第一篇：一般民营企业针对劳动合同法的应对方案
关于劳动合同法的应对方案
2008年1月1日，《中华人民共和国劳动合同法》正式开始施行。该法的立法宗旨在于保护劳动者的合法权益，因此，对比1995年施行的《劳动法》，《劳动合同法》进一步补充和完善了规章制度、劳动报酬及社会保险和解除劳动合同等方面的具体规定以及企业违反相关规定所应承担的法律及经济责任。这部新法对企业用工带来很多的变化及操作风险，企业也面临用工成本大幅度增加的风险，其与《劳动法》相比的变化及企业面临的风险如下：
一、《劳动合同法》实施对公司管理的影响：
1、《劳动合同法》的十大变化
1）劳动合同必备条款变化：工资标准、工作地点、工作时间、工作岗位、劳动保护条件等内容必须明确，且变更岗位必须协商一致；
2）事实劳动关系处理变化：一个月内必须订立劳动合同；
3）试用期运用变化：试用期的约定期限变化，只能约定一次试用期，超时试用的处罚等；
4）规章制度制定程序变化：规章制度内容合法程序合规才能发生法律效力，必须经由职代会或工会审核通过并公示等；
5）无固定期限合同订立条件变化：连续签定两次固定期限合同等；
6）劳务派遣运用与限制变化：如订立两年合同，只适用于临时性、辅助性、可替代性岗位，用人单位与派遣单位承担连带责任等；
7）劳动合同解除条件变化：职员解除合同变得更加容易，企业解除合同更加困难，风险加大；
8）经济补偿金支付情形变化：除按第三十七、三十九条解除合同的，其他由企业提出解除合同的，甚至合同到期企业不续签的，都需支付补偿金；且在不及时签定劳动合同等情况下，还会面临双倍支付工资等风险；
9）员工辞职条件变化：如试用期提前三天，不依法购买社会保险，不依法支付加班费等；
10）违法行为惩罚标准变化：不及时签定合同或不依法签定无固定期限合同等情况下，面临支付双倍工资的处罚。
2、公司面临的成本风险：
1）无固定期限风险：劳动合同签定期限增加，次数减少，无固定期限合同的可能性增加，不及时、依法签定合同或公司解除劳动合同的违约金风险增加；
2）试用期风险：试用期的约定及违约处罚标准更加明确，违约金风险增加；
3）解除合同风险：主动对职员解除劳动合同的限制条件增加，合同违约的赔偿金额增大，违约金风险增加；
4）索赔风险：公司对职员的约束大大降低，违约金限制失去效用，有可能导致流失率增加，从而导致职员索赔增加；
5）操作风险：劳动合同的内容规定更加详细完善，薪酬、地点、岗位等均需明确，对公司的灵活管理限制增大，用工随意性受限，违约可能性增大，违约金可能增加；
6）社保风险：对社保的购买及违规的处罚及标准更加明确及严重，赔偿金额及违约金可能增
大；
7）加班风险：不依法支付加班费可导致职员离职并要求补偿，对我公司来说，补偿金风险极大；
8）补偿风险：劳动密集型企业且在企业文化比较强势的情况下，高被动流失率导致补偿金增大；
9）程序风险：对公司内部管理制度、管理流程的合法性、严谨性要求更高；
二、针对《劳动合同法》可采取的方案及措施：
通过以上工作，公司初步形成七套操作方案（参见附件一）报请集团领导审核，并同时发现劳动合同法形成的一些风险可通过一定的措施进行有效规避或降低其风险：
1、程序风险：对公司的所有涉及人力资源管理，与劳动合同法实施相关的制度及流程进行调整和规范；包括行为规范制度、薪酬制度、劳动合同、人员招聘异动制度等，减少因制度不规范或操作不规范带来的风险；
2、程序风险：成立公司职员代表大会，对公司所有制度进行审核签字，并对以后的职员处理进行确认，从法定程序上进行完善，使公司的处理意见合法化；
3、无固定期限及试用期风险：劳动合同首次签定三年，第二次签定七年，试用期约定为六个月但实际可三个月提前转正的方式，规避试用期限的违规风险，同时增加职员的满意度；
4、社保风险：对劳动合同中的薪酬标准采用统一按社保购买标准签定、岗位名称按大类别描述、岗位调整采用自愿约定等方式，而实际工资采用分发基本工资（社保基数）上卡和考核工资现金发放的方法，规避社保购买标准的风险；
5、加班费用风险：在薪酬制度中明确分离出加班工资，可降低加班工资风险；
6、合同解除违约风险：对职员的日常违纪处理进行明确规定及记录，通过多次违纪累加成重大违纪的方式形成公司解除劳动合同的条件，让公司掌握主动权，规避解除劳动合同支付违约金的风险；
7、合同解除违约风险：应聘资料增加真实性承诺及违约责任；离职资料增加解除合同的依据及离职确认等方式，规避职员异动可能存在的要求违约金的风险；
8、制度操作风险：对公司内部的试用期管理、劳动合同到期管理、人员岗位调整管理、人员处罚程序管理、岗位分类管理、薪酬标准及社保标准管理等内容进行了完善，确保公司制度漏洞降到最低；
9、经与律师及相关劳动部门沟通确认，通过以上措施，可最大限度降低公司违约金的支付及社保赔偿风险；从而降低新《劳动合同法》实施后对公司人力成本的影响。
第二篇：劳动合同法论文：劳动合同法 中小民营企业 问卷调查 工会
劳动合同法论文：劳动合同法在中小民营企业实施状况的调查及反思
【中文摘要】《劳动合同法》在劳动法律体系中占有重要地位,它弥补了劳动法制的空白,健全了劳动合同的法律制度。《劳动合同法》的立法宗旨就是为了规范用人单位与劳动者订立和履行劳动合同的行为,保护劳动者的合法权益,促进劳动关系和谐稳定。《劳动合同法》迄今已经实施三年有余,其实施效果究竟如何?为此,本文在充分调查的基础之上,研究了《劳动合同法》在中部地区中小民营企业的实施状况。全文主体由三个部分构成：第一部分是调查报告的内容和结论,重点调查了劳动合同的签订状况以及现存的违法用工状况。自《劳动合同法》实施以来,劳动合同签订率有明显上升,但整体水平仍然较低,且存在分布不平衡现象；劳动合同短期化倾向较为明显,在普通员工中尤为突出；劳动合同的内容也不够规范。此外,违法用工现象仍大量存在,主要表现在拖欠工资,肆意延长劳动时间,社会保险缴纳不全面,向劳动者变相收取保证金,企业规章制度制定程序不民主等方面。第二部分从劳动者、企业、工会、劳动行政部门、法律自身等五个角度分析了产生上述状况的原因。第三部分针对上述原因提出了相关对策。主要有在企业中宣传普及法律知识,提高劳动者法律素养,转变企业经营理念,提升工会在协调劳...【英文摘要】Labor Contract Law in the labor law system plays an important role, it makes up for gaps in the labor law, improve
the labor contract’s legal system.Labor Contract Law, the legislative purpose is to regulate employers and workers enter into the behavior and performance of labor contracts, protect the lawful rights and interests of workers and promote harmonious and stable labor relations.Labor Contract Law implemented to date more than three years almost, and its implementation results? This paper base...【关键词】劳动合同法 中小民营企业 问卷调查 工会 【英文关键词】Labor Contract Law Small and Medium Enterprise Erade union Survey 【索购全文】联系Q1：138113721 Q2：139938848 【目录】劳动合同法在中小民营企业实施状况的调查及反思摘要4-5Abstract
5目录6-8
前言8-9
一、调查内容与结论9-149-119-10
(一)劳动合同签订状况的调查结论
1、签订率有明显上升,但整体水平仍然较低
2、劳动合同签订状况分布不均衡103、劳动合同
4、劳动合短期化倾向较为明显,在普通员工中尤为突出10-11同内容不规范1111-1
4(二)违法用工现象的调查结论
1、拖欠工资11-1
212-132、延长劳动时间124、变相收取保证金1
3二、原因分析3、5、社会保险缴纳不全面企业规章制度制定程序不民主13-1414-18(一)劳动者法律意识淡薄,维权意识差14(二)
企业主对《劳动合同法》持抵触和观望的态度14-15会组织严重缺位1515-16
(三)工
(四)劳动合同法自身存在着一定缺陷
2、对拖欠工
1、企业内部劳动规章制度方面16资的问题,规定不够科学1616-18素养18-191818-19
(五)劳动监察部门执法不力
(一)提高企业员工的法律
三、对策反思18-261、劳动行政部门应当主动担当起普法宣传的义务
2、企业工会应当成为劳动合同法宣传的常规性组织(二)转变中小民营企业经营理念19-201、正面
2、稳定劳解读《劳动合同法》,提高企业的社会责任意识19动关系,营造忠诚的企业文化19-2020-22201、思想观念方面的原因
3、制度方面的原因20-
21(三)提升工会的作用202、组织方面的原因
4、转变思想观念,确立工会的维权角色21干部自身素质21的维权能力21-2222-235、改革工会工资制度和选举制度,提高工会
6、完善《工会法》,从实体权利上,增强工会(四)《劳动合同法》及相关法律的完善
2、建议设
1、企业内部规章制度制定的探讨2
222-23立故意拖欠工资罪监察工作23-2623-2
4(五)完善劳动监察制度,加强执法
1、完善劳动监察制度,改善装备,培养人才
3、建立
2、全面构建劳动保障监察网络体系24预防和解决拖欠工资的长效机制24-25监察责任25-26谢28
结语26-274、加大劳动监察员的参考文献27-28
致
第三篇：合理应对《劳动合同法》的“盲点”
合理应对《劳动合同法》的“盲点”
“《劳动合同法》是保护劳动者的法”，笔者常常从HR那里听到这样的话，由于现行法律的种种限制，企业无可奈何。实施前后，《劳动合同法》也时常被广大学者以及用人单位所诟病。虽然《劳动合同法实施条例》、《最高院关于审理劳动争议司法解释三》、《最高院关于审理劳动争议司法解释四》、《劳动合同法修正案》相继出台，但是，实践中仍有很多问题存在“盲区”，随着时间的推移，已经演化成“顽疾”，似乎难以根除。
试用期遭遇长病假
甲公司经面试招用应届毕业生小艾，与小艾签订了三年期的劳动合同，并约定了三个月的试用期。结果小艾只上了两天班就因车祸导致骨折，短时间内无法上班。公司本想和小艾协商延长试用期，可是联系了几次小艾都不同意。眼看试用期将满，甲公司只能硬着头皮给小艾转了正。
试用期遭遇长病假，是很多用人单位不愿意看到的。2008年《劳动合同法实施条例（草案）》中，曾提到“劳动者在试用期内患病或者非因工负伤医疗期满，或者不能胜任工作的，用人单位可以作为不符合录用条件解除劳动合同”。但是在正式公布时，这一条款被删除。
那么在现阶段，应该怎么应对这种情况呢？
首先，约定法定最长试用期。劳动合同条款是要双方协商一致的，签订之后，只要有一方不同意，就不能变更。实践中，用人单位往往为了方便招人，许诺较短的试用期，导致用人部门没有时间对员工进行全面考核，或者临近试用期满，当员工表现不好可公司还想留用时，公司就处于被动地位了。如果公司直接约定了较长的试用期，对于表现较好的员工采用提前的转正，就可以避免这一问题的产生。
其次，约定中止情形。上海、江苏、山东等多省市制定的相关条例中，有提到劳动合同中止问题。根据规定，双方协商一致，劳动合同可以中止。故如果等到情形发生时再与员工协商，如果员工不同意，公司就没有办法进行操作了。这样就陷入了不利的局面。所以，建议在劳动合同中直接约定出现长病假的情形时可以中止试用期。
无固定期限劳动合同的“困扰”
毕业生小李2010年毕业后就进入甲公司工作，签订了三年期的劳动合同。2013年劳动合同到期，双方又续签了三年的劳动合同。如今，三年的劳动合同又要到期了，小李提出要签订无固定期限的劳动合同。公司想续签劳动
合同，但是又不想签无固定期限劳动合同。
《劳动合同法》规定，签订两次固定期限劳动合同后应当签订无固定期限劳动合同。但针对具体问题，全国各地口径也尚未统一。
目前，只有上海市允许签订两次劳动合同后，用人单位可以单方终止。而在其他省市，劳动合同第二次到期终止，只要员工提出签订无固定期限劳动合同的要求，公司就必须与员工签订无固定期限劳动合同，也就是说公司只有在第一次劳动合同期满时，有权单方终止。换句话说，员工只要在第一个劳动合同期限内表现良好，确保能够续签。续签后，没有大错，就能抱上“铁饭碗”了。这就导致有的老员工在公司消极怠工也很难处理，而新员工又无法入职，长此下去，会使企业的用工成本越来越高。
近年来，企业负担越来越重，员工动不动就举报、申请劳动仲裁。如果用人单位整天想着怎么处理员工，或者官司缠身，显然无法集中精力参与市场竞争和企业发展。
在现有的法律框架内，用人单位如果想要改变这种被动局面，建议采用以下方式：
首先，拉长首次劳动合同的期限。可以考虑首次订立劳动合同的年限从原来的1-2年改为3-4年。设置最长的试用期时间，并在此期间对员工进行全面了解和考核。
其次，实行岗位聘用及竞争上岗制度。法律虽然强制签订无固定期限的劳动合同，但是并没有强制一定要无期限地在原岗位工作。所以，用人单位可以在原来劳动合同的基础上，约定岗位一年一聘或者两年一聘，期满后再通过竞聘上岗，如果此时有更优秀的人员更适合本岗而落选，那么原岗位的员工就参与竞聘其他岗位，如果都竞聘不上的，就根据双方的约定待岗。
第三，加强考核。无固定期限劳动合同与固定期限劳动合同的差别仅在于无固定期限劳动合同没有到期终止的情形，其他情况下，两者是没有任何区别的。故只要用人单位能够明确岗位职责要求、考核标准，加强日常考核，一样能够妥善处理不胜任的员工。
员工“闪辞”难限制
甲公司最近被员工申请仲裁，还因为操作不当输了。这件事在公司传得沸沸扬扬。事情是这样的：小姜是甲公司的青年骨干，前段时间小姜与女朋友相隔两地，一直想离职之后到异地发展。部门领导做了很多工作，小姜还是执意要离职。甲公司就希望小艾能够在招到新人后再走，没想到小姜第二天就没来上班，连工作交接都没做。人事部后来发现，小姜只是口头提了离职，并没有提交书面离职申请。部门领导强烈要求辞退小姜，于是公司人事只能办理了劳动合同解除的手续。没想到，小姜两个月后提出了仲裁，主张公司违法解除，要求双倍的经济补偿。
上面的例子在实践中并不少见，员工往往说走就走，公司根本留不住。法律规定，用人单位解除时需要符合若干法定情形，但是员工想解除劳动合同时，却只需提前三十天（以书面形式）就可以解除劳动合同。目前，员工随意离职的违约成本，相对用人单位要低得多，很多情况下甚至是零成本。许多用人单位由于很难证明员工的违约离职给公司造成直接经济损失，只能眼睁睁地看着员工随意离职却无能为力。这对用人单位来说显然是不公平的。
或许有人要说，对于公司骨干，用人单位可以通过专业技能培训来设置服务期，如果员工提前提出离职，需要支付违约金。但是骨干毕竟是少数，对于大多数普通员工，用人单位不可能让每个员工都去进行专业技能培训，约定服务期和违约金。因此，如果能够适当增加员工违约成本，就能一定程度上避免这种
情况的发生。那么，目前如何应对员工的“闪辞”呢？
首先，当员工提出离职时，作为用人单位，第一反应就应该是要求员工提交书面的离职单。如果该员工是通过邮件形式提出离职的，还应要求员工将邮件打印后签字确认。如果员工没有提交离职单，不应按照离职员工处理，要和一般员工一样无区别对待。如果员工后续出现旷工情形，应通知员工返岗上班，若拒不返岗可按严重违纪解除劳动合同。千万不能以自动离职的方式办理离职手续，因为如果这么操作，那就变成公司单方解除员工了。
其次，建立定期汇报和总结机制。对于一些关键岗位和项目，不要只安排一个员工单独负责，最好以项目组的形式进行。这样即使某位员工突然离职，其他项目成员还能接着处理相关事宜。此外，建议用人单位要求员工定期汇报项目进展，并及时反馈重要信息。只要能够做到这两点，即使员工突然离职，重要项目和工作仍能顺利接续，不会处于手足无措的被动状态。
第三，建立内部投诉渠道。所有的离职意向都是从不满用人单位的管理行为开始的，如果员工能够通过投诉机制表达出自己对工作或上司的不满，就有机会消除一部分员工的“闪辞”倾向了。
第四，随时关注员工的动态。员工有了离职意向，必然会开始有些和寻常不一样的举动，比如迟到早退、抱怨多了等等。
最后，提前约定离职违约成本。直接在公司制度或者劳动合同中，告知员工如果违约离职会有什么后果。如，其他员工的加班成本、公司的招聘成本等等。
企业裁员后的“老弱病残”
乙公司主要经营外贸进出口业务，近两年受宏观经济影响，用工成本逐年走高，公司连年亏损。于是公司想通过经济性裁员20%淘汰一些表现不好的员工来缓解目前的困境。经过人员梳理发现，除去法定不能解除的员工，和优先保留的员工，可以裁减的只有签订固定期限劳动合同的员工，其中很多都是公司目前的中坚力量。
《劳动合同法》对裁员的条件和流程规定得十分严格，各地又在《劳动合同法》的基础上，对与经济性裁员明确了许多客观条件。如北京的条件是：“（1）濒临破产，被人民法院宣告进入法定整顿期间；（2）连续三年经营性亏损且亏损额逐年增加，资不抵债、80%的职工停工待工、连续6个月无力按最低生活费标准支付劳动者生活费用的。”可见，当用人单位符合现行规定中裁员的法定条件时，就说明其本身已经到了不堪重负的地步。如果此时裁员还要兼顾病假员工、三期员工、工伤员工、在本单位连续工作15年离退休不满5年的老员工，优先保留签订无固定期限的员工等，可能最后只剩下那些“老弱病残”的员工、公司业务都还没搞懂的“楞头青”（试用期员工）以及表现差强人意的“老油条”（无固定期限员工）。
裁员的根本目的是减员增效，但是如果按照法律规定操作，用人单位很可能在裁员过程中失去了自身的竞争力。如果用人单位在裁员时，能够不再因为法律保护而畏首畏尾，才能真正让裁员发挥应有的作用。
在目前的条件下，如果要绕过病（医疗期）、残（工伤）、孕（三期）等员工，确实是个难事。这些都是受劳动法特殊保护的员工，动不得。那么如何应对呢？
首先，安排目标群体待岗。安排待岗可以动摇员工的心理，坚定员工的离职之心，同时，告知员工企业目前所面临的情况，并鼓励员工主动离职再谋职业。
其次，跳过经济性裁员条款，改用“客观情势发生重大变化”条款。如果公司严重亏损，那么相关部门配置必然会缩减，有些功能就会多余。此时就可以通过部门裁撤、重组来安置员工。在这种情况下，无固定期限员工解除不受限制。
第三，与员工进行坦诚的沟通协商。尽管协商是无奈之举，但是对于现行法律特殊保护的员工，只有通过这一方式来处理。
纵观现行的《劳动合同法》，在实践中还有很多难以覆盖的盲点。很多人说《劳动合同法》实施后，“碰瓷儿”的员工多了，劳资之间的关系从资方强势转为劳方强势。客观来说，任何法律都不会一步到位，都需要在实践中逐渐修改、完善。但是在修改之前，广大用人单位只能通过加强自身管理，最大限度上避免相关问题的发生，用合法、合理的方式，应对实践中的这些“顽疾”。责编/寇斌
第四篇：用人单位如何应对新劳动合同法
用人单位如何应对新劳动合同法
《劳动合同法》是我国劳动领域近十年来最重要的一次立法，对现行的劳动法以及地方政策的很多方面有了重大突破，距离实施只剩下两个多月了，劳动保障行政部门、企业以及劳动者应当如何应对，尤其是企业，需要做得更多。
降龙十八掌与《劳动合同法》的十八面
此次辩论套用了金庸武侠小说降龙十八掌剧情，来自广州各企业的100多名现场聆听辩论，并提出自己的疑问。劳资双方代表从立法目的、适用范围、订立劳动合同原则、企业规章制度、劳务派遣等十八个方面层层挖掘，浅显易懂而又深刻、到位。中国人民大学劳动关系研究所副所长、曾担任《劳动合同法》课题组核心成员的彭光华副教授现场点评。
彭光华表示，许多事情要等待企业的去做，核心的事情有两件，一件是劳动关系的整理，本公司一共有多少员工，都是什么样的合同形式；企业内部的法务总监应该计算一些成本，包括违法的成本。另外一件是，企业规章制度要符合劳动合同法，不符合的要在今年及时修改，明年要再修改就有点晚了。应 对
劳动保障行政部门
建筑、住宿、餐饮业签合同三年计划
广东省劳动和社会保障厅副厅长陈华康表示，随着《劳动合同法》的正式施行，劳动保障行政部门将逐步清理与《劳动合同法》不一致的政策法规，出台新的配套文件，修改《广东省职工劳动合同》文本；通过多种途径，准确掌握企业户数、职工人数和劳动合同签订情况，做好统计分析工作。目前，广东省劳动保障厅网站已开通了《劳动合同法》宣传专栏，提供《劳动合同法》视频讲座等相关资料给公众下载。据透露，目前广东省劳动保障厅已明确提出要全面完成劳动合同制度三年行动计划，在建筑业、住宿和餐饮业开展劳动合同签约行动，将在全省大力推行劳动合同备案办法和劳动合同公示签收办法。
据悉，用人单位与劳动者每签订一份劳动合同，都需经劳动行政部门备案。此外，用人单位还应将订立的劳动合同文本交一份给劳动者，在劳动者签收后对劳动合同订立和签收情况在单位内公示，以发挥职工和单位工会的监督作用。
用人单位
实施前清理劳动关系
正如彭光华所言，用工单位目前最需要做的事情就是清理公司的劳动关系，以明确公司中都有哪些种类的劳动关系，明了是否符合如《劳动合同法》的规定，避免产生不必要的成本。
广州一家公司的人力资源负责人Angel表示，如果不及时理清劳动关系，到2008年会出现很多问题。Angel说，之前劳动法的很多规定是很模糊的，《劳动合同法》有很多新的规定，所以现在就要开始着手理清理顺劳动关系。比如，有员工担心一旦签订劳动合同如提前离职要支付违约金，于是不签订劳动合同，Angel就需向这些人说明《劳动合同法》中没有这项规定，除了专项培训和竞业限制之外。他们知道后，就愿意签了。
修订规章制度时保留证据
除了理顺劳动关系外，还要检查公司的规章制度是否合法。《劳动合同法》第四条对规章制度以大篇幅进行规定：用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。
梁智律师表示，不合法的规章制度，在仲裁或诉讼中不能作为审理劳动争议案件的依据。按照《劳动合同法》第八十条规定，规章制度违反法律、法规的，由劳动行政部门责令改正，给予警告；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。
广东瀚宇律师事务所李迎春律师建议，企业规章制度制定修改应履行民主程序，并保留职工代表大会或者全体职工讨论、协商的书面证据，履行公示程序；企业对旧的规章制度进行合法性审查，对不符合法律规定的条款进行修订或删除。在公示规章制度时，专家提出要考虑到日后的举证，保留证据，比如可采取员工手册发放法(保留签收记录)、规章制度培训法(保留培训签到记录)、规章制度考试法(保留试卷)等。
解 疑
关键词：
不愿签合同
有提问，如果劳动者不签订劳动合同，且老板又想留下这个人，这该怎么办？易才集团市场总监翟继满表示，要考虑劳动者为什么不签订合同，第一，劳动合同文本有没有不妥当之处，格式条款是否有问题；第二，企业的文化是否有问题，员工是否愿意来干。“如果员工连劳动合同都不签订，可以考虑是否一定录用这个员工。如果老板执意要录用的话，可以把有关的规定以及相应的后果、违约的成本告知老板”。
关键词：
2008年新劳动法婚假、产假
有提出，公司规定，员工进入公司半年后才能享受婚假、产假，这样规定是否符合《劳动合同法》？梁智律师表示，婚假和产假是法定的假期，不是劳动者的福利，如果规定必须工作了一段时间才能给他假期，那等于说是公司在赐予劳动者的福利，等于给公司做的贡献，这是不行的。
如何防止员工在进入公司后很快结婚生子，翟继满说，这个没有办法控制，公司的规章制度不能和法律相冲突，但对于年休假等法律没有规定的条款，公司可以做出相应规定。彭光华表示，解决类似的问题不是劳动法的问题，需要靠行规，如果公司员工出现了类似的问题，可以告诉同类行业此人的情况如何，这也是一种制约。
重 点
1.不签书面合同会怎样？
为了破解实践中事实劳动关系的泛滥和用人单位不签合同的顽疾，劳动合同法强调劳动合同的书面化，不管订立、变更、解除、终止一律采取书面形式。《劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
按照《劳动合同法》规定，如果用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。更为严重的是，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
用人单位该如何应对？李迎春表示，首先，要革新用工观念，建立先订合同后用工的习惯，最迟必须在一个月内订立合同；其次，劳动合同终止后，劳动者仍在用人单位继续工作的，抛弃双方可随时终止劳动合同的观念，也应当在一个月内订立合同。对于劳动者拒不签订劳动合同的，李迎春建议保留相关证据，比如向劳动者送达签订合同通知书证据等，用人单位将不承担法律风险。
2.应对无固定期限劳动合同订立陷阱
《劳动合同法》第十四条规定，有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：(一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的；(二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；(三)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。第八十二条第二款规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
李迎春说，用工单位要防止两种风险：其一，在劳动者符合法定三种情形时，用人单位与劳动者订立固定期限劳动合同，劳动者也默认接受，但时隔数月或者数年，突然要求公司从该固定期限合同订立之日开始每月支付两倍工资，从法律规定看，其主张是可以成立的，因为劳动者并没有提出过订立固定期限劳动合同，用人单位本应当主动订立无固定期限劳动合同。其二，劳动者口头要求订立固定期限劳动合同，用人单位依劳动者的意思订立，但履行一段时间后，劳动者反悔，要求用人单位支付两倍工资，如果用人单位不能举证系劳动者提出的订立固定期限劳动合同，则面临支付两倍工资的风险。
李迎春说，劳动者符合上述情形的，订立合同前，用人单位应当增强证据意识，实践中建议以书面形式向劳动者征询需订立哪种类型的合同，如劳动者同意订立固定期限劳动合同或主动提出订立固定期限劳动合同的，用人单位一定要保留劳动者同意的书面证据，避免事后被劳动者利用而导致用工成本增加的风险。
第五篇：《劳动合同法》出新 企业如何应对)
《劳动合同法》出新 企业如何应对
左祥琦 著名劳动法专家
左祥奇：
首先我们大家看一下，劳动合同法，我们现在的一个，从劳动关系这个角度来讲，我们国家从计划体制下，过渡到市场经济的今天，劳动关系的法律概念是发生变化的，在计划体系上我们的劳资关系并不是一种契约关系，他看成一种行动力的关系，今天劳动合同法出台之前，或者说劳动法出台之后，我们的劳动关系把它变成了一种市场化的契约关系。
契约关系以后，其实是一种平等的，当事人之间的法律关系了，劳动合同里面有一种平等性。具有平等性以后，跟过去的很多的想法，跟概念都是完全的不一样了。但是我们有的人，对这种合同的理解，他就有一点见面了。我建议大家把概念全面起来，劳动关系这种合同关系不是民伤的关系，我们HR管理的人员，包括企业很高级的高级管理层的人，都有这样的一种观念，他认为签了一个合同，双方应该像民伤式的合同一样，严格的履行，如果说合同没有约定的，双方在履行过程当中，所有的事重新协商，协商不一致的话就不能要求员工去做。其实这种说与或者观念是不对的。因为劳动合同，区别于民商式合同的，有几个特点，其中一个很重要的特点，他除了有平等性以外，他还有隶属性，还有人身性。我们谈一下隶属性，劳动关系里面，因为用人单位和劳动者建立劳动关系，为了使用劳动力。
我们说要想使用劳动力，最后获得一个什么效果呢，我们企业本身，所具有的生产资料，生产资料跟劳动力结合可以创造社会价值，作为企业来讲，有两类，一类向社会提供产品的企业，还有一类向社会提供服务的企业，现在看，我们用人单位从签订劳动合同使用劳动者的劳动力，在这种情况下。他要达到他的商业目的，就是说提供产品，或者提供服务。
如果说一个企业他在提供产品和提供服务的过程当中，他不可能是一个人或者两个人，或者很简单的单个人就可以完成所有的工作，我们很多的企业有自己的，各自职工不同的岗位。我们生产产品有自己的工艺，然后有各种流程，包括我们制造的产供销一条龙等等，像这样的岗位，我们必须得要大家分工合作，在这样一个共同劳动者履行劳动合同的环境当中，我们很多企业都知道，要有一个好的生产秩序，经营秩序，如果没有这样一个好的秩序，我的商业目的根本没办法实现，你上着班，你想跳舞，他想唱歌就不唱歌，这是不可以的，所以劳动上的规则，就是说这个肯定是需要的。
这种东西我们不可以说，我们给你定了一个劳动合同，我们跟你商量完了合同里面的工资报酬，工作内容等等，我们还要跟你商量，我们有一个规则，这些规则，你看能不能遵守，如果不遵守我们就改一改，这是不可能的，因为我们的劳动规则，是根据生产经营的需要，你如果不遵守这个规则，那我的生产经营根本没有办法正常进行，我的产品出不来，我给社会提供的服务达不到效果，我的商业目的根本实现不了，这种劳动合同定他干嘛，根本没有必要。
它对员工是有管理的，所以我们看劳动合同法，这次对劳动关系的定义里面说的很清楚。他说劳动关系是指什么，里面提到的是管理。我说你要听。这个隶属就跟平等是矛盾的。隶属是纵向的法律关系，平等是横向的法律关系，在我们工作当中，经常有些企业的HR搞不清楚，在处理哪些问题应该用隶属，哪些用平等关系。有的企业经常问我，某个职工提出了一个问题，但是我们在合同里面没有约定，我直接按照我的思路去处理这件事，我不管他同意不同意，我的回答是说，具体问题我可能会给他一个回答，我更愿意让大家知道什么呢，你应该搞清楚，怎么去处理这种所谓的，你产生出来的疑问。因此有一个最基本的概念。就是说你要知道，这个东西他是可以用隶属处理的，还是用平等处理的，你要搞清这个概念，如果没有这个概念，我告诉你今天这个问题怎么处理，你下一个问题还要问我。
我们从劳动合同关系地面，有一个隶属的东西在，我刚才讲的，就是为了保证生产经营有一个良好的秩序。另外为了保证劳动者在生产过程当中的一些安全。我们会有安全操作规程，我们为了保证生产秩序我们有企业规章制度，这个东西从劳动立法上怎么讲，叫做用人单位定地这些规则，劳动者应当服从。这里面出现了一个隶属，在处理这些问题的时候，我们应该知道，这类的问题是我们可以直接通过隶属的法律关系，要求员工，按照我们事先订立的制度执行这些，这个没有什么商量的，我们现在的年轻人法律意识很膨胀，法律意识提高是对的，但是有时候被一些媒体误导，就走向过分膨胀了，我们有一个企业员工签了劳动合同，里面写的各种内容写的很全，就上班工作了，上班第一天的时候，我们告诉他，你这个岗位因为是一种特殊工种，需要事先佩戴好安全用品，才可以到岗位上操作，员工说为什么，我们说这是需要，安全生产的需要，我们的企业按照操作规程的规定，他说你安全操作规定，是什么东西，我不知道，签劳动合同的时候你没有跟我提啊，我还要做这件事，你现在让我做，按照合同的法律的关系，你得征得我的同意，我同意没有问题，但是如果不同意，你没有权利强迫我做这个事。
他说今天我不高兴，所以我就不同意。不同意就不干了。你总得履行劳动义务吧。上去一干电死了能行吗，不可以，这种东西，同意不同意都得这么做，这就是隶属，我们企业对员工有这样的一种管理权，我告诉大家这种管理权，我们有的时候，很多企业的管理者，对于这种管理权有的时候过分的去把它夸大，他认为我既然有管理权，我什么事都可以不征求职工的意见，那也有问题，当涉及到劳动合同里面约定的企业义务，你不想履行，想改变的时候，这个不行了，这个你必须通过平等的法律关系跟职工协商，或者根据事先的约定，或者根据劳动法律里面的规定进行调整。所以我说，我们企业一定要有这样的一个概念，第一在劳动关系里面，我们要搞清楚，哪些问题是我们从管理上，是可以从隶属的手段直接要求员工，不许做哪些东西，或者必须做哪些东西，而哪些情况发生以后，我们不可以单方面的决定，一定要让员工怎么着，这是要搞清楚的，我不可能把每件事都分得那么清楚。我只是告诉大家，要建立这么一个理念，这种理念，是要根据我刚才讲的道理。凡是涉及到企业规章制度管理这方面的生产经营的东西。包括劳动力使用权个支配权范围之内的，都可以用隶属的法律特点对待劳动者，但是如果涉及到平等的，合同约定的各自义务里面，必须严格按照合同履行，即使要变更修改，那也要经过协商以后才可以。
另外我特别想强调一点，我们现在的隶属，一定要大家注意，这种劳动合同的隶属，一定要区别计划体制下的隶属，计划体制下，我们管理员工，不光是劳动方面的管理，我们是全方位的管理。计划体制下，一个员工工作的时候，你要负责他的福利，分房，你要负责他的孩子子女入托，负责小孩上小学，所以很多单位过去办托儿所，盖集体宿舍。甚至建小学都有。所以企业都要负责这些事，职工是完全的被你领导的一个个体。尽管法律上我们在计划体制下，没有引入劳动关系的一个概念，我们利用一个政治概念，所谓职工是企业的主人，取代了法律概念，但实际员工的法律地位，在计划体制下，跟企业不是平等的。他是一种低于用人单位的一种概念，他是一种行政的概念。具体讲一个职工在一个企业里面，在计划体制下，你说什么他必须听什么，我们的法律不调整劳动关系，司法部介入劳动争议，所以他没有办法，他即使有委屈，委屈太大了他就上访，没有别的办法。
计划体制下我们处理员工的时候特别随意，比如说一个员工，跟工作没有关系的时候，说你上街，说他买菜，骑车闯红灯，我们现在知道这样一个事谁管，警察管。但是计划体制下不是这样，计划体制下警察抓住你以后，问你什么啊，哪个单位的，电话是多少，领导叫什么。然后干嘛，给你单位领导打电话，让你单位领导领你走，为什么要做这件事，在计划体制下，你的所有的事物，都要被企业管理，企业就是政府的化身。他就是一种行政隶属关系，所以你就很害怕，我赶紧掏颗烟给警察，说年饶了我得了，为什么有这样的心态，因为你到了单位以后，单位为你在交通违章上，就要处分你。或者是扣你奖金，或者下一次涨工资没有你的份。你说现在我们不应该管这些事了，这个大家都理解了。
但是有很多东西，大家还是不完全理解。比如说前两天有一个企业，问我一个问题，他说我们单位有一个职工，违反计划生育生了二胎了，我们要不要解除他的合同，我们要解除劳动合同可不可以。这样的逻辑就出来了。我们说他违反计划生育，你可以解除劳动合同吗，有的企业有这样的内部规定，员工违反计划生育，企业可以开除或者解除合同，但是问我这个的企业没有这样的规定，他下意识的认为，他做了这么严重的违反行为，我们解除合同难道有问题吗，其实当然是有问题的。
员工在工作上表现特别好，业余时间多生一个小孩，跟你有关系吗。多生七个八个你也管不着，人家干得好就行，但是他违反。他要承担相应的行政责任，这个是由谁来做，由政府有关部门对他进行处罚。行政处罚。
但是我们有些企业为什么说我们很多企业制度里面，你回去看，很多企业有这种，要生育二胎就开除，为什么有这样的，就是因为我们计划体制下惯用的思维方式带来的，计划体制下，员工计划生育的问题由企业管理，企业内部超过了计划生育，上面给你的招标，最后你企业要被罚。但是我告诉大家，这种事是2002年以后就不存在了，2002年以后我们出台了一个叫做人口与计划生育法，取代了过去的计划生育条例，计划生育法把员工违反计划生育该处罚的行为，由相关的政府行政部门处理。关于违反计划生育的处罚，第一他不可以处罚企业，因为你的企业内部职工计划生育做的不好，上面处罚你，这个不可以的。他是没有任何法律根据的，我们现在是法制化的社会。没有行政法律的许可，是不可以乱做行为的。第二作为职工来讲，对于职工涉及到行政处罚的时候，完成是由行政机关操作，员工违反计划生育这种过错，没有任何的处罚说需要你企业来做，完全是由政府做的。
当然我们人口与计划生育法，那跟企业还有关系，是有关系，有关是哪块，奖励那块，独生子女费你要支付，甚至员工退休以后，他如果还是独生子女的话，按照规定给他一千块钱一次性奖励。这是法律规定的。从我们现在的药都来讲，我的意思是说，我们的所谓的行政管理，我们的所谓隶属，对于职工劳动关系里面的隶属性，你管理员工的权利的话，只是局限在劳动管理上，而不再具有行政的色彩，大家不要自己随便的扩大。
另外就是刚才常老师在讲的时候也特意谈到了，企业规章制度的问题，在这儿我想就企业规章制度，对企业的影响，以及它的操作，我在这儿谈一点个人的意见，因为我们劳动法大家可以看到，劳动立法明确规定了，用人单位应当建立和完善企业规章制度。从这样一个规定，我们应该很清楚的看到，规章制度就跟我刚才讲的，他是一个企业通过劳动合同这种隶属特点来管理员工这样一个手段。首先我们要明确，他的劳动企业规章制度，这种规则的制定，他是一个由企业做出，就可以对职工产生法律效力一个单方的法律行为，并不是说非得是双方协商一致的，劳动法里面都没有说，企业和员工应当平等自愿签署规章制度，他说什么，他说用人单位应当建立和完善规章制度，他又说劳动者有四大义务，其中一个非常重要的义务，就是要遵守企业规章制度，我刚才讲是一个单方法律行为，跟合同不一样，合同是双方法律行为。
但是劳动法里面，他并没有说，企业规章制度具体包括哪些内容，劳动合同法我看他草案的条款里面，试图把这个做了一个解释。所以你看，他说用人单位，应当依法建立和完善哪些制度，就是安全卫生方面的，职工培训，以及劳动合同管理方面的制度。这个其实就是说，告诉我们大家，这个制度哪些东西我们是要建立的，是要完善的。因为过去很多企业很盲目，说我们不知道，你劳动法里面说哪个制度，到底包含哪些东西，劳动合同法，这次试图把这个方面说清楚。另外我们大家还要注意一下，劳动合同法，从劳动法里面规定，企业建立和完善规章制度，但是并不意味着，这个规章制度就是你可以随便的弄。应该怎么弄呢，我们说，规章制度各种企业的内部规则。你是可以单方决定，但是要有一个法定的程序。你必须要程序合法，然后这个制度才产生应有的法律效率。什么样的程序是一个合法的程序呢，这个我们在座的很多企业，其实都没有做到的。
这个也是很多企业在劳动争议败诉的一个很重要的原因。就是什么呢，就是你这制度写的特别好，结果员工他的违纪行为，你所抓到的事实包括获得的证据，都没有问题，结果员工为了胜诉他挑你程序上的毛病，说你这个制度没有经过民主程序，结果你确实没有经过，这样的制度在我们的仲裁或者司法上，他不能作为一个定案的依据。没有法律上的效率，怎么样才能让它产生法律上的效率，劳动法上没有说，在我们现行的司法解释里面有一个条款，他说的比较清楚，他说企业的规章制度，应当通过民主程序制定，并且要公示，民主程序规定，公示过的规章制度，就是在企业内部可以具有法律效率这样一个制度。最高法院就什么叫民主程序，他也没有讲，劳动合同法草案，这次他就具体讲了，什么是民主程序。这个刚才常老师提到，企业的规章制度，你制定好了，你不可以直接推出 执行，我说的制度，并不是所有的制度，而是涉及到劳动者切身利益的制度，你说我今天弄一个跟生产经营管理方面的一些操作流程，这个无所谓的，这个没有必要通过民主程序，你说我弄一个通知，说哪天开个会，这个跟民主程序没有关系，主要涉及劳动者切身利益的一些内部的制度。这些东西需要通过工会，或者职工大会，或者职工代表大会的讨论通过。
这种讨论通过以后，这个制度就变得法律上规定的程序上德东西，基本上差不多了，你再公示，就是告知劳动者，这个通过不一定啊，或者很难啊，其实非常简单，你想你如果说，弄一个制度，这个制度大体上是符合企业需要的。而且是相对合理的。我们召开职工大会，大多数人没有意见的，因为大家希望企业好，你是一个有必要的，合理的制度，多数人会同意，我们这里面所说的通过，不是每一个职工都同意，而是二分之一以上的通过就通过。比如我们召开职工大会，二分之一以上通过就可以了。
当然你如果说通过工会，我们就把这个制度交给工会，最后他给我们意见，多数的委员通过，那也好。这样的制度，我们在企业内部在发布实施就没有问题的。我们很多企业，其实我觉得，特别是外资企业，有很好的常规做法，他把企业内部的各种制度里面的，跟员工利益有关的，特别是要求员工必须做到，合乎是要求员工必须知道的内容抄出来做成一个册子，叫员工手册。然后员工入职的时候每人发一册，让员工去签收。这样的话，一个非常好的原因是因为第一，你定了一个规则，要员工执行，你根本不告诉他，或者你不充分的告诉他，最后人家做不好，这个东西你再事后处罚他，他也会给你生产经营造成不好的影响。我们希望大家上来自觉遵守，自觉遵守的前提，就是你要充分的让他知道，这样的册子起的积极作用是非常好的。另外一个你让他领取签收，获得一个证据。
现在我们有很多企业对企业的规章制度的法律定位，没有认识。他们非常担心企业规章制度在企业没有效率，我们现在看到，绝大多数的企业，在企业规章制度问题上是很拿不准的，他们怎么办呢，他们在劳动合同里面是这样处理的。劳动合同里面最后写一句话，他说本单位或者甲方，甲方企业内的下列规章制度，作为本合同的附件，与本合同具有同等的法律效力，什么呢，各种考绩纪律，劳动纪律，各种规章制度，写一堆。意思是什么呢，意思就是说告诉职工，这些东西都是合同里面约定好的，合同的附件你写了，具有与本合同同等的法律效力。他是产生合同效力的，这个员工说对你没有用，或者你不知道，这些都不可以了，因为你签了这个合同，意味着这些东西都是合同的组成部分。
这个在法律上没有问题的。没有任何问题，他的效率肯定是没有任何的问题，但是问题在于什么呢，有一天这个企业人事总监给我们打一个电话，说我们新来一个总经理，这个总经理来了以后，管理上要求特别严，跟我们人事部讲，说你们过去的制度漏洞太多。我们要规范管理，所以首先要把制度修订。就要求我们对过去的制度进行修订，我们把过去的规章制度进行的修订，对员工的管理和约束增强的很多，我们在实施的时候，说劳动合同的一个附件是合同的组成部分，你现在想修订，你订完了以后，不征得我同意我是不认帐，听到职工这样的说法，我们就用变更劳动合同协议书的东西变更企业制度。这是一个劳动合同协议的变更，变更了以后就没有问题的，结果让每一个人签这样的东西。我们就会发现，这个企业他有80％的员工都签了，尽管员工知道，签这个东西对他没有利了，这个对他的约束增加了，福利待遇没有增加。但是大部分职工愿意在这儿干，劳动者永远是弱者，他就不得不去签，而且很多人他觉得，我也不做那些事，我就会签的，仍然有10％多的员工，不同意签，那些员工说了，我认为那个制度更好，你让我签这个制度我不同意，我就不签，人事总监问我，说这个以后我们怎么办。您帮我出出主意，我说这件事，要说出主意太简单了，办法很简单，什么呢，就是你同意变更协议的员工，你用新制度进行管理，没有签你用原来的制度进行管理，企业说这个制度不可能，我说怎么不可能，一国两制嘛，国家都可以，你为什么不可以，别看国家可以，国家有他的特殊性，过去就不一样，现在可以不一样，你过去一样的，现在把你把它变成不一样的，这个不行。企业的员工就说了，我们是二等公民，他们是一等公民，很麻烦，我跟他讲，实际上像这些问题，到今天这个地步已经没有办法帮你了，问题在于我们企业的规章制度，你变成劳动合同复检是没有问题的，法律上的效率是没有问题的，但是如果不作为合同的复检，他本身有独立的法律地位，你只要通过法律规定的程序制定出来的规章制度，对员工有同样的管理作为。
所以我们通过这样一个案例，有可以说明什么呢，我们企业在研究工作的时候，有些做法有些事情，你要达到一个目的，可能有两种或者三种方式都可以做成这件事，都可以是合法的，但是你应该选择一个对你操作上最方便的，不至于产生一些尴尬局面的一些东西。我们正常的做法就是说，如果你这个企业把规章制度不作为合同的附件，我通过一个职工代表大会，去讨论通过这个制度，发布实施，当你需要修改的时候，你还需要修订完了以后再通过原来的程序，职工代表大会再讨论一次，如果通过了再发布实施新的制度。我们法律上讲什么样程序制定的东西，你通过什么程序修改就没有问题的，你看你这个企业制度没有写成合同的附件，你就不会出现那样的尴尬局面，说明规章制度在企业内部的一个地位，很多企业没有认识到这个地位，我讲是法律上的地位。这是我要谈的一个问题。
另外我们谈企业规章制度，就是员工应该遵守，只要我们定的制度是一个符合法定程序的，一个合法的规章制度，员工就要遵守，他遵守，如果不遵守，我们可以对他进行处罚。如果说严重违反了制度，我们甚至可以解除劳动合同，劳动法在给企业设定单方解除合同权的，有一个叫过错解除劳动合同，基于员工的过错，导致企业获得单方解除职工的权利，从某种意义上讲对员工违法乱纪行为的处罚，这种行为我不会纵容你，允许企业解除合同，通过这样的方式，让你失业，最后你受到一个很重的惩罚，让你去承担法律上应该尽的遵守纪律的义务，包括劳动合同法里面都有规定。这种解除合同不付任何补偿，不能说你有过错，很严重的过错，最后还拿钱奖励你，这是不可能的，不需要提前通知，不需要付补偿。
劳动法里面，他提到了，凡是职工严重违反企业规章制度，都可以解除劳动合同，劳动合同法在这次草案里面，加了一个后面的尾巴，他说严重违反企业规章制度的，按照用人单位的规章制度应当解除合同的可以解除合同。有人说这两句话表述没有什么区别，确实没有本质区别，但是能够看出来，劳动合同法在这样的一个细节上，表达了一个什么意思呢，表达了一个就是说，对企业的这种要求就会更高。为什么更高一点，比如有很多企业这么写，特别在员工纪律这一块，企业根据员工违纪行为的轻重酌情处罚。然后就说这些东西，我们弄到一个框里面，你犯了哪个错，我们挑出一个东西，我们认为酌情给你什么处理就处理。但是过去如果说，员工在所谓的违纪行为里面，你拿出以来套用员工的行为，仲裁员法官认为很严重，你解除合同没有问题。但是现在恐怕就不行了，如果劳动合同法将来出台的时候还是这样写的话，就不行。按照你的制度，把严重违反的制度还在里面，还得按照你制度的规定，应当解除合同的。换句话说，你要把员工哪些行为做出了，破坏了你的生产经营秩序以后，你要给他解除合同处理的这类行为，你必须明示，在制度里面你要明确的告知，你如果没有这样一个明确的告知，你都不可以解除，他做的尽管很严重，但是你仍然不能解除。这个体现了一个企业，就是说劳动合同法，他对企业的这种完全上的要求又进一步了。
所以我们说，大家注意一下，我们企业的规章制度，我注意到有些企业写的制度还是不错的，比如说他的制度，对企业生产经营有重大影响的，你触犯一次我们解除合同的行为，我们叫严重违纪行为，罗列出来归成一类，叫做严重违纪行为，但是你不可以把所有的行为都归成严重违纪行为，有的企业宁严不轻，定的特别严，这也有问题，你上班一年当中迟到一次，说这也要解除合同，这个也太过了。说保持生产上的经营秩序，保持好工作的环境卫生，不许随便吐痰，随地吐痰一次就解除合同，这个过分了，他对你的生产经营影响没有那么严重，你当然没有必要给予解除合同这样比较重的处理。
所以我们说，你应该把各种违纪行为，当然有些行为积少成多，你也不可能让他整天触犯一些小的行为，我们把纪律里面分成轻微的一些违纪行为，一些严重的违纪行为，甚至可以再分为中间一般的违纪行为，你在处罚上轻微可以给一个警告处分，重一点的，一般的违纪可能会有一个扣罚奖金等处分，最严重的可能就是做了一次就解除合同，你把各种违纪行为都罗列清楚，罗列的非常清晰的话，而且事先告诉职工，你在处理就没有什么问题了。
另外我特别强调一下，我们企业现在其实在劳动合同法出题以后，可能更是这样，对于员工违纪来解除劳动合同，可能引发的争议会更多。而且我们说在我们日常的工作当中，企业因为员工违纪而解除合同的劳动争议的败诉率是比较高的。最主要的是因为，我们企业在对员工进行管理的时候，缺乏一个理念，就是没有真正的依法管理。这个理念是不够的，有些企业，现在似乎有一点意识但是是不够的。因为我们说解除一个员工的劳动合同，应该说是一件对于员工来讲非常重要的事情，对于企业来进无所谓。你想，我如果是一个员工，在一个企业里面月薪拿八千块钱，我贷款房了，把孩子送到一个全日制寄宿的托儿所里面，结果突然有一天煤没有任何准备的，说你做一个错事解除合同，我一下傻了，我的房贷怎么办，我的孩子怎么办，对于解除劳动合同，对于员工来讲是非常非常大的。
解除合同对于被解除的一方都是非常不乐意，你这里面没有瑕疵他没有办法，如果有瑕疵他一定会跟你没完没了，我们很多的劳动争议，就是因为企业有这样那样的瑕疵就败诉。败诉费是很高的。我在这里给大家介绍一下，我们劳动合同法出台以后，你的企业违纪解除合同，应该注意哪几个最主要的点，劳动合同法对将来员工，你解除合同，解除错了，这个法律责任加得很重。
现在先谈一下，企业在处理违纪员工的时候应该注意哪些，员工违纪我们一定要处理，我不太赞同有些企业说了，你做了一个很严重的违纪行为，你写一个辞职得了，或者我给你一点补偿金你走得了，我不太赞成这样，因为企业的规章制度不是做人情上的东西，企业要想保证良好的经营秩序，你必须要有一个好的制度，而且要有一个好的制度的执行，在执行过程当中，如果有人破坏了这个规则，你不加以惩罚，实际就是什么啊，对于那些遵守制度的人，遵守规则的人一种打击。他做了这个你不处理，我将来也做，他做的东西没有什么后果，我做的很好，我凭什么。所以从企业的管理角度来讲，我一直认为，你如果说对于企业，我们看到任何好的企业，他一定是劳动纪律规章制度执行非常好的，一定非常严格的，而且员工做得非常好，你如果不严格的处理，其实带来的是一个管理问题，对于员工来讲，可能解除劳动合同的一个法律问题，对于一个企业来讲，是一个企业能不能保证你制度的长期有效执行的问题。所以对于违纪员工不处理，这是不可取的，从管理上是一个败笔，对于做得好的职工不奖励也是一个败笔，对于做的好的员工不奖励，意味着什么呢，意味着对于那些做的不好的人的褒扬，或者纵容。他做的不好，业绩不好，业绩好的不奖励，业绩不好的人说挺好的，你干得那么好，落得什么了，我们还这么做。所以对企业管理来讲，依法是一方面，奖惩分明是另外一方面，所以我们得做到什么，既奖惩分明，还得依法，这是比较难一点，但是你如果做好了，企业的发展就可以做到持续发展。
我们下面就谈一下，规章制度。劳动纪律方面的违纪解除合同的一些问题，我们重点从法律上讲，因为我们没有时间讲管理方面的东西，首先我们注意一下，很多企业违纪解除合同败诉，败诉在证据上，你说了员工有违纪上，结果到了仲裁厅你拿不出证据，很多企业败诉以后，会觉得，对司法有看法。他说你这个太不公平了，明明这件事，他确实做了，结果你让他胜诉。就觉得很冤，我们是有这样的事情。
举一个例子，我们曾经有一个五星级的酒店，特别豪华的酒店。他是一个国外的管理集团来对这个企业进行管理，管理过程当中，总经理是一个意大利人，据说他在南非管过黑人，所以他是很狠的，从管理上讲的很严的，他在管理过程当中，酒店的经营非常好，秩序非常好，但是有一天他听下面有人议论，说晚上有人偷偷睡觉，这个偷偷在夜里上班的时候睡觉，这个也是他们制度不允许的，而且上班睡觉是严重违纪行为是要解除合同的，于是这个总经理有一天，跟谁也没有说，晚上三点半到各个楼层去巡视，检查劳动纪律。在一层一看大厅大堂那边值班的前台工作人员不错，结果顺着楼梯上到二层，到了二层发现不好，二层值班的岗位空着没有人，二层另外一侧有一个咖啡厅，他发现咖啡厅里面也灯光，他一想不对，因为咖啡厅营业到两定，现在三点半了怎么还有灯呢，推门一看，咖啡厅长沙发上，横躺着两个人呼呼大睡，这两个人就是本楼层值班的员工，总经理把他们两个叫起来。告诉他们明天到人事部听侯处理，第二天人事部给他们解除劳动合同，两个员工不服提起仲裁申请，开庭的时候，企业还比较重视，因为总经理处理的这个事，所以总经理亲自出庭，带了一个翻译，带了一个律师。他上来就先把我刚才叙述这个过程，叙述了一遍。然后仲裁对事实进行核实，就问员工，说你们总经理刚才说陈述的这些内容，是不是属实的。两个员工说不属实，不承认，仲裁就要追问，你上班的时候你们有没有在工作岗位，两个员工说没有，你们没有坚守岗位你们在哪儿呢，说我们在咖啡听厅里面，说你们为什么要到咖啡听，有一个员工讲了一下理由，他说我个我这个同伴，夜里三点的时候这个同伴突然胃疼，我为了让他减轻疼痛舒服一些，我把咖啡厅的门打开让他躺下，我试图找一点热水和药，帮助他减轻疼痛，就在这个时候总经理推门进来了，他就硬说我们俩睡觉了，其实我们没有睡觉，为了证明我说的是事实，我还有证据，什么证据，拿了一个病例手册，就是当天凌晨两人下班以后，就是七点多钟的时候没有直接回家，去了酒店附近的一个医院，去看了一个急诊，这个员工看的急诊，这个急诊的大夫在病例手册上写了一页纸，上面写，患者自述，夜间三点多钟的时候胃疼，下面写初步诊断胃炎，开了一些常规胃药，员工说，你看，这就印证的我说的是事实，大夫都说我这同伴是胃疼。整个案件审理到这儿，就事实部分，双方再没有新的说法，也没有新的证据了。很简单，这个案子20分钟审完了，调节不成做裁决，这个裁决谁胜诉啊。员工胜诉，这个是肯定员工胜诉的，为什么呢，但是企业总经理不能理解，他说我亲眼看到他睡觉来着，你们让我败诉。他不能接受。我们很多企业说仲裁法院，我们审判都有一个原则，叫做以事实为根据，以法律为准绳，你这样的一个审判，是以事实为根据吗。他会提出这样的一个疑问。我们看到这个案件，其实对于双方各自的主张，企业主张你睡觉了，职工主张没有睡觉，这个主张双方当事人哪一方有没有充分的证据，都没有，员工的证据是不是好一点，不好，他弄了一个所谓的病例，这个病例其实没有用的，他上面提到的是患者自述，跟他在仲裁的陈述是一个道理，没有什么新鲜的，所以对于这个事情来讲，双方在争议的案件当中，就证据来讲，各自的主张都是当事人陈述，没有其他证据。而当事人陈述，这个东西也可以互相抵消的，在双方当事人都没有证据的情况下，对自己的主张，我们说应该让谁败诉，有人说应该让企业，凭什么让企业，双方当事人都没有证据的情况下，大家注意谁败诉啊，负有举证责任的一方败诉，并不一定是企业，在双方对各自的主张都是没有证据的情况下，因为人家另一方当事人根本不负有举证责任，我根本没有举证，你举证不充分，都要败诉。
有些人说员工真睡觉了，你处理了，你不是违背事实吗，你仲裁机构也好，你说认定员工没有睡觉，你能做这样的事实认定吗，当然不能。也没有必要做这样的事实认定，人家仲裁员在写裁决书的时候非常简单，五分钟写好了，让你败诉，败诉的关键就是一句话，他说什么，他说企业以员工上班睡觉为理由要解除劳动合同。但是并没有证据。至于睡不睡觉对于仲裁员来讲不重要。这里面有一个什么问题呢，我刚才谈到呢，以事实为根据，以法律为准绳，这样一个审判原则，这里的事实，我们通常人把它误认为一个客观事实，实际上他这里面所说的事实，不是客观事实。他是一个法律事实。
法律事实跟客观事实有的时候有差别的，因为在民事上的纠纷，或者劳动争议上的纠纷，不是像刑法一样一定要追求客观，我们追求客观，有时候没有手段，或者很难追究到，或者没有必要的，比如说两个人在一个房间里吵架，吵了很长时间，但是我们听不到他吵的内容，两个人出来以后，我们大家问，你们俩到底吵什么了，结果两个人分别告诉我们吵的内容不一样，我们怎么判断两个人在这个房间里，发生了怎样的客观事实，能判断吗，根本无从判断，这件事只有你知我知天知地知，其他人没有办法知道，像这样的东西，我们在司法上，是不可能追求，那个客观事实。有的时候追求不到。我们采用的一个处理方法，就是说，认定是一个法律事实，法律事实是什么啊，证据证明的事实叫法律事实，法律事实应该跟客观事实相一致，但是实践当中有很多的情况是不一致的，但是没有办法。所以我们说，企业处理员工问题上，你说员工有违纪了，你要对此负举证责任，更何况我们最高法院里面有司法规定，劳动合同的解除企业负直接的举证责任。对于收集员工的证据，这个时候我们需要建立一个意识，怎么收集，说这个案子总经理一个人去检查怎么收集，有些人在下面说带一个相机，给他照下来，这是一种收集证据的手段，或者你可以两个人或者三个人，或者多几个人一起去检查，有一个互相印证即使一个人去没有关系，你最简单的，你发现两个人睡觉，不给他叫醒，打一个电话叫上几个保安来证明，也很好的，对于证据的意识，我们现在很多企业处理员工违纪，产生劳动争议，败诉一个最主要的原因，在事实上，我们很多企业是什么状态呢，我们有的企业就这样。
部门经理说了，谁谁违纪，我们得解除合同，你请示主管，说处理，就处理了，处理完以后，你到仲裁厅一看，事实根本不是那么回事，一了解，原来部门经理说的不对的，这个部门经理有错吗，不见得有错，因为我们说，员工从他在部门工作，在具体的岗位上违纪有一些员工发现，报给领班，领班报给主管，主管再报告给部门经理，这样的一个过程，是一个口口相传的过程，口口相传有很大的传导误差的，所以传到最后，我们小的时候做一个野营拉练，有的时候做的游戏，长长的队伍第一个人说一句话，一直传到队尾面目全非，就是这样一个过程。遇到员工违纪需要解除合同的，你要怎么办，先把事实搞清，最好把证据固定，员工让他自己写一个经过，他这个经过，那就叫铁证如山。这个东西永远翻不了案。如果他自己不写，我们可以让在场的其他员工写，写完以后给他固定下来，你不要后写，有的企业后写，我现在了解清楚了，我处理，不让员工写，有了争议案件的时候，在仲裁诉讼的时候你再收集证据也是可以的，可是那个时候麻烦的，很多员工在写证言的时候，我印象当中是什么，似乎，好像大约这个词上来了，这个就完了，在证言里面出现这种言语的，都不能采信证据。员工有时候这种表述是故意的，为什么呢，他不能不给你写证言，在你这儿工作，但是他不愿意得罪同伴，一起工作他么多年，现在员工被解除，让他通过我一个证言败诉，他不就得罪人了，所以当时固定证据是非常重要的。
另外我们说，还提到了规章制度，规章制度我们需要注意几个问题，企业规章制度，你有一个违纪事实以后，还要用规章制度去引用，注意我们在写的是我们很多企业，我们企业会写有这样有弊病的东西，比如说员工做某个行为就解除合同，我们很多企业经常这样说，员工违反操作规程情节严重解除合同，要不然就是违反操作规程情节恶劣，这个就很麻烦了，因为将来情节严重，情节恶劣，这个事是没有一个标准来评判的。像这样的一种不太好测量的词，我建议大家不要往上写，另外一个很多企业会写那种，他不写情节严重，他说员工故意违反操作规程。这个看起来没有什么毛病，但是有一天员工违反了操作规程之后，给企业造成一个设备的损害，结果你修理这个设备花了十几万，更可恶的是他这个违章操作，还导致了一个员工的工伤伤得很重，造成这样一个后果企业肯定解除合同，员工申请仲裁，他说违纪事实我承认，造成的后果我也承认，但是我为什么觉得这个解除合同不对呢，是因为我不是故意的。你说故意违反操作规程才解除合同，我真不是故意的。故意不故意在他大脑里面，我说把他脑袋打开，打开也看不到，这是没有办法的，为什么我们说刑法上有故意杀人罪，你别跟人家比，人家有刑法的规定。人家有刑侦手段，有预审，你有吗，你不可以，你跟员工谈话，多谈两小时，员工说非法拘禁，所以我们的一个办法是什么呢，就是只追求他的行为对生产秩序经营秩序的破坏程度，或者说影响程度，不考虑主观因素，你这个有没有主观故意，都给生产经营秩序造成的破坏，那都要得到这样一个处理结果。你学的是交规，我们交规写得很清楚，没有说故意闯红灯的。
我前几天接受了一个处罚，我们看这个录像，他过路口，他在前面有一个大公共，绿灯一起过，结果大公共过到一半的时候，变成红灯了，但是他看不见，结果过到一半大公共可以过去，因为前轱辘要是过去的，已经是绿灯了人家可以过去，人家没有问题，结果他老先生也看不到就跟着过去了，被照下来了，最后要接受处罚，他觉得很冤的，他说我真不是故意的，警察说故意不故意跟我没有关系，你破坏的这样的秩序，造成的事故的隐患，就得接受处理。所以我们的制度里面要注意这一点，再一个我们需要注意一下，我们的制度很多企业抄，一个纪律，一个行为，对你的生产秩序破坏跟你的生产经营的需要，不是根据别人的需要，有些行为可能是大家共通的，比如说上班不许旷工，上班不许打架，这是共通的。我们现在举一个最简单的，很多企业遇到的，上班在工作场所吸烟，这个要不要定为违纪行为。有些企业说要定，有些企业说没有必要要定，这个不一样了，如果说我这个企业是一个工业企业，我是一个生产车间，车间里面都是机械加工的设备，这样的企业我定规章制度里面，我能把上班在工作场所不许吸烟当成违纪行为吗，不能，为什么不能。人家车间里面的工人，一天八小时在这儿辛辛苦苦，特别车工站在这儿，每天靠上下午十 分钟时间吸烟，还你说不许吸烟。这个职工不能接受。有人说吸烟破坏环境，破坏空气质量，你这么说更外行了，你一定没有进过车间，进了车间你就知道了，那个车间别说吸一颗烟，吸50颗烟都可以忽略不计，因为你进去闻到的是什么，机油味，还有烟味，你这点烟味算什么啊，正常的讲，总经理也好，部门经理也好，你到了车间看到大家在热火朝天的工作，你都得掏一棵烟上去。你定了以后倒不好。
但是如果说我们这个企业是在一个五A级的写字楼里面办公，我们是一个IT企业，人家楼道到处贴的禁止吸烟，然后我们的工作环境很好，一半都是女同志，其中还有一个怀孕的，这时候你吸烟就不行了，这个我们企业要定上班在工作场合吸烟不行。这是违纪行为。但是这个违纪行为不能定成严重的违纪。定成因为违纪过了。结果严重违纪解除合同，您的技术总监就是一个大烟鬼，解除30次都可以了。
但是假如说我这个企业是一个专门生产烟花爆竹的礼花厂，这个条款怎么定啊。一定是最严重的违纪行为。上个月我看到一个新闻报道，一个火药厂，爆炸原因有待查明，但是在现场发明烟头跟那个有关，同样的行为在不同的企业制度要求是不一样的我们不要盲目的学别人。另外一个我们还需要注意，解除劳动合同的程序。程序要合法。我们很多企业不注意程序，认为员工违纪事实抓的很瓷实，制度规定的很好，要处理，处理完了要倒霉。
我们有一个企业在劳动争议的时候证据没有问题，足可以让仲裁机构认定员工有严重违纪行为，而且规章制度和引用都没有问题，结果企业败诉了，为什么败诉了，职工请的律师，最后递上了一张纸，谈话笔录跟单位的工会主席，有工会主席的签字。律师问你们单位有个叫什么什么的员工您知道吗，工会主席说知道，律师接着问，这个员工被解除合同了你知道吗，工会主席说知道，您什么时候知道的，在什么情况下怎么知道的，工会主席说，我就是某年某月某日我中午上食堂打饭的时候看到了贴了一个公告，我就知道了，结果企业败诉了，为什么败诉，我们现在工会法，包括新的劳动合同法，都有这样的程序上的要求，叫做什么呢，企业要解除劳动合同，要事先通知工会，工会首先有一个知情权。工会认为这个解除合同违法，或者违约的，可以要求你重新做处理，或者要求你纠正。用人单位就要研究工会的意见，重新做出决定，再一次通知工会，这样一个规定里面，对于解除合同来讲，工会没有否决权，他也没有决定权他唯一有的就是一个知情权，和一个叫做认为你违法和违约以后的修改建议权，这两个权益可以理解为程序上的东西，我认定要解除的员工，我解除了，工会不同意，我仍然维持这个意见，但是你没有履行这个程序，仲裁的时候就叫做程序不合法，就要败诉。这个败诉很冤的。更何况是什么，如果企业因为解除合同，最后被仲裁委员会撤销，或者法院撤销的话，带来的法律后果是非常重的，我们新的劳动合同法里面有这样一些条款，他说用人单位违反本法规定解除和终止劳动合同。员工说不要求恢复劳动合同怎么办，仲裁委员会就要裁决你支付他补偿金，但是如果是劳动合同法将来出台还是这样的话，他可以说，你劳动者不要求继续履行劳动合同，或者劳动合同已经不能继续履行了，用人单位应该按照支付经济补偿金标准的两倍向劳动者赔偿，如果一个违纪的员工，本来破坏你的生产经营秩序，你处理他，为了震慑其他人，或者为了更好执行你的制度的话，结果处理完了以后你败诉了，你不但要给职工补偿，还要双倍的补偿。
所以这样一个法律责任的加重，对于企业来讲，就要求必须要非常规范的做这个解除合同。如果不规范的话，你的法律责任很重，重到你已经无法忍受了。所以我为什么讲解除合同，讲这么多呢，就是因为如果不告诉你们这些东西，你现在还好，现在该怎么着怎么着，将来可能就惨了。这是我要讲的一个目的。
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