做书证，又可以做物证运用。书证与物证的主要区别在于：书证是以其内容来证明案情的，物证则是以其外部特征、形状、性质及其存在的方式和状态来证明案情的。

问：民事诉讼法对证明标准有哪些规定？

朱叶：民事诉讼法没有对证明标准作出直接的规定，而是间接体现在该法第153条的规定中：“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判；

（二）原判决适用法律错误的，依法改判；

（三）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；

（四）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。”

本条将证明标准从否定的方面进行表达，即“事实不清，证据不足”。那么，正确的表达就应当是“事实清楚，证据充分”。由于证据本身必须以确实为条件，所以，这与刑事案件中的证明标准实际上是一样的。问：行政诉讼法对证明标准有哪些规定？

朱叶：行政诉讼法对证明标准的规定：行政诉讼法同民事诉讼法一样，也是通过间接的方式对证明标准作了规定。《行政诉讼法》第61条规定：“人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：

（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判；

（二）原判决认定事实清楚，适用法律、法规错误的，依法改判；

（三）原判决认定事实不清，证据不足，或者由于违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，也可以查清事实后改判。当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。”

可见，行政诉讼的证明标准也是案件事实清楚，证据确实、充分。

问：偷录偷拍的视听资料的证据力如何把握？

朱叶：按照最高人民法院的有关规定取得手段不违法一般来讲可以作为证据。

2001年12月21日，最高人民法院公布了《关于民事诉讼证据的若干规定》（以下简称证据规定），这是自《民事诉讼法》颁布以来最高司法机关第一次制定专门的、系统的证据规定。《民事诉讼法》关于证据的规定仅有12条，而这个证据规定却有83条，极大在丰富了民事审判的证据规则。由于我国目前尚没有统一的证据法典，因此，这个证据规定所确立的一系列证据规则不论是对公民参加诉讼还是法官审理案件都具有非同寻常的意义。

非法取证的效力，一直是众说纷纭。证据规定中明确“以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。”这一规定对“非法”的范围进行了限定，必须是明确地侵犯了他人的某种权益，或者违背了法律上明令禁止的规定。电视暗访、私自录音并不一定就是非法证据，只有侵犯了隐私权、侵犯了国家秘密、商业秘密等才成为非法证据。

问：根据诉讼法的规定，民事诉讼的证明标准是案件事实清楚，证据确实充分。但在司法实践中，好像没有这么高。新的证据规则也确定了类似于高度的盖然性的标准。不知考试时涉及到这样的案例分析题应该怎么答？

朱叶：考试时按教材就可以。

问：在第一次作业的案例中为何找不到直接证据？

朱叶：问题：（1）本案诉讼中应当由谁承担举证责任？简要说明理由。（2）本案诉讼中应当证明哪些事实？本题不需要找直接证据。

问：民事诉讼的证明责任如何承担？

朱叶：民事诉讼的证明标准是这样的：对于民事诉讼的证明标准，两大法系差别并不大，表述方式也基本相同，一般都是用“盖然性的优势”这一词汇，另外还使用“盖然性的平衡”、“优势证据”等表述方法。

盖然性的优势的含义是，如果证明责任的承担者所提供的证据在总体上的分量上高出对方当事人或者更为可信，用百分比来表达的话，就是双方当事人证据的分量或者可信度形成了51％和49％的对比关系，那么，证明责任承担者便完成了他的证明责任；相反，如果双方当事人提供的证据分量相等或者反证者的证据分量更重，那么，证明责任承担者便要承受败诉的结果。盖然性优势的证明不是说哪一方的证据在数量上占优势即可胜诉，而是看哪一方的证据在总体上对案件事实的证明程度更高，也就是质量更高。民事诉讼法对证明标准的规定民事诉讼法没有对证明标准作出直接的规定，而是间接体现在该法第153条的规定中：“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判；

（二）原判决适用法律错误的，依法改判；

（三）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；

（四）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。”本条将证明标准从否定的方面进行表达，即“事实不清，证据不足”。那么，正确的表达就应当是“事实清楚，证据充分”。由于证据本身必须以确实为条件，所以，这与刑事案件中的证明标准实际上是一样的。

问：电脑软盘属于何种证据？

朱叶：按照教材它属于视听资料。

问：刚才谈到法律推定的分类有四种。其中，从推定有无基础事实来分，可分为基础事实的推定和无基础事实的推定；按照是否需要前提事实为标准，可分为直接推定和推论推定。但我觉得这两种分类是一样的。

朱叶：有近似之处，但由于划分的标准不同，导致了结果的不同。请再仔细看一下教材第253页。问：推定与证明责任的关系怎样？我看教材不太能懂。

朱叶：推定与证明责任是完全不同的概念。推定，是指由法律规定或者由法院按照经验法则，从已知的前提事实推断未知的结果事实存在，并允许当事人举证推翻的一种证据法则。推定的主要特征是：

1.推定是法律所直接认可或间接允许的证明案件事实的一种特殊规则。

2.推定应许可当事人提出反证推翻，因而与证明责任紧密关联。

3.推定既可依法律规定进行，又可按经验法则进行。

4.推定既须有前提事实，又须有推断事实，因而推定是沟通二者关系的法律桥梁，倘若缺乏其一，则均不能构成推定。

5.不同的推定具有不同的法律效力。

证明责任，是指司法机关或者当事人收集或者提供证据证明主张的案件事实成立或者有利于自己的主张的责任，否则，将承担其主张不能成立的危险。

证明责任有如下特征：

(1)证明责任总是与一定的法律职责和义务相联系。

(2)(2)证明责任总是与一定的法律风险相联系。

自由心证证据制度是指一切证据的取舍和证明力的大小以及案件事实的认定，均由法官根据自己良心、理性进行自由判断，并根据其形成的内心确信认定案件事实的一种证据制度。它是资产阶级思想革命的产物，是资产阶级国家司法制度的组成部分。自由心证证据制度的立法最早产生于法国，法国的杜波尔在1790年12月26日向宪法会议提交了一项革新草案，自由心证的原则第一次被提出来。自由心证是作为法定证据理论的直接否定物出现的，该理论的主要内容有两点：一为法官的理性和良心，二是心证达到确信的程度。理性是判断证据的依据，良心是真诚地按照理性的启示判断证据的道德保障。总之，自由心证制度的核心内容，就是对于各种证据的真伪、证明力的大小以及案件事实如何认定，法律并不作具体规定，完全

听凭法官根据理性和良心的指示自由判断。法官通过对证据的审查在思想中形成的信念就叫做“心证”，“心证”达到无任何合理怀疑的程度叫做“确信”，法官通过自由判断证据所形成的“内心确信”这样一种理性状态就是判决的依据。在自由心证理论中还有一种“盖然性”理论，认为法官不可能完全准确地判定证据的证明力，因而不可能完全准确地查明案件事实，他们对此做出的决定只能具有一定盖然性。即自由心证是有限度的。

自由心证证据制度取代封建时期的法定证据制度具有一定的历史进步性，它的建立引起了诉讼结构的变革。有关证据、证据力和证明力的问题。证据及其证据力和证明力：证据及其证据力和证明力是三个密切相关的概念。证据是与案件有关的一切事实，证据力是指证据材料进入诉讼作为定案根据的资格和条件，特别是法律所规定的程序条件和合法形式。只有具备证据合法性条件的证据才具有证据力。证明力是指证据所具有的内在事实对案件事实的证明价值和证明作用，即通常所说的可信性、可靠性、可采性。证据力是证据所必须具有的形式要件，证明力是证据所必须具有的内容和实质要件。

朱叶：证人证言属于言词证据，同实物证据比较，具有生动形象、具体的优点，但在证明力上客观性较差，容易受到各种客观因素的影响。同时，每个证人的情况不同，在案件事实的感觉能力，、记忆能力、表达能力等方面，千差万别，即使是一个诚实的人提供的情况，也可能有失真的可能。因此，审查判断证人证言的证明力，应从以下几方面进行：

（1）按照证人证言形成的三个阶段，即感受、记忆、陈述三个阶段，判断证据力的大小与强弱。

（2）审查判断证人证言同案件事实的关联性。

（3）审查判断证人与案件当事人或案件本身是否具有利害关系，以确定其证言的倾向性，判断其真实程度。

（4）审查认定证人的品格、操行对其证言是否产生影响。

（5）审查判断证人的作证能力。

（6）综合对比，实物验证。

常用的收集证据的方法有：

（1）询问。询问是任何案件中都经常使用的证据收集措施和方法。

（2）讯问。讯问是指执法机关要求违法行为人、犯罪嫌疑人或者刑事被告人如实交代案情的方法。

（3）辨认。辨认是要求当事人或者证人在若干类似的物品、场所或人中，挑选出自己曾经所见所闻的部分。

（4）勘验。勘验是执法人员亲临现场，发现和提取证据的专门活动。

（5）检查。检查是指执法机关依法对与案件有关的人身进行检查的专门活动。

（6）搜查。搜查是指执法机关依法对与案件有关的场所或人身进行强制性的搜寻、寻找和提取证据材料的专门活动。

（7）实验。实验是执法机关模拟再现犯罪现场、犯罪过程或案件发生过程中的专门活动。

（8）鉴定。鉴定是指专门的机构或者人员利用其专业技术知识和科学技术设备，对有关问题进行检测，并作出鉴定结论的活动。

上述措施和方法不仅可用来收集证据，还可用来查明案件事实和审查判断证据。从某种意义上讲，它们也可以说是证据调查的措施和方法。

刑事诉讼法对证明标准的规定：刑事诉讼法》第162条规定：“在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：

（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；

（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；

（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。”

也就是说，刑事诉讼法规定的证明标准是：案件事实清楚，证据确实、充分。

第五篇：律师执业档案调取程序

律师执业档案调取程序

在陕西省外执业的律师拟转入我市律师事务所从事律师工作，应当首先将律师执业档案调至陕西，之后按照相关规定办理。

律师执业档案的调取应当逐级申请，并提交以下材料：

1、《律师转入档案申请表》（附表3）原件一式两份。

2、申请书原件一式两份，内容包括：姓名、身份证号、律师执业证号，申请从哪儿转到哪儿。落款必须加盖单位（拟转入的律师事务所）公章。

3、申请人身份证复印件两份。

4、转入所开具的介绍信，陕西省司法厅律师公证管理处和西安市司法局律师管理处各一份。