“收受礼金”入刑的功能分析（样例5）

第一篇：“收受礼金”入刑的功能分析

“收受礼金”入刑的功能分析

摘 要 “收受礼金”入刑的争论，是2014年末刑法界的焦点议题。本文依据刑法谦抑性立法原理的理论逻辑，以刑法手段最后性、克制性的思想理念，首先分析了我国公职人员收受礼金的现状与社会危害性，其次分析“收受礼金入刑”是否具有不可避免性，最后，研究如何通过“收受礼金”入刑构建公职人员腐败行为规制的完整体系，论述“收受礼金”入刑能够处理好自身与“受贿罪”及党政纪律之间的关系，形成一套科学完备的反腐败体系，起到串联罪与非罪制度化构建的作用，重视预防腐败犯罪，走出低效的重刑反腐误区。

关键词 收受礼金 入刑 刑法谦抑性 公职人员

作者简介：韩骁，甘肃政法学院硕士研究生，研究方向：刑法。

中图分类号：D920.5 文献标识码：A 文章编号：1009-0592（2015）03-049-03

一、引言

2014年9月，北京大学陈兴良教授在大成律师事务所刑事辩护高峰论坛上透露，刑法修正案

（九）正在拟定新罪名“收受礼金罪”。于是，“收受礼金”入刑成为刑法界最大也是最新的争论议题。然而，在2014年10月向全国人大常委会提交的刑法修正草案中，并未提及收受礼金入刑问题。感情投资行为是一种特殊的收受贿赂方式，模糊了收受贿赂和谋取利益之间准确的对应关系，其中的官场“潜规则”对国家权威和社会成员对国家公权力的信赖感极具破坏力。刑事立法是各方博弈的复杂结果，虽然此次“收受礼金”未能入刑，但由于公职人员收受礼金具有严重的社会危害性，而当前的法律法规均无法对其进行有效规制，因而收受礼金入刑问题仍然值得进一步研究。

刑法谦抑性的说法最早由日本学者宫本英?提出，日本学者的论著颇多。张明楷教授提出，刑法谦抑性是指刑法应依据一定的规则控制处罚范围和处罚程度，即凡是适用其他法律足以抑止某种违法行为、足以保护合法权益时，就不要将其规定为犯罪；凡是适用较轻的制裁方法足以抑止某种犯罪行为、足以保护合法权益时，就不要规定较重的制裁方法。其实，英美法系入罪方面更为严格地限制公权力，美国学者帕克提出了作为犯罪予以处罚必须具备的两个条件：其一，危害行为必须具备相当严重程度的社会危害性。其二，作为对危害行为的反应，刑罚应当具有无可避免性。我国学者关于刑法手段之最后性、克制性思想理念的讨论，主要也是在“刑法谦抑”的理论框架下展开的。任何新罪的创设都意味着犯罪化以及随之而来的刑事责任，为了防止这种急于解决社会问题的迫切心态转化为脱缰的“刑罚冲动”，有必要依据刑法谦抑性，对“收受礼金”入刑问题进行研究，从不同的角度分析收受礼金入刑是否有利于完善我国反腐败制度体系的构建。

虽然在这次关于“收受礼金”入刑的争论中，有大量的学者和司法工作者参与，但主要是通过座谈、讲话、博克等方式进行的相对简短、零散的交流，学者们在正规的学术刊物的系统研究成果较少。本文依据刑法谦抑性立法原理的理论逻辑，对公职人员收受礼金入刑问题进行系统研究，首先分析了我国公职人员收受礼金的现状与社会危害性，其次分析“收受礼金入刑”是否具有不可避免性，最后，研究如何通过“收受礼金入刑”构建公职人员腐败行为规制的完整体系。

二、公职人员收受礼金的现状及社会危害性分析

“收受礼金”入刑所面临的第一个疑点便是该行为是否具有严重的社会危害性，达到了可以处以刑罚的程度。事实上，多年来我国公职人员大量收受礼金已经成为极为普遍的现象，一是公职人员的被管理、监督和服务对象“有事”时赠送礼金或礼物，二是利用春节、中秋、端午等节日赠送礼金或礼物，三是利用公职人员及其家属的生日和婚丧嫁娶赠送礼金或礼物。在所谓的“三节两寿”向官员大量送礼，已经成为新的官场潜规则。这种以人情往来为名的感情投资，由于送礼的人数众多，虽然通常只有少数人一次性赠送礼金数额较大，一个春节或一次婚礼的“红包”，总额也可达数十万元。几年积累下来，总数更为惊人，堪称现代版之“三年清知府，十万雪花银”。另一方面，这种感情投资可以在送礼者和收礼的公职人员之间形成长期的紧密关系，也就在事实上形成了长期的权钱交易的关系，与针对一件具体的公务活动的一次性行贿的危害性更大，对公务行为的纯洁性、真实性、无报酬性和不可收买性造成严重损害。

十八大以来，由于中央政府的严厉整治，这种现象有所扭转，但据中纪委网站公布，2015年1月全国查处违反中央八项规定精神的案件共1650起，其中违规收送礼品礼金185件，排在各类违纪案件中的第三位。在建国65年来前所未有的反腐风暴中仍然“不收敛，不收手”，可见通过礼金赠送的方式进行感情投资的普遍性以及收受礼金问题治理的难度，需要设置更严密的制度。

三、“收受礼金”入刑的不可避免性分析

关于公职人员收受礼金问题，我国现行的法律和党政纪律，都有相应的规制措施，但从公职人员行为规制的整体性体系来看，仍存在明显的漏洞，因而收受礼金入刑就具有了帕克所言的“不可避免性”。

（一）行政法规及党纪手段的不足

目前，对于国家公职人员收受礼金，目前主要有以下行政法规、党纪进行约束：《中华人民共和国公务员法》、《中国共产党纪律处分条例》、《关于各级领导干部接受和赠送现金、有价证券和支付凭证的处分规定》、《行政机关公务员处分条例》、《中国共产党党员领导干部廉洁从政若干准则》、《关于领导干部报告个人有关事项的规定》、《关于严禁党员干部大操大办婚丧喜庆事宜借机敛财的若干规定（试行）》等。比如，《关于在公务活动中收受礼品礼金及有价证券问题的规定》中就有：不得接受被管理、监督、服务对象赠送的礼品、礼金、有价证券。其中200元以上贵重礼品可按市价5折购买或上交后由办公厅拍卖。特别贵重礼品因各种原因未能拒收的，应登记上交。

但是，这些党政纪律并未设置配套的公示程序，而我国目前的媒体及社会监督又较为薄弱，这样一来，如果违纪官员没有被调查，则其违规收受礼金问题永远不会被追究。司法之所以被公民信任是由其公开透明的程序所决定的，相对来说，党纪和行政法规的外分程序设定不够公开，内部操作的程序很难起到预防和惩治效果。

另外，所有这些关于违纪违法行为的规定都与入刑界线相隔甚远。我国《刑法》第三百九十五条规定：国家工作人员的财产、支出明显超出合法收入，差额巨大的，可以责令该国家工作人员说明来源，不能说明来源的，差额部分以非法所得论，处五年以下有期徒刑或者拘役，差额特别巨大的，处五年以上十年以下有期徒刑。财产的差额部分予以追缴。在1999年9月16日最高人民检察院《关于人民检察院直接受理立案侦查的案件立案标准的规定（试行）》中规定：涉嫌巨额财产来源不明，数额在30万元以上的，应予立案。也就是说，在党政纪律和财产来源不明罪之间有一个多达30万元的“灰色收入地带”亟待填补。

（二）腐败犯罪惩治体系――刑法规制的漏洞

“收受礼金”入刑最重要的是为了弥补我国现行刑法中受贿罪的罪名体系漏洞。目前受贿罪罪名体系中最具争议的是我国《刑法》第三百八十五条的规定：“国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。”其中“为他人谋利”这一要件的规定存在致命的立法漏洞，学术界均支持予以取消，认为该要件与受贿罪犯罪本质不符，侵害国家公职人员的廉洁性、公正性不一定非要具备“为他人谋取利益”这一要件。正因如此，这一点也被当作权力寻租的突破点，婚丧嫁娶肆意收受礼金；而且我国采取的是“四要件”犯罪构成理论，这一要件在司法实务中造成了严重的混乱；最后，也与《联合国反腐败公约》不符。由此可见，现行受贿罪不仅无法规制感情投资，甚至连自身的可操作性都无法满足。

本文通篇采用“收受礼金”入刑的说法，而非“收受礼金罪”，旨在将“收受礼金”这一罪状置于刑法当中，最终采取哪一种方式立法仍值得商榷。但不论采取哪种立法方式，都不能通过现有“受贿罪”直接规制“收受礼金”行为，这样有违刑法谦抑性即用重罪名规制轻罪行为。此外，不同的行为都应视为侵犯了两种不同的法益，而非仅仅是量刑程度的问题（在我国恰恰体现于量刑程度）。在国外，结果加重犯一般成立单独罪名，但我国刑法的结果加重犯与基本犯同处一个罪名中，所以如果通过修改原有“受贿罪”也可作为结果加重犯处理，这样一来，可以将“收受礼金”作为基本犯罪罪名，将“为他人谋取利益”作为一种结果加重情形进行定罪处罚。

关于收受礼金是否入刑的问题，还有一种观点认为，我国的公职人员财产申报制度尚未健全就由刑法介入实属不合理。但是，公职人员财产申报公开制度的推进，是极为复杂的利益博弈过程，近年来，在极为强烈的社会压力下，我国的这项制度仍然没有取得突破性进展，已经在事实上表明官员财产申报及公开制度推进的巨大难度。根据刑法谦抑主义的要求，前制度的支撑是必要的，“收受礼金”一旦入刑，能够促使其他法律部门或相关制度的更新完善，因为该行为符合我国刑法理论关于犯罪本质概念的阐述，所以不存在恣意扩大刑罚圈的问题。

四、“收受礼金”入刑在公职人员行为规制体系中的作用

腐败犯罪罪名体系最重要的是数额的认定，刑法修正案

（九）草案中拟取消贪污贿赂具体数额，交由两高对细则的规定。目前我国司法实务界正在推进量刑规范化，量化的数字标准可以在很大程度上促进这一法治进程。“收受礼金”入刑的数额认定至关重要。美国规定超过30美元的礼品，60日内交由政府处理。我国《关于在公务活动中收受礼品礼金及有价证券问题的规定》中，以200元数额的礼品作为申报界限。因此，建议以200元人民币作为“收受礼金”的合理单笔数值。我国目前“受贿罪”的入罪数额是5000元人民币，通过与前制度的衔接，可以规定公职人员在公务和生活中收受数额超过200元的礼品，任职期间收受礼金超过5000元人民币的，应当在一定期限内向法定机关申报，隐瞒申报或虚假申报数额较小的，可以作出行政处分或党纪处分，数额达到刑法规定的，应当追究刑事责任。礼金来源方面将近亲属排除在外是必要的，如果通过公职人员近亲属行贿可以“利用影响力受贿罪”定罪处罚。有研究者认为，“如果针对国家工作人员收取巨额礼金行为增设‘收受礼金罪’，那么作为对向行为的奉献礼金是否也应纳入刑法视野，从而同时增设‘奉献礼金罪’呢？如果回答是否定的，那么增设‘收受礼金罪’则有违立法平等原则”。

本文认为，对合性犯罪应当利用社会力量惩罚，比如公示送礼人名单，通过信誉评价对其社会行为做出限制；达到“为他人谋利”的结果加重情形的，以“行贿罪”处罚。有人认为中国崇尚礼尚往来，而“收受礼金罪”的设置有悖于中国人的传统感情，“收受礼金”入刑可能引发自然法危机。本文暂且避开寓于其中的价值观多样性不谈，当代民主法治国家皆贯彻治吏重于治民的观念，作为国家公职人员――在我国中国共产党员占有极高的比例，早在步入仕途前就应明白为此所要付出的代价，只有在这个前提下，社会的其他成员才会与其签订契约，赋予其公权力。公务员违反行政法规在本质上虽不属于行政犯，但仍然有必要与刑法进行衔接，因为在严重违反《中华人民共和国公务员法》而触犯刑法时，必须进行部门法之间的转换。这一点在党纪中有所体现，中国共产党员违反《中国共产党纪律处分条例》规定的，依据第三十二条：党员受到党纪追究，需要给予行政处分或者其他纪律处分的，作出或者批准作出处理决定的党组织应当向有关机关或者组织提出建议；涉嫌犯罪的，应当移送司法机关。那么“收受礼金”一旦入刑，可以更好的与行政法规与党纪衔接，原本“受贿罪”的定罪门槛过高，很多国家工作人员收受大量礼金，严重侵害公权力的廉洁性，但都以相关处分了结，与当代重刑治吏的观念不符。“收受礼金”一旦入刑，将在我国制度体系中具有承上启下的作用。与前制度（例如财产申报和其他行政法规以及党纪处分）能够配合衔接；作为轻罪与“为他人谋利”的重罪能够相呼应，达到罪责刑相适应的效果，形成统一的、无缝的社会制度体系，指引公职人员做出正确的价值选择，真正实现一般预防的效果。

总之，公职人员收受礼金具有显著的社会危害性，并且由于我国的刑法和党政纪律在规制收受礼金方面存在漏洞，因此“收受礼金”入刑便能够形成一个完整的公职人员收受礼金规制体系，如上图所示：

五、结论

近些年来我国法治进程速度加快，权力机关欲将诸多社会矛盾归入刑法的调控范围之内。为防止出现公权力的肆意，本文尝试以刑法谦抑性的立法原理审视“收受礼金”入刑问题，陋见认为“收受礼金”行为具有严重的社会危害性，并且由于党政纪律及刑法对公职人员大量收受礼金的腐败行为的规制存在难以克服的漏洞，从而使“收受礼金”入刑具有不可避免性。在此基础上，本文进一步提出“收受礼金”入刑后在反腐败制度体系中的串联地位，不仅是形式上的（刑法条文）罪与非罪的门槛，弥补现行刑法与党政纪律的空白领域，设立入刑要件低、惩罚有轻重的刑法体系，能够有效惩处已经步入犯罪领域的人员，使司法机关处理相关受贿、行贿案件有法可依，从而形成一套完整严密的法律制度。也是实质上的（价值观导向）罪与非罪的选择点，犯罪不是孤立的现象，而是有一定的社会形态与社会结构决定的社会现象，犯罪问题仅靠刑法是难以解决的，只有消除导致犯罪产生与存在的社会条件，才是治本之道。

最后笔者想要强调的是，对于“收受礼金”罪在立法环节的受挫，乐观的认为是立法民主性增强，并且变得愈发谨慎；悲观的则认为是“路径锁定”的结果，与利益集团的阻挠有关。我国的各级人民代表大会及其常委会，党政官员比例较高，多年来经常受到批评，因为“如果同一批人同时拥有制定和执行法律的权力，这就会给人们的弱点以绝大诱惑，使他们动辄要攫取权力，借以使他们自己免予服从他们所制定的法律，并且在制定和执行法律时，使法律适用于他们自己的私人利益，因而他们就与社会的其余成员有了不相同的利益，违反了社会和政府的目的”。

注释：

刘淑君.日本刑法学中的谦抑主义之考察.刑事法评论.2008，22（1）.279-315.通常有补充性、片断性及适应性的说法。[日]平野龙一编.现代法11――现代法与刑罚.岩波书店.1965.21，22；[日]平野龙一.刑法（总论Ⅰ）.有斐阁.1972.47.但未丽.增设“收受礼金罪”需三思.检察日报.2014年9月28日.参考文献：

[1]张明楷.论刑法的谦抑性.中南政法学院学报.1995（4）.[2]陈兴良.刑法哲学.北京：中国政法大学出版社.1992.[3]贝卡里亚（意大利）.论犯罪与刑罚.北京：中国法制出版社.2005.[4]马克昌.比较刑法原理――外国型法学总论.武汉：武汉大学出版社.2012.[5]张明楷.新刑法与法益侵害说.法学研究.2000（1）.[6]李传伟，杜宝贵.我国公务员财产申报制度的困境及其出路.理论界.2009（9）.[7]王作富，陈兴良.受贿罪构成新探.政法论坛.1991（1）.[8]张明楷.外国刑法纲要.北京：清华大学出版社.1999.[9]陈兴良.一般预防的观念转变.中国法学.2000，2（5）.[10]刘沛?.出罪与入罪：宽严相济视阈下的罪刑圈的标准设定――一个基于实证范例的考察.中国刑事法杂志.2008（1）.[11]PIB.Swift and Sure Action.Four Decades of Anti-Corruption Work.Singapore： CPIB.2003.

第二篇：严禁收受礼金承诺书

严禁教师收受学生及家长礼品礼金承诺书

我是一名学校的教师，为了认真履行教师职责，自觉遵守《中小学教师职业道德规范》、《严禁教师违规收受学生及家长礼品礼金等行为的规定》，坚守师德底线，规范从教行为，争做“家长放心、学生喜欢、学校满意、社会称赞”的教师，我向学校、学生、家长、社会郑重承诺：

1.不以任何方式索要或接受学生及家长赠送的礼品礼金、有价证券和支付凭证等财务；

2.不参加学由学生及家长安排的有可能影响考试、考核评价的宴 请；

3.不参加由学生及家长安排的支付费用的旅游、健身休闲等娱乐 活动；

4.不让学生及家长支付或报销应由教师个人或亲属承担的费用； 5.不向学生推销图书、报刊、生活用品、社会保险等商业服务获 取回扣；

6.不利用职务之便谋取不正当利益的其他行为。以上承诺，保证 自觉遵守，如有违规，愿意接受学校和教育行政主管部门或其他有关部门的处理。

承诺人： 年

月

日

第三篇：违规收受礼金自查自纠报告

违规收受礼金自查自纠报告

近期通过学习集团公司违规收送礼金、红包问题的专项整治会议，进一步贯彻落实中央八项规定重要举措。我本人深刻的感受到了这次活动的重要性，迅速开展自查自纠，坚决制止违规收送礼金的行为发生，现将有关情况汇报如下：

一、认真组织全科人员学习会议内容，提高认识，深刻反思，查查自纠。

通过学习深刻认识到开展专项工作的重要性和必要性，认识到违规收送他人礼金是严重的违纪行为，开展自查自纠工作是从严治党、从严治政的一项重要举措。

二、筑牢“不能腐”的思想防线，要求全科人员严格执行中央“八项规定”、集团“十条禁令”和公司纪律作风建设“十五条禁令”。

这次专项整治活动，是教育引导广大干部清清白白做人、干干净净从业、实实在在干事的必要举措。

三、作为一名共产党员，要坚持政治学习，严守党的政治纪律和政治规矩，坚定政治立场，牢固树立正确的人生观、价值观、世界观和权力观、地位观、利益观。

与党中央保持高度一致，牢牢把握住正确的政治方向才能在重大政治原则上和大是大非问题上不含糊、不动

摇，不越红线。

四、筑牢家庭防线，家庭是反腐倡廉的关键一道防线，不仅仅是个人，更要严格要求配偶和身边工作人员，发挥好表率和引领作用，整个家庭、家属总动员，从内部和外部共同抵制防范歪风邪气，高标准、高要求，将清风正气带入到日常的工作和生活中。

通过学习要严格按照共产党员高标准要求自己，以及家属，保证做到不以任何形式收送个人或者单位的礼金和现金等，也愿意接受组织、群众的监督检查。

第四篇：员工收受礼品礼金管理办法

员工收受礼品礼金管理办法

第一章 总则

第一条 目的

为了规范对外交往和经营活动中员工收受礼品、礼金和其他有价证券的管理，维护公司的名誉和利益，防止个人谋取私利，特制定本办法。

第二条 适用范围

本办法适用于XX总部、各管理平台及直属企业的所有员工，各管理平台可根据本办法制定相应的实施细则。

第三条 上交登记原则

公司员工在对外交往和经营活动中不得接受或索取各种礼品、礼金和其他有价证券。因各种原因未能拒收或无法退还的，应当登记并按规定上交。

第四条 管理职责

1、XX财务管理中心负责集团礼品、礼金和其他有价证券的登记、保管和处理工作。

2、各平台、直属企业财务条线部门负责本单位礼品、礼金和其他有价证券的登记、保管和处理工作，每半年向XX财务管理中心报备上交、处理和积余情况。

3、公司对本办法执行情况进行监督检查。

第二章 登记和收交

第五条 未能退还的礼品、礼金和其他有价证券，按如下规定进行登记和上交：

1、收受的礼金以及各种代币券、卡，如购物卡、飞机票、加油卡、股票等，不论数额多少，一律需登记并上交。

各种旅游资格，凡赠送给个人的，按前款执行；赠送给集体的，必须登记后由受礼单位研究处理。

2、一次收受的礼品价值合计在500元以下的，必须进行登记，礼品可由受礼人处理。

3、一次收受的礼品价值合计在500元（含）以上的，必须登记上交，按规定处理。

第六条

受礼人在收到礼品、礼金和其他有价证券后，在收受之日或返回本单位后一周内，应主动上交登记，并索取《XX公司员工上交礼品礼金有价证券凭证》（见附件一）。因故不能在规定期限内办理者，应在登记上交时说明理由。

第七条

受礼人在一个月内不登记、不上交或不如实登记上交的，一经发现视同侵占，除予以通报批评外，按收受礼品的市场价格或礼金额的五倍处罚，情节严重的作开除处理，触犯刑法的移送司法机关。

第八条

XX和财务条线部门应确定专人兼职负责礼品、礼金和其他有价证券的登记（登记表见附件二）、收缴、保管、处理和信息统计等工作。

第三章 保管和处理

第九条 严格管理上交的礼品、礼金和其他有价证券，做到手续完备、账目清楚、账物相符，并按以下原则处理：

1、所有上交的礼金，一律由XX和财务条线部门保管。

2、上交的各类礼品和其他有价证券，凡是可委托有关部门兑现的，由集团和平台财务条线部门负责兑现；无法兑现的交由行政部门用于接待、慰问等。

3、上交的礼品如需留在本单位、本部门使用的，经批准后，作为单位资产管理使用。

以上事项的审批人为公司和财务条线部门负责人，礼品和有价证券的处置，由公司和行政条线部门负责人会同审核。

第十条 上交和处理所得款项经分管领导批准后，可用于奖励上交礼品的员工、扶贫帮困、慰问和捐赠等活动。

第四章 附则

第十一条 责任岗

本办法执行责任岗：为公司全体人员； 培训责任岗：为各部门负责人； 第十三条 本办法自颁发之日起实施。

附件：

1、公司员工上交礼品礼金有价证券凭证

2、公司员工上交礼品礼金有价证券登记表

第五篇：关于教师收受礼金的自查报告

关于教师收受礼金的自查报告

教师收受学生及家长礼品礼金问题是人民群众反映强烈、深恶痛绝的问题，玷污教师行业形象、伤害家长及学生感情，社会负面影响巨大。作为从教16年的教师，我早已经充分认识到这种行为的危害性及专项治理工作的重要性和紧迫性，坚决的旗帜鲜明的积极拥护并坚守治理活动的各项要求，本人从以下几方面进行严格要求。

一、是要从思想上预防。

教师是人类灵魂的工程师，承担着教书育人，培养社会主义建设者和接班人，提高国民素质的使命。教师要从思想上严格要求自己，要从实际行动上杜绝接受家长的礼品、礼金。教师要为人师表，要从思想上、行动上管理自己。只有教师从思想上坚决抵制收受礼品礼金行为，在行动上才可以表现出来。

二、是要从监督上控制。

除了自身严格要求以外，各教师之间也可以进行相互监督。可以给各家长统一发放公告信函，明确告知自己以及学校以后关于收受礼金等的明确拒绝的态度，便于家长领会精神，收敛送礼金行为，并且也可以邀请家长进行监督。大家互相监督，共同促进良好的校园环境。

三、是要从自身行为把控。

不在家长群、朋友圈发暗示性要求，不向学生提出暗示性要求，做一名言行一致，廉洁从教、高尚的人民教师。