第一篇：北京高级人民法院审理民商事案件若干问题解答之五文档
北京市高级人民法院关于印发《北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五（试行）》的通知
（2007年5月18日 京高法发[2007]168号）
市第一、第二中级人民法院，北京铁路运输中级法院； 各区、县法院，各铁路运输法院：
《北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五（试行）》已于2007年3月12日经北京市高级人民法院审判委员会第3次（总第185次）会议通过，自下发之日起执行。现将《北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五（试行）》及其说明一并印发给你们，望组织有关审判人员认真学习并遵照执行。在执行中注意总结经验，并将审判实务中的新情况和问题，及时报告高院民二庭。
目录
《审理民商事案件若干问题的解答之五（试行）》
一、诉讼程序中的法律实务问题
二、证据规则中的法律实务问题
三、合同法律制度中的实务问题
四、担保法律制度中的实务问题
五、保险法律制度中的实务问题
六、票据法律制度中的实务问题
七、其他方面的法律实务问题
八、附则
关于《审理民商事案件若干问题的解答之五（试行）》的说明
（一）诉讼程序中的问题
（二）证据规则中的问题
（三）合同法律制度中的问题
（四）担保法律制度中的问题
（五）保险法律制度中的问题
（六）票据法律制度中的问题
（七）其他问题
北京市高级人民法院
审理民商事案件若干问题的解答之五（试行）
（2007年3月12日北京市高级人民法院审判委员会第3次会议通过）
一、诉讼程序中的法律实务问题
1．如何确定法人的住所地？
法人的实际营业地或办事机构所在地与法人注册登记的地址一致的，法人的住所地依据注册登记的地址确定。
法人的实际营业地或办事机构所在地与法人注册登记的地址不一致的，法人的住所地是法人的实际营业地或办事机构所在地。
2．个体工商户以其字号作为诉讼主体的，法院应如何处理？
个体工商户以其字号作为诉讼主体的，法院应直接变更营业执照中登记的户主（业主）为诉讼当事人，不能以此为由裁定驳回原告的起诉。
3．未提出管辖权异议的被告对管辖权异议裁定提起上诉的，如何处理？
在法院裁定驳回管辖权异议的情形下，未提出管辖权异议的被告对管辖权异议裁定提起上诉的，二审法院对其上诉请求不予支持。
在法院裁定管辖权异议成立的情形下，未提出管辖权异议的被告对管辖权异议裁定提起上诉的，经二审法院审查上诉理由成立的，对其上诉请求应予支持。
4．确定诉讼主体与确定管辖权发生冲突时，应如何处理？
确定诉讼主体与确定管辖权发生冲突时，法院应首先就管辖权问题做出裁定。
上述裁定生效后，在多被告情形下，如果受理案件法院认定据以确定管辖权的被告为不适格诉讼主体的，应当依照《民事诉讼法》第三十六条的规定将案件移送有管辖权的法院。
5．法院将诉讼文书及传票等以专递方式邮寄送达的，受送达人拒绝签收或对回执上的签名不认可时，法院如何处理？
法院采用专递方式邮寄送达的，受送达人拒绝签收，邮政机构的工作人员将拒收情况记明并将邮件退回法院的，受送达人拒绝签收之日应认定为送达之日；受送达人对回执上的签名不认可，但没有证据证明签名系邮政机构造假的，应认定为已经送达。
6．能否以口头方式裁定驳回起诉？
裁定驳回起诉涉及到当事人上诉的权利和义务，不能以口头裁定的方式裁定驳回起诉，应当以书面方式作出。
7．法院对原告申请撤回对部分被告起诉的案件，程序上如何处理？
法院对原告申请撤回对部分被告起诉的案件，应对是否准许作出书面或者口头裁定。不应在判决书主文中处理此程序问题，也不应采取由原告从起诉书中划掉该被告名称的做法。
作出口头裁定的，应当宣告裁定结果并记录在案。
8．被告未以诉讼时效为由提出抗辩，法院如何处理？
当事人未以超过诉讼时效期间为由提出抗辩的，法院不主动对诉讼时效问题进行审查。
当事人在一审中未以诉讼时效为由提出抗辩，而在二审中以超过诉讼时效期间为由提出上诉请求的，二审法院不应予以支持。
9．驳回原告对一部分被告起诉的裁定已经生效，再判决另一部分被告承担或不承担民事责任时，判决书如何表述？
判决书首部不应当再列已驳回原告起诉的相应被告为当事人，这部分被告应在驳回起诉的裁定书中列明。在判决书主文部分，仅应当对保留的被告是否应承担民事责任加以确定。
10．法院受理对记名债券、记名证券的公示催告申请后，如何处理？
法院依法受理对记名债券、记名证券的公示催告申请后，相关受理手续及法律文书（包括除权判决）均应向公示催告申请人送达。除权判决除应向公示催告申请人送达外，还应依法向证券登记管理机构或公司，记名债券的发行机构或公司，或者有权保管、变更记名债券登记的机构或公司送达。
公示催告申请人依除权判决无法直接实现记名债券、记名证券上记载的相关权利的，可以通过向法院提起相关诉讼的方式主张其合法权利。
二、证据规则中的法律实务问题
11．对当事人申请法院调查取证，法院不予准许的，是否可以口头方式通知？
法院对当事人申请法院调查取证不予准许的，可以口头方式通知当事人，必须记入笔录，并由当事人签字。口头通知不影响当事人申请复议。
当事人要求书面通知的，应按照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第十九条的规定向当事人送达通知书。
12．当事人提出管辖权异议后，举证期限是否停止计算？
当事人提出管辖权异议后，举证期限应停止计算，待案件管辖权确定后再继续计算举证期限。
13．二审期间，法院接受了当事人的鉴定申请，鉴定结果能否作为新的证据？
当事人一审期间未提出鉴定申请，而在二审期间提出的，如果二审法院经审理认为该鉴定涉及关键事实认定，同意当事人申请的，该鉴定结果可作为新的证据。
当事人一审期间提出鉴定申请未被法院接受，在二审期间又提出鉴定申请的，二审法院经审理认为应当鉴定的，该鉴定结果是新的证据。
14．被告经法院合法传唤未出庭应诉的，法院对原告证据的审查结果能否作为认定事实的依据？
被告经法院合法传唤未出庭应诉的，法院应按照法定程序缺席对原告提出的证据材料和主张的事实进行法庭调查。
法院应该对原告提交的证据材料的真实性、合法性、关联性进行审查核实，审查结果应作为认定案件事实的依据。
15．依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条第一款行使释明权后，当事人不变更诉讼请求的，法院应如何处理？
当事人起诉的法律关系不正确或不存在，法官行使释明权后，当事人不变更诉讼请求的，一审法院应当从程序上裁定驳回起诉，以便当事人在明确法律关系后重新起诉。
当事人主张的民事行为的效力与事实不一致，属于在法律关系确定的情况下对实体问题的认定，法官行使释明权 后，当事人不变更诉讼请求的，一审法院应当从实体上作出判决。
三、合同法律制度中的实务问题
16．无效合同是否适用诉讼时效期间的规定？
请求确认合同无效的，不应适用诉讼时效期间的规定。
因合同无效而产生的返还财产或赔偿损失请求权，应适用诉讼时效期间的规定。诉讼时效自合同约定的履行期限届满之次日起算。
17．当事人无法协议解除合同，继续履行又有现实困难的，法院应如何处理？
当事人无法协议解除合同，继续履行又有现实困难的，法院应认定合同一方当事人或双方当事人的合同目的已经不能实现，判令合同解除。
对于合同解除的后果，法院应根据《合同法》第九十七条规定的内容，及当事人对合同解除后的处理约定行使释明权，以决定是否一并处理合同解除后当事人之间债权债务的实体问题。
18．合同履行抗辩权是否需要通过另诉或反诉行使？
合同履行抗辩权是法律明确规定的对抗或否认对方请求权的权利，在诉讼中体现为反驳。只要当事人在答辩中有明确的意思表示，法院就应该对其是否成立的事实进行审理，而不应要求当事人另行提起诉讼或反诉。
19．在代位权诉讼中，法院对债务人和次债务人之间债权债务关系的审理程度？
法院应对债务人和次债务人之间的债权债务关系进行实质性审查与认定，即根据证据规则审查相关证据，根据证据情况认定债务人与次债务人之间是否存在债权债务关系、债权数额以及债权是否到期等。
20．债权转让没有通知债务人，受让债权人直接起诉债务人的，法院应如何处理？
债权转让没有通知债务人，受让债权人直接起诉债务人的，视为“通知”，法院应该在满足债务人举证期限后直接进行审理，而不应驳回受让债权人的起诉。
21．债权转让是否发生诉讼时效中断的法律后果？
债权转让未通知债务人，该债权的诉讼时效不发生中断的法律后果。
债权转让已通知债务人，“通知”内容包括向债务人主张权利的意思表示，或“通知”上写明要求债务人向债权受让人偿还债务内容的，或债权让与人、债权受让人同时在“通知”上签字盖章，应该认定债权转让通知债务人的同时，债权人向债务人主张了权利，诉讼时效发生中断的法律后果。
22．一方当事人主张行使抵销权的，法院是否合并审理？
一方当事人根据《合同法》第九十九条行使法定抵销权的，法院应该合并审理，并不另行收取案件受理费。
一方当事人根据《合同法》第一百条行使约定抵销权的，对方当事人提出异议，并提出了确实充分证据，用于抵销的债权属尚不确定的，法院不应进行合并审理，提出行使抵销权的当事人应当另行提起诉讼。
四、担保法律制度中的实务问题
23．保证期间已届满或主债务已过诉讼时效情况下，保证人在催款通知书等书面文件上签字或承诺的，保证人是否承担保证责任？
保证期间已经届满，债权人向保证人主张保证责任，如果催款通知书等书面文件上的内容符合合同法和担保法关于担保合同成立的规定，或者保证人签字承诺“继续履行原合同担保责任”或者“按原合同承担担保责任”的，法院应认定担保人承诺按原合同的约定承担责任，成立了新的保证关系，保证人应当按照新的保证合同承担保证责任。对于新保证合同中未能明确的内容，应依法律和司法解释的规定认定。
主债务已过诉讼时效，保证人仍明确表示愿意承担保证责任的，应认定新的保证合同成立，保证人按照新的保证合同承担保证责任。如果原保证是一般保证，保证人不再享有先诉抗辩权。
24．保证合同无效，诉讼时效期间如何计算？
保证合同被确认无效后，不存在保证期间的计算问题，只是起算诉讼时效期间。
在一般保证的情况下，保证合同无效后的诉讼时效期间根据主合同的诉讼时效期间确定。
在连带保证的情况下，保证合同的诉讼时效期间独立于主合同的诉讼时效期间。从主合同履行期限届满，保证人应 承担责任之日起开始计算无效连带保证合同的诉讼时效期间。
25．同一债权，既有抵押担保又有保证的，如何适用法律？
同一债权，既有债务人本身提供的物权抵押担保，又有保证时，适用《担保法》第二十八条的规定。
同一债权，既有第三人提供的物权抵押担保，又有保证时，适用最高人民法院《关于适用〈担保法〉若干问题的解释》第三十八条的规定。债权人、抵押人、保证人对担保债权行使顺序另有约定的应依约定。
26．保证人承担担保责任后，是否需要另行起诉追偿债务？
在判决书中担保人的追偿权已被确定，追偿数额和追偿对象明确、具体情形下，担保人承担担保责任后，可根据具体给付情况，依据生效判决直接向债务人或其他担保人行使其追偿权，无须另行提起诉讼。已经提起诉讼的当事人经劝告不撤诉的，受诉法院应裁定驳回其起诉。
27．为分期履行债务提供担保的，保证期间如何起算？
为分期履行债务提供担保的，保证期间应当从最后一笔主债务履行期届满之日起开始计算，当事人另有约定的除外。
五、保险法律制度中的实务问题
28．《保险法》第十八条中“责任免除条款”的范围？
包括《保险法》第十九条第（四）项“责任免除”，即通常所称的“除外责任”条款，以及保险合同中所有不因投保人、被保险人或受益人未履行法定或约定义务而免除保险人责任的条款。
29．投保人、被保险人或受益人涉嫌犯罪但已死亡，没有生效裁判文书认定其构成犯罪的，是否适用保险合同中“违法犯罪行为”责任免除条款？
同时符合下列条件的，应适用“违法犯罪行为”责任免除条款：
（1）有充分的直接证据证明保险当事人是犯罪行为参与人，其行为触犯了刑事法律法规，即具有明显的犯罪嫌疑；
（2）涉嫌参与的犯罪行为是故意犯罪行为；
（3）涉嫌参与的犯罪行为与保险事故的发生有因果关系。
30．保险事故发生后，投保人、被保险人或受益人未履行及时通知义务的，保险人是否承担保险责任？
保险事故发生后，保险人不能仅以投保人、被保险人或受益人未履行及时通知义务为由不承担保险责任。
保险事故发生后，投保人、被保险人或受益人未依约或法律规定履行及时通知义务，导致保险人无法核实保险事故的性质、原因和损失程度等，以及是否属于免责范围无法确定的，投保人、被保险人或受益人要承担不利的法律后果。
31．投保人在病历中对其病情的“主诉”，能否作为证明其投保时隐瞒病史的证据使用？
答：医院病历中，投保人对自己病情的“主诉”内容记载明确的，包括病症、患病时间等，可以作为证据使用。
32．投保人故意或者过失未履行如实告知义务，在法律后果上是否一样？
投保人故意不履行如实告知义务，保险事故未发生时，保险人有权解除合同；保险事故发生后，保险人不承担保险责任，并有权解除合同。保险人解除合同的，不退还保险费。
投保人过失不履行如实告知义务，未告知事项影响保险人决定承保与否、费率高低的，保险事故未发生时，保险人有权解除合同。未告知事项对保险事故的发生有严重影响的，保险人不承担保险责任，并有权解除合同。保险人解除合同的，可以退还保险费。
33．投保人未经被保险人或受益人同意，是否可以转让或质押人寿保险单？
依照以死亡为给付保险金条件的合同所签发的保险单，投保人和被保险人不是同一人时，未经被保险人书面同意，投保人将保险单转让或质押的行为应认定无效。
非依照以死亡为给付保险金条件的合同所签发的保险单，投保人和被保险人不是同一人时，未经被保险人同意，投保人将保险单转让或质押的行为应认定无效。
34．商业医疗费用类保险是否适用损失补偿原则？
人身保险所属的健康保险、意外伤害保险中关于医疗费用的保险，不适用损失补偿原则。保险合同另有约定的除外。
35．责任保险中，第三者对保险人是否享有直接赔偿请求权？
责任保险中，第三者对保险人不享有直接赔偿请求权。但法律规定或者保险合同约定第三者对保险人享有直接赔偿请求权的除外。
36．责任保险中，被保险人对第三者尚未实际赔偿时，是否可以获得保险赔偿？
被保险人的赔偿责任已为法院生效裁判文书所确认，或已为保险人、被保险人和第三者之间的协议所约定的，即使尚未实际付出，被保险人亦可起诉保险人，获得保险赔偿。
被保险人的赔偿责任未被法院生效裁判文书所认定，或未被保险人、被保险人和第三者之间的协议所约定的，被保险人起诉保险人要求保险赔偿的，法院不予支持。
37．保险标的实际修复费用高于保险人定损金额的，如何处理？
保险标的实际修复费用高于保险人定损金额，保险合同双方当事人协商不成的，保险人应该根据实际修复费用理赔，但实际修复费用明显不合理的除外。
六、票据法律制度中的实务问题
38．持票人与出票人之间不存在票据基础关系，持票人也未直接向出票人支付对价，出票人是否承担票据责任？
在不适用票据无因性原则例外情形和“恶意抗辩”情形的前提下，即使持票人与出票人之间不存在票据基础关系，持票人也未直接向出票人支付对价，只要持票人与出票人之间的票据关系合法有效，持票人就依法享有票据权利，出票人应当承担票据责任。
39．票据行为是发生在票据转让后，是否影响金额空白支票的效力？
票据行为人对于金额空白的授权，只应当约束直接授受票据的双方当事人，也就是票据的直接前手后手。
支票已经转让，金额填写齐全且无瑕疵，无论出票人或者其他票据行为人是否授权补记，在持票人是善意持票人的前提下，应当认定支票有效，票据义务人应当按照支票文义履行票据义务。
40．对印鉴不符的支票，效力如何认定？
“印鉴不符”的支票，出票人签章不具有票据法上的效力，可以作为银行拒绝付款、不履行付款义务的理由之一。
对于其他票据当事人，只要签章真实，支票仍然有效，持票人可以向出票人或者其他票据义务人行使追索权。
41．票据关系与基础关系是否合并审理？
持票人以票据关系作为诉因，票据债务人以基础关系作为抗辩的情形下，票据关系与基础关系应合并审理，不应要求票据债务人以基础关系另行提起反诉。
票据债务人没有针对基础关系提出抗辩的，法院可以不主动合并审理票据基础关系，但可以把基础关系作为认定票据关系、票据权利是否存在、是否应当予以保护的事实证据。
当事人把票据关系和基础关系在诉讼请求中一并主张的，法官应当行使释明权，要求当事人明确其诉讼请求是票据关系纠纷，还是基础合同关系纠纷。
42．票据利益偿还请求权的性质，如何保护？
票据利益偿还请求权既不是票据权利，也不是一般的民事权利，是票据法规定唯一得到特殊保护的“票据法上的非票据权利”。
对于利益偿还请求权的保护，必须由当事人主张，法院一般不主动审理。
对于利益返还请求权的行使、转让、消灭等问题，票据法律有规定的，优先适用票据法律的规定。
43．没有填写“出票日期”的票据是否有效？
出票人出票时没有填写出票日期的，一般应当认定票据无效，但在持票人正当、善意持有票据的前提下，已经填写出票日期的，应当适用票据文义性原则，以票面记载内容为准，认定票据有效，不考虑出票人是否填写出票日期以及不填写出票日期的原因。
44．持票人依据中国人民银行《支票结算办法》第一百二十五条的规定，向出票人主张支票金额2％的赔偿金，是否支持？
持票人依据中国人民银行《支票结算办法》第一百二十五条的规定，向出票人主张支票金额2％赔偿金的，法院不应予以支持。
七、其他方面的法律实务问题
45．合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，法院应当按照何种标准计算？
合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，法院可以参照中国人民银行于2003年12月10日发布的银发[2003]251号《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》，在确定的利息水平基础上加收30%-50%，确定逾期付款违约金。中国人民银行有新规定的，参照新规定。
46．建筑行业中的挂靠经营行为是否无效？
建筑行业中的挂靠经营行为并不都是当然无效，在下列情形下挂靠行为有效：
（1）挂靠者虽然以被挂靠者的名义签订建设工程施工合同，但其本身具备建筑等级资质，且实际承揽的工程与其自身资质证书等级相符；
（2）被挂靠者提供工程技术图纸、进行现场施工管理，并由开发单位直接向被挂靠者结算。
47．在建筑行业的挂靠经营中，挂靠者以被挂靠者的名义从事对外经济活动的，被挂靠者是否承担民事责任？
合同相对人同时起诉挂靠者和被挂靠者的，如果合同相对人对于挂靠事实不明知，由挂靠者与被挂靠者承担连带民事责任；如果合同相对人对于挂靠事实明知，首先由挂靠者承担责任，被挂靠者承担补充的民事责任。
合同相对人只起诉被挂靠者的，被挂靠者对外应先行承担民事责任。
在被挂靠者对外承担责任的范围内，被挂靠者对挂靠者享有追偿权。
48．农村土地发包给本集体经济组织以外的单位或者个人承包时，未经乡（镇）政府的批准，是否影响合同的效力？
农村土地发包给本集体经济组织以外的单位或者个人承包，在一审法庭辩论终结前仍未报经乡（镇）政府批准的，应认定承包合同未生效。
发包人是将承包合同报经乡（镇）政府批准的义务人。
49．零售商与供货商关于收取进店费、节庆费用约定条款的效力如何认定？
对零售商与供应商之间关于进店费、节庆费用等约定条款的效力，应当参照《北京市商业零售企业进货交易行为规范》、《零售商供应商公平交易管理办法》等相关行业规定进行认定。
50．破产程序中，发现债务人巨额财产下落不明且不能合理解释财产去向的，法院应如何处理？
破产程序中，发现债务人巨额财产下落不明且不能合理解释财产去向的，法院尚未立案受理时，不予受理。已经立案受理的，应当裁定驳回破产申请。
已经裁定宣告债务人破产的，如果被转移的财产不影响宣告债务人破产，法院应将涉嫌犯罪部分的情况和材料移送相关国家机关处理，移送不影响破产程序进行，破产案件继续审理；追回的赃款作为破产财产分配，尚未追回的赃款等待追回后追加分配。反之，应首先通过审判监督程序撤销宣告破产的裁定，然后再裁定驳回债务人破产申请。
51．破产程序中，对破产企业出租的房屋土地如何处理？
破产企业出租的房屋土地无租赁期限的，可以随时解除租赁合同，但应留给承租人合理的时间。
破产企业出租的房屋土地有租赁期限但未到期的，应区别情况处理：
（1）如果承租人的各项财产情况表明可以继续使用，且该位置适于承租人发展的，则可以考虑继续履行租赁合同。继续履行的，拍卖时应向竞拍人做出说明，适用买卖不破租赁的原则。
（2）如果该地点作其他开发更有价值，解除合同更有利于财产变现的，应解除合同。解除合同的补偿属于共益债权性质，在解除合同时向承租人优先支付。
八、附则
52．本问题解答作为“指导意见”自下发之日起在北京市法院范围内施行。
下发之日尚未审结的一、二审案件适用本指导意见；下发之日案件已经终审，当事人申请再审或者按照审判监督程序提起再审的案件，不适用本指导意见。
关于《北京市高级人民法院审理
民商事案件若干问题的解答之五（试行）》的说明
随着我国市场经济的不断发展，经济体制改革进程的不断推进，人民群众维权意识的不断增强，北京市法院受理的民商事案件数量也在持续上升，上亿元标的案件屡见不鲜，当事人主体众多，纠纷结构多样，案件类型复杂；调整民商事主体的法律制度在不断完善的同时，还有一个需要各民商事主体、有权机关正确理解、适用的过程；而且无庸讳言的是，法律制度往往滞后于社会、经济的发展。凡此种种，使得我们在审理民商事案件中遇到的法律难点、盲点日益突出，疑难问题层出不穷，解决不好，将会影响裁判尺度的统一、民商事审判质量和效率的提高、“司法为民”服务宗旨的实现。为在现有条件下更好完成审判任务，我们成立了课题组，从北京市法院民商事审判的实践出发，对3年来相关疑难法律实务问题进行了专题研究，并形成了《北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五（试行）》（以下简称解答之五）。需要指出的是，2007年民二庭将对全市法院适用公司法的情况进行专项调研，在相关案件大检查的基础上形成调研报告和指导意见，故解答之五未涉及适用公司法中的一些疑难问题。以下是对解答之五所涉及问题理解和适用所作的简要说明。
（一）诉讼程序中的问题
问题解答1．这关系到案件的管辖法院问题。《民事诉讼法》第二十二条第二款规定：“对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖”。最高法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第4条规定，“法人的住所地是指法人的主要营业地或主要办事机构所在地”。根据工商登记的要求，法人在设立时其住所应当是其主要经营场所，因此，在一般情况下，营业执照登记的地址为法人住所地。但是在工商登记地与实际营业地或办事机构所在地相分离的情况下，法院应以最终确认的实际营业地或办事机构所在地作为法人住所地。此时，法人的注册登记地址不能作为确定管辖的依据。需要注意的是，“案件受理后，受诉人民法院的管辖权不受当事人住所地、经常居住地变更的影响”。
在当前市场经济条件下，多营业地或多办事机构的法人普遍存在，也很难区分“主、次”。为统一操作，对主要营业地或主要办事机构所在地的“主要”不作条件限定，包括规模、时间等等，只要当事人能够证明其确在该地经营或办公即可。
此问题在讨论中，争议较大。一种意见认为，法人住所地是唯一的，实行工商登记制度，如果发生变化，应根据法人登记条例进行变更，未办理变更登记的仍以营业执照确定住所地。原告只须证明起诉地为被告的登记地即可。如果对实际营业地进行确认，对原告是不利的。一种意见认为，只要法人工商登记地或实际营业地、办事机构有一处在受理案件法院辖区，此法院对案件就具有管辖权。但此两种意见都突破了最高法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第4条的规定。
问题解答2．《最高人民法院关于适用〈民法通则〉若干问题的意见》第41条的规定，“起字号的个体工商户，在民事诉讼中，应以营业执照登记的户主（业主）为诉讼当事人，在诉讼文书中注明系某字号的户主”。从简便、经济原则及方便当事人角度出发，在诉讼主体未发生实际变更的情况下，不应裁定驳回原告的起诉。
问题解答3．此问题出现于多被告情形下。在一被告未提出管辖权异议时，应认为其同意受理案件法院对案件的管辖。即使其关于管辖权的上诉理由成立，因为一审期间，其未在法定期限内提出管辖权异议，当受理案件的一审法院未改变案件管辖时，其诉讼权利和义务并未受到影响。因此，未向一审法院提出管辖权异议的被告，对法院驳回其他被告管辖权异议做出的裁定，虽然享有上诉权，但丧失了胜诉权。但当受理案件的一审法院裁定案件管辖权异议成立时，情况已经发生了变化，一审时未提出管辖权异议的被告不仅可以提起上诉，而且享有胜诉权。
问题解答4．确定管辖权是法院进行案件审理的前提。确定管辖权进入实体审理后，有多个被告的情况下，如果法院经审理发现作为确定管辖权依据的被告主体不适格时，在裁定驳回原告对其起诉后，受理案件法院对案件是否依然享有管辖权，审判实践中存在分歧意见：一种意见认为，裁定驳回原告对某一被告的起诉后，虽然受理案件法院实际上已丧失了行使管辖权的基础，在起诉时法院对案件享有管辖权，而且也已经做出裁定驳回被告的管辖权异议，那么就不能因某一被告退出诉讼（即确定管辖的事实在诉讼过程中发生变化）而影响管辖权，否则会造成司法资源的浪费，不利于案件的尽快了结。另一种意见认为，虽然法院做出裁定驳回了管辖权异议，但当某一被告退出诉讼后，法院实际上已经丧失了行使管辖权的基础，这时法院就应当依照《民事诉讼法》第三十六的规定依职权将案件移送到有管辖权的法院。这两种意见都有一定的道理，但依职权移送案件法律有明确的规定，因此我们选择了后一种意见，同时也可以在一定程度上防止当事人虚设被告，争抢案件管辖权情形的发生。
问题解答5．最高法院《关于人民法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》（法释[2004]13号）对专递方式进行了规定。实践中，受送达人拒绝签收情形下，可能邮政机构工作人员简单写一下“拒收”就退回来了，对此，只要没有证据证明“拒收”系邮政机构造假，我们就宜采取认可的态度。因为通常情况下，邮政机构与案件没有利害关系。如果受送达人称签名的人不是本单位的负责人或办公室、收发室、值班室的工作人员，法院应如何处理？我们认为也要采取宽松的态度，只要有人签收，没有证据证明签名系邮政机构造假，就视为已送达，以保证程序能正常进行下去。现在许多写字楼的物业与租户之间有委托收发关系，写字楼就一个收发室，所有这个楼里公司的邮件都由这个收发室收，签收的人当然不是某个公司的人员，但只要这个收发室的人签收了，我们就视为已实际送达到了这个公司。如果邮政机构返回法院的是空白回执，就不能视为已送达，应当要求邮政机构重新送达或进行补记、作出情况说明，将程序补充完整。
问题解答6．裁定驳回起诉涉及到对当事人权利的处理，根据《民事诉讼法》第一百四十条的规定，当事人对驳回起诉裁定可以上诉。以口头裁定方式不利于当事人行使上诉权利和承担相应的义务。
问题解答7．是否准许当事人撤回对部分被告的起诉，涉及到重大程序事项，因此应在判决书前部对法院是否准许原告撤回对部分被告起诉的处理过程，作一简单说明和交待，但在判决书主文中不应涉及此程序问题。
问题解答8．此问题争议比较大。一种意见认为，我国民事法律关于时效的规定比较短，对权利人的保护不够。法院应主动进行审查。一种意见认为，时效问题与当事人的实体利益息息相关，是一种抗辩权，需基于当事人的提起才产生权利消灭的法律后果。我们选择了第二种意见。
问题解答9．我们的基本出发点是裁驳属于程序问题，判决属于实体问题，不应在一份裁判文书主文中同时涉及。但由于裁定驳回起诉涉及到重大程序事项，虽然判决书主文不涉及裁驳的内容，但判决书应该反映出诉讼的全过程，因此，判决书前部对裁驳的程序处理应该作出说明和交待。
问题解答10．《民事诉讼法》第一百九十三条第一款规定：“按照规定可以背书转让的票据持有人，因票据被盗、遗失或者灭失，可以向票据支付地的基层法院申请公示催告。依照法律规定可以申请公示催告的其他事项，适用本章规定”，因此，适用公示催告的有价证券范围应当包括可背书转让的票据（无记名票据、被拒绝承兑、被拒绝付款的票据除外）和可以申请公示催告的其他法定事项两部分。
依据最高法院《关于对遗失金融债券可否按“公示催告”程序办理的复函》（1992年5月8日法函〔1992〕60号）内容的精神，凡不属于上述我国《民事诉讼法》有关公示催告程序适用范围规定的票据或者其他法定事项的，均不能适用公示催告程序。
依照我国《证券法》和《公司法》关于“公司债券”的有关规定，公司债券（或称企业债券）可分为记名债券和无记名债券。记名债券记载了债券持有人的姓名或者名称，其能够有效保障债券持有人对债券的所有权，并且记名债券可以背书方式转让，因此，记名债券属于我国《民事诉讼法》有关公示催告程序适用范围规定的其他法定事项，当记名债券被盗、遗失或者灭失时，债券持有人可以依照《民事诉讼法》规定的公示催告程序，请求法院宣告记名债券失效，依法进行补救。同样理由，除记名证券外，记名式仓单和提单也应属于《民事诉讼法》有关公示催告程序适用范围规定的其他法定事项。
（二）证据规则中的问题
问题解答11．《证据规则》第十九条第二款规定“人民法院对当事人及其诉讼代理人的申请不予准许的，应当向当事人或其诉讼代理人送达通知书。当事人及其诉讼代理人可以在收到通知书的次日起三日内向受理申请的人民法院申请书面复议一次。”对“通知书”我们适当地扩大了范围，即口头通知记入笔录，同时当事人签字的情形（拒绝签字的可直接记入笔录），以加快审判效率，尤其是在适用简易程序的情况下。但对当事人明确要求法院书面通知的，法院应制作“通知书”。
问题解答12．管辖权异议属于程序性事项，在管辖权不确定的情况下，相关证据无法固定，因此举证时限应该停止计算，等待管辖裁定的生效。继续计算的时间应自生效裁定送达当事人之日的次日起。
问题解答13．最高法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第（二）项规定：“二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。”与举证责任的性质和分配原则相适应，审计、鉴定等查证程序的申请启动权和为了证明而履行的申请义务、举证义务均在当事人，实现查证工作和作出裁判的决定权则在法院。二审法院为了查清案件事实，应有权决定鉴定与否，前提是当事人在一审或二审提出了鉴定申请。对此问题的讨论分歧主要在于二审法院为查明事实将案件发回重审还是直接进行鉴定，我们认为应从案件的具体情况出发，由二审法院决定。
问题解答14．被告经法院合法传唤未出庭应诉的，是其对自己诉讼权利的放弃。被告放弃诉讼权利的利益应归于另一方，即原告。但对原告提供的证据，法院应按照《民事诉讼法》规定的法定程序，全面、客观审查核实，而且对证据的判断应当达到“高度盖然性”的标准。在审判实践中，有的法官基于被告不出庭应诉是放弃抗辩权的理由，不对原告提供的证据进行审查，直接认定原告的主张成立，这是不对的。被告不出庭答辩虽然放弃了抗辩权等诉权，但并不当然构成被告对原告所主张事实的承认。
问题解答15．《证据规则》第三十五条第一款规定“诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件作出的认定不一致的，不受本规定第三十四条规定的限制，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。”这属于法官必须以职权行使释明权的范围。法官只能向当事人释明案件的法律关系还可能是什么，或者民事行为的效力还可能是什么；可能认定的法律关系或效力，并要求当事人举证；告知当事人可以变更诉讼请求，如果其不变更诉讼请求，人民法院将根据已有的证据材料作出裁判。释明权的范围不宜过大。其他方面，如证据方面问题，可通过“举证告知书”指导举证；抗辩权方面问题，则由当事人自己处分和行使。
释明权的行使在一定程度上有助于实体正义的实现，但也可能在行使该项权力时有损程序正义，破坏当事人诉讼地位的平等性。所以释明权的行使应体现为法官的“提示”，而决不是直接给予答案，即不能明确无误地告知当事人案件的法律关系性质是什么，或者民事行为的效力是什么。之所以不能明确告知，是因为案件毕竟还没有审理完毕，我国又没有中间判决的规定，故此时的释明只能是一种提示，否则将有损法院的中立地位，违背诉讼当事人平等原则。法官行使释明权后，如果当事人变更了诉讼请求，则法官应重新确定举证期限，已开庭的案件，应重新开庭。
（三）合同法律制度中的问题
问题解答16．合同无效所涉及到的诉讼时效期间适用问题，争议很大。我们从以下几个方面进行了考虑。首先，诉讼时效期间的法定性。一方面，因为诉讼时效期间是法律明确规定的，非当事人约定而成，所以它具有不可改变的性质；另一方面，合同效力和诉讼时效期间是民法体系中两种并行的、相互独立的法律概念。其次，在法院或仲裁机构未确认合同无效的情况下，任何合同的任何一方当事人都没有权利对合同的效力进行确认，合同实际上一直在“有效”的存在着。第三，合同是双方当事人合意的产物，有明确的权利义务关系，当事人知道何时主张权利，何时履行何种义务。法院审判实践的引导也应当有利于促使当事人及时行使权利，保存债权的法律强制保护性，防止转变为自然之债。第四，恰恰是无效合同更需要对其后果及时了结。所以我们对无效合同进行了区别对待，确认效力之诉往往关系到公权利的行使，也属于法院主动审查的范围，故不应适用诉讼时效期间的规定。对合同被确认无效后产生的返还财产或赔偿损失的请求权，应适用诉讼时效期间的规定，起算点则应自合同约定的履行期限届满之次日起算。因为合同双方当事人对其权利实现的期限均有明确、合理的预期，即合同约定的履行期限届满之日，因此，在约定期限届满而义务人不履行约定义务之时，权利人应认识到其权利受到侵害，而无论合同在事后是否被确认无效。如从合同被确认无效之日起算诉讼时效，则因权利人怠于行使权利或以合同无效为由得以在无限的期间内随时要求合同对方实施给付行为，必将使其间的民事关系长期处于不确定状态，有碍于社会流转的客观需求和民事秩序的稳定，有悖于民事诉讼时效制度的本旨。
问题解答17．这涉及到合同解除的依据。法院是否可以不依当事人的诉请，而依职权解除合同？本来就合同解除问题，应当充分尊重当事人的合意，但在实践中，我们经常会遇到双方当事人无法协议解除，又不符合法定解除的条件，而判决继续履行又有现实困难的情况。我们认为，在根据个案具体情况对“判决继续履行又有现实困难”的条件严格把握的情况下，当事人之间此时已经失去了继续合作的基础，法院不宜强制一方当事人继续履行。同时，法院判令解除合同后，从经济原则出发，最好一并处理当事人之间的债权债务，以在一个诉中最大限度维护当事人的合法权益。
问题解答18．《合同法》第六十六条、六十七条、六十八条、六十九条规定了同时履行抗辩权、后履行抗辩权、不安抗辩权制度，统称为合同履行抗辩权。这些抗辩权的有效成立不仅可以对抗合同相对方的履行请求，使对方的请求权消灭，或使其效力延期发生，而且可以排除违约责任的存在，都属于法定的抗辩权利，其在诉讼过程中表现为反驳。第一，抗辩权要基于权利人的主张才能发生效力，法院在审理案件中，法官不能主动援引抗辩权。因为抗辩权本质上是一种私权，如果当事人不主动援引抗辩权，则应当认定其已主动放弃了该抗辩权利，其放弃抗辩权的利益归于相对人。第二，严格遵循法律规定的条件和程序行使抗辩权，不仅不构成违约，而且抗辩成立将会导致对方的请求权消灭或使其效力延期发生。行使抗辩权致使合同迟延履行的，迟延履行责任由对方承担。第三，在一方迟延履行、受领迟延、瑕疵履行、部分履行等情况下，就要根据《合同法》第六条、六十六条、六十七条的规定来处理。特别要注意“相应”原则，即一方拒绝履行的部分必须与另一方不符合约定的行为适当，过当不履行，对过当部分也要承担责任。
实践中我们要注意其与反诉的区别，如果仅仅否认对方的请求，只是证明对方的请求存在或者不存在，那就属于抗辩权的范畴；而反诉在法律上设定了要件要求，被告必须提出独立的诉讼请求，而不是仅仅否认对方的请求。
问题解答19．法院对债务人和次债务人之间的债权债务关系如何审查，实际上关系到对基础法律关系审查程度的问题。法院在确认债权人与债务人之间的债权合法、有效且确定之后继续审理代位权诉讼时，也应当对债务人与次债务人之间债权债务关系的合法性和现实性进行审查和认定，以明确存在还是不存在，存在的数额以及是否到期。从符合债权人代位权制度的根本宗旨出发，只要有证据证明代位权人主张的事实成立即可，既不需要有关的仲裁或法院裁决认定债务人与次债务人之间的债权债务已经明确或者到期，也不能以债务人对次债务人的具体债权数额无法确定为由驳回代位权人的诉请或起诉。如果由于债务人（案件第三人）的缺位，导致债务人和次债务人之间的债权债务关系无法确定，代位权人（债权人）主张存在债权债务关系，负有举证责任，故代位权人应承担相应的举证不能的法律后果。
问题解答20．《合同法》第八十条的立法本意是平衡合同双方当事人利益，所以规定债权人转让权利时负有通知债务人的义务，以更有利于保护债务人的合法利益。负有通知义务的人是债权让与人，没有通知债务人时，不影响债权转让行为的效力，受让债权人享有债权人的地位是确定的。未经债权人通知，债权转让行为对债务人没有约束力，债权受让人向债务人主张其受让的债权时，债务人有权拒绝。
债权人转让债权没有通知债务人，受让债权人直接起诉债务人的情形，要视为债权人转让债权履行“通知”义务的特殊情况来理解，这是因为当债务人对债权人所转让的债权提出抗辩时，法院在对案件审理过程中，可以依照最高法院《关于适用＜合同法＞若干问题的解释
（一）》第二十七条的规定列债权人为第三人参加诉讼，以达到法律保护或不损害债务人权益的立法目的。
问题解答21．债权转让未通知债务人的情况下，对债务人不产生约束力，自然不发生时效中断的法律后果。在通知债务人的情况下，诉讼时效是否发生中断，要根据“通知”的具体内容来判断。这也是从加强债权，同时保护债务人利益的角度出发，进行利益平衡的。
问题解答22．抵消权是一种形成权，在法定条件下，其权利的行使由当事人单方的意思表示即可为之，用于抵消的债务即使复杂，法院也应合并审理。在行使约定抵消权时，则需要考虑双方当事人约定抵消的意思表示是否真实。
即使一方当事人行使抵消权没有得到法院的支持，其对另一方当事人主张相应权利的诉讼时效依然发生中断的法律后果。
（四）担保法律制度中的问题
问题解答23．最高法院《关于人民法院应当如何认定保证人在保证期间届满后又在催款通知书上签字问题的批复》中规定，“根据《中华人民共和国担保法》的规定，保证期间届满债权人未依法向保证人主张保证责任的，保证责任消灭。保证责任消灭后，债权人书面通知保证人要求承担保证责任或者清偿债务，保证人在催款通知书上签字的，人民法院不得认定保证人继续承担保证责任。但是，该催款通知书内容符合合同法和担保法有关担保合同成立的规定，并经保证人签字认可，能够认定成立新的保证合同的，人民法院应当认定保证人按照新保证合同承担责任”。
债权人书面向保证人主张保证责任，保证人在催款通知书上签字，并无其他承诺性语言意思表示的，法院不能单凭其签字盖章行为认定是重新确认或成立新的保证合同。保证人的保证责任因保证期间届满而消灭。
主债务超过诉讼时效消灭的只是债权人的胜诉权，而非债权债务本身。此时，保证人按照新的保证合同承担保证责任，担保的债务只是自然债务，如果原保证是一般保证的，保证人对债权人自然之债担保的同时，亦不再享有先诉抗辩权。
问题解答24．这个问题的讨论基础比较复杂，包括考虑到合同约定的保证期间长于、等于或短于诉讼时效期间的情况；无效的一般保证合同和连带保证合同在时效期间计算上的区别；主合同无效，保证合同无效的情况；主合同有效，保证合同无效的情况；债权人和保证人利益平衡的问题及合同无效的确认可能滞后于债权人权利的主张等情况。综合上述多种因素，我们认为：第一、保证期间是当事人约定的承担保证责任的期间。保证合同被确认无效后，关于保证期间的约定亦无效，不存在保证期间的计算问题，而只是起算诉讼时效期间。第二、在一般保证的情况下，依主、从债务原则，保证合同无效后的诉讼时效期间根据主合同的时效期间确定，主合同诉讼时效期间中断的，保证合同的诉讼时效期间亦发生中断。第三、在连带保证的情况下，保证合同的诉讼时效期间独立于主合同的诉讼时效期间。虽然保证合同无效，保证期间约定亦无效，但在保证合同被确认无效之前，保证期间的约定是债权人何时主张权利的依据。此时，应当从主合同履行期限届满，保证人应当承担责任之日起算无效连带保证合同的诉讼时效期间。但债权人在保证合同约定的履行保证责任期间内主张权利的，导致无效连带保证合同诉讼时效期间中断，重新起算诉讼时效的时间点。
问题解答25．这里解决的是同一债权有数种担保方式，如何进行选择的问题。对同一债权，既有债务人本身提供的抵押，又有保证时，适用《担保法》第二十八条的规定。在债务人作为抵押人的情况下，债务人首先在抵押物范围内承担责任，债权人的权利在此范围内并不会受到损害，同时其他保证人承担责任后也要追及债务人，包括抵押物。
对同一债权，既有第三人提供的抵押，又有保证时，适用最高人民法院《关于适用〈担保法〉若干问题的解释》第三十八条的规定，选择何种方式向担保人行使债权是债权人的权利，但债权人、抵押人、保证人对担保债权行使顺序另有约定的除外。
问题解答26．《担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”。《关于适用＜担保法＞若干问题解释》第四十二条规定：“人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼”。故在追偿权已被生效裁判文书明确的情况下，保证人承担责任后，不需要另行起诉追偿债务。
问题解答27．最高法院曾于2000年10月26日以法经[2000]244号函答复山东省高级法院：在借款、买卖等合同中，当事人约定分期履行合同债务的，诉讼时效期间应当从最后一笔债务履行期届满之次日起开始计算。但是，对于为分期履行的债务提供担保的，保证期间如何起算的问题，该函并未涉及，法律也无明确规定。担保法仅规定保证期间的起算点为“主债务履行期届满之日”，但对于分期履行之债务的保证期间，是从每笔债务履行期限届满时分别起算，还是最后一笔债务履行期限届满时开始起算？最高法院[2004]民二终字第54号民事判决书对此问题提供的审判思路是：为分期履行之债务提供担保的，保证期限应从主债务履行期限届满之日（即最后一笔主债务履行期届满之日）起算。
（五）保险法律制度中的问题
问题解答28．“责任免除”条款的范围关系到保险人履行“明确说明”义务的范围。掌握责任免除条款范围的关键是，在“除外责任”条款之外，是否还有属于免除保险人单方责任义务的条款，即保险人责任的免除具有绝对性，其只享有权利不承担义务，导致保险人和被保险人之间的权利义务不对等。因此我们认为在《保险法》第十九条第（四）项的“责任免除”，即通常所称的“除外责任”之外，责任免除条款还应包括其它所有即使不是因为被保险人未履行法定或约定义务，保险人也当然地不承担责任义务的条款。
问题解答29．对此问题的回答，主要是参照保监会的答复做出。需要注意的是，保险人以“违法犯罪行为”责任免除条款抗辩成立需要同时满足三个条件。
保监复[1999]168号“关于保险条款中有关违法犯罪行为作为除外责任含义的批复”指出，“在保险条款中，如将一般违法行为作为除外责任，应当采取列举方式，如酒后驾车、无证驾驶等；如采用„违法犯罪行为‟的表述方式，应理解为仅指故意犯罪行为”。“对于犯罪行为，如果当事人尚存，则应依据法院的判决来决定是否构成犯罪；如果当事人已经死亡，无法对其进行审判，则应理解为事实上已明显构成犯罪行为”。“对于违法犯罪行为、犯罪行为或者故意犯罪行为构成除外责任或责任免除，除保险合同有明确的约定外，应理解为被保险人实施的犯罪行为与保险事故的发生应具有因果关系”。
问题解答30．《保险法》第二十二条第一款规定，“投保人、被保险人或者受益人知道保险事故发生后，应当及时通知保险人。”保险合同（保险单）中往往约定，保险事故发生后，如果投保人、被保险人或受益人不及时通知保险人，不在若干天内报案、提交有关保险单证，保险人将不承担保险责任。因此产生了不少纠纷。保监复[2000]304号“关于对《保险法》有关索赔时限理解问题的批复”中提到，“某些保险条款中关于索赔时限、通知期限等诸如此类的规定，不是一种时效规定，应当理解为是合同当事人约定的一项合同义务。投保人或被保险人违反此项义务的责任应当根据合同的约定及其违约所造成的实际后果来确定，并不必然导致保险金请求权的丧失或放弃。” 参照保监会的批复，我们认为，保险人不能因为投保人、被保险人或受益人未履行及时通知义务而当然免责。
问题解答31．此问题往往和投保人的如实告知义务联系在一起。所谓“主诉”，是指投保人在某次看病过程中，主动告诉医生其曾经患过何种疾病。需要注意的是，“主诉”内容应明确记载于医院留存的原始病历中，语言不能模糊，不能引起歧义。
问题解答32．这关系到对《保险法》第十七条第二款、第三款和第四款的理解问题。容易产生不同理解的是第二款，“投保人故意隐瞒事实，不履行如实告知义务的，或者因过失未履行如实告知义务，足以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率的，保险人有权解除保险合同”，即在投保人故意隐瞒事实，保险人要求解除合同时，是否还需要满足“足以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率”这一条件？我们认为，在投保人故意隐瞒事实，不履行如实告知义务的情况下，无论是否足以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率，保险人都有权解除合同；而在投保人因过失未履行如实告知义务的情况下，只有足以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率的，保险人才有权解除合同。同时，在保险事故发生后，无论投保人未告知事项是否与保险事故有因果关系，只要是投保人“故意”不告知，保险人就可以拒赔。
问题解答33．对此问题，有一种意见认为，投保人可以依法（转让）或者质押人寿保险的保险单。我们从《保险法》第五十六条、第六十一条、第六十三条的相关规定出发，区分了两种情况，即对以死亡为给付保险金条件和非以死亡为给付保险金条件的保险单，分别对待。在投保人对以死亡为给付保险金条件的保险单进行转让或质押时，强调需要被保险人“书面”同意，以加强对被保险人生命安全的保护。
问题解答34．实践中一种意见认为，由于人身保险所属的健康保险、意外伤害保险中关于医疗费用的保险，其目的在于填补被保险人为治疗疾病所产生的费用，应认为其属于“损失补偿性质”保险。从财产保险“无损失则无补偿”原则出发，保险人不能因疾病或受伤治疗而获得费用以外的利益，保险人有权在给付保险金的范围内向第三者进行追偿。另一种意见认为，健康保险、意外伤害保险属于人身保险，如果适用“无损失则无补偿”适用原则，是否会与《保险法》的现行规定相矛盾？我们从保险法的相关规定出发，结合保险行业主管部门的相关答复，并考虑到保险人相对强者的地位，对此问题作出了回答。
《保险法》第六十八条规定，“人身保险的被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不得享有向第三者追偿的权利”。中国人民银行银保险[1998]63号“关于医疗费用重复给付问题的答复”中指出，“如果在意外伤害医疗保险条款中无关于„被保险人由于遭受第三者伤害，依法应由第三者负赔偿责任时，保险人不负给付医疗费责任‟之约定，保险人应负给负医疗费的责任。依《保险法》第六十七条（注，修改后的第六十八条），保险人给付上述医疗费后，不享有向第三者追偿的权利”。我们参照此种意见作出了解答。
问题解答35．《保险法》第五十一条第一款规定，“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”。根据责任保险的社会公益性，此款应解释为：在法律有规定或者保险合同有约定的情况下，保险人不仅可以直接向第三人给付保险赔偿金，而且第三人有权直接请求保险人给付保险赔偿金。我国现阶段只在机动车强制责任保险制度中，依据《道交法》第七十六条的规定，第三者可以直接请求保险公司在责任限额内赔偿。
问题解答36．第三者责任险一般是指被保险人及其允许的合格驾驶员在使用保险车辆过程中发生意外事故，致使第三者遭受人身伤亡或者财产的直接毁损，依法应由被保险人支付的赔偿金额，保险人依照保险合同的规定予以赔偿。
依照较为传统的责任保险理论，责任保险合同在性质上仍属于填补损害的保险合同，以填补被保险人的实际发生的损失为终极目的，被保险人无损失，保险人不承担保险给付责任。在被保险人向第三者赔偿损害之前，保险人对被保险人没有给付保险赔偿金的义务。这虽有助于促使被保险人实际履行赔偿责任，但也给保险人拒绝承担保险给付责任提供了借口。若发生被保险人支付不能，受害人不能请求保险人给付保险赔偿金，被保险人亦不能请求保险人给付保险赔偿金，造成保险人可以收取保险费而不承担保险责任的不公平后果。我们认为，现代责任保险的理论和实务摒弃了责任保险的终极目的在于填补被保险人损失的理念，发展了责任保险保护第三者利益的功能：不论被保险人是否实际向受害人支付赔偿金而受到损失，只要被保险人对第三者的赔偿责任已为法院判决所确定或者依照被保险人、受害人与保险人之间的协议而确定，被保险人可以对保险人提起诉讼。至于保险人如何给付保险赔偿金，则依照双方之间的约定及法律的规定办理。基于此，我们对此问题做出了回答。
问题解答37．在保险纠纷案件中，会经常出现保险事故发生后，保险公司与被保险人所签订的定损金额少于实际修理费金额（主要表现为机动车），即保险公司与被保险人所签订定损协议所确定的修理费限额不足以修复保险车辆或者定损项目、范围少于实际修理项目。在案件审理时，保险公司往往主张双方已对赔偿金额通过定损协议加以确定，对于超出定损协议确定的部分金额不应予以赔偿。我们的意见是，除非保险公司能够提供证据证明实际修理费用中有不合理的部分，否则保险公司应当按照实际修理费用进行赔偿。
（六）票据法律制度中的问题
问题解答38．适用票据无因性原则的例外情形包括：（1）《票据法》第十条规定，“票据的签发、取得和转让，应当遵循诚实信用的原则，具有真实的交易关系和债权债务关系”。“票据的取得，必须给付对价，即应当给付票据双方当事人认可的相对应的代价”。（2）《票据法》第十三条第二款规定，“票据债务人可以对不履行约定义务的与自己有直接债权债务关系的持票人，进行抗辩”。（3）最高法院《关于审理票据纠纷案件若干问题的规定》第十条规定，“票据债务人依照票据法第十三条的规定，对与其有直接债权债务关系的持票人提出抗辩，人民法院合并审理票据关系和基础关系的，持票人应当提供相应的证据证明已经履行了约定义务”。第十四条规定：“票据债务人以票据法第十条、第二十一条的规定为由，对业经背书转让票据的持票人进行抗辩的，人民法院不予支持”。
“恶意抗辩”情形包括：《票据法》第十二条规定，“以欺诈、偷盗或者胁迫等手段取得票据的，或者明知有前列情形，出于恶意取得票据的，不得享有票据权利”。“持票人因重大过失取得不符合本法规定的票据的，也不得享有票据权利”。第十三条规定，“票据债务人不得以自己与出票人或者与持票人的前手之间的抗辩事由，对抗持票人。但是，持票人明知存在抗辩事由而取得票据的除外”。
问题解答39．《票据法》第八十六条规定：“支票上的金额可以由出票人授权补记，未补记前的支票，不得使用。”因此，金额空白支票，必须经过出票人授权补记后，才能和一般的有效票据具有同样的法律效力，否则不得转让和提示付款。但是，根据票据行为的独立性和无因性原则，在认定金额空白支票的法律效力时，应当审查票据行为是发生在票据直接前后手之间，还是票据业经转让这一前提条件。对于票据的直接前后手，票据债务人可以用授受票据时金额空白或者没有经授权补记进行抗辩；如果支票已经转让，金额填写齐全且无瑕疵，无论出票人或者其他票据行为人是否授权补记，在持票人是善意持票人的前提下，应当认定支票有效。票据义务人应当按照支票文义履行票据义务。
问题解答40．“印鉴不符”主要是指支票出票人的签章与银行预留印鉴不一致的情况。银行部门规章《票据管理实施办法》和《支付结算办法》都规定“印鉴不符”的支票是无效支票。而最高法院《关于审理票据纠纷案件若干问题的规定》第四十一条第（四）项对此做出修正，规定在支票出票人的签章与银行预留印鉴不一致的情况下，仅支票出票人的签章不具有票据法上的效力。
票据法上的效力和票据本身的效力是两种不同的概念，票据法上的效力是指票据行为的效力。一般情况下，一个票据从制作到流通过程中会发生若干个票据行为，由于票据行为具有独立性原则，某个票据行为的效力不影响其他票据行为的效力，更不影响票据本身的效力。银行部门规章中规定印鉴不符的支票整体无效是欠妥的。票据法司法解释第四十一条把它修正为出票人签章不具有票据法上的效力，仅可以作为银行拒绝付款、不履行付款义务的理由之一，而对于其他票据当事人来说，只要签章是真实的，支票仍然有效，持票人可以向出票人或者其他票据义务人行使追索权。这一原则与票据法司法解释第四十二条对于错签章仍然认定票据有效的规定也是吻合的。在审判实践中，我们也要注意区分印鉴不符、错签章和伪造票据上的签章，在法律责任认定和法律适用方面的区别。
问题解答41．在直接的债权债务人之间，票据债务人以基础关系进行抗辩的，票据关系和基础关系应该合并审理。要注意前提条件是：票据债权债务人之间是直接的前后手关系，且票据债务人提出了基础关系的抗辩。
最高法院《关于审理票据纠纷案件若干问题的规定》第十条规定，“ 票据债务人依照票据法第十三条的规定，对与其有直接债权债务关系的持票人提出抗辩，人民法院合并审理票据关系和基础关系的，持票人应当提供相应的证据证明已经履行了约定义务。”
问题解答42．利益返还请求权，是持票人享有的与票据关系相关联的一种权利，这项权利的行使是持票人依据票据基础关系适用民法中有关民事权利义务的规定进行的。这项权利既不是票据权利，也不是一般的民事权利，而是票据法规定唯一得到特殊保护的“票据法上的非票据权利”，是票据法律制度给持票人一个最后的补救机会。如果当事人直接主张票据追索权纠纷，而经审查，法院认为此案应当是利益偿还请求权纠纷时，法院应当裁定驳回当事人的起诉，因为当事人起诉的诉因、诉权和法律关系不适当。
问题解答43．根据票据法的规定，出票日期属于票据的绝对应当记载事项，出票人必须在票据表面做记载，否则该票据无效。出票日期的记载，对各类票据都具有十分重要的意义。它是确定某些法律事实的根据，是确定某些期限的起算点的根据，还是确定票据权利时效期间的根据。因此，我们认为出票日期空白的票据应当认定无效。审判实践中的分歧主要在：如果在票据纠纷案件中，当事人提供的票据上已经填写了出票日期，那么，这个票据的法律效力应当如何认定？目前理论界、立法界、司法界对此问题意见无法统一。结合多年的票据法司法实践经验，我们在这里只做原则性的回答，只要票据上已经填写出票日期，在正当、善意持票人的前提下，也就是说，票据直接前后手或者票据转让后的持票人明知，或者有重大过失等恶意持票的情形除外，都应当适用票据文义性原则，以票面记载内容为准，认定票据有效，而不问出票人出票时是否填写出票日期以及不填写出票日期的原因等。
问题解答44．虽然中国人民银行发布实施的《支票结算办法》第一百二十五条、《票据管理实施办法》第三十一条等行政法规和规章均有：出票人签发空头支票、签章与预留银行签章不符的支票、使用支付密码地区，支付密码错误的支票，银行应予以退票，并按票面金额处以百分之五但不低于1千元的罚款；持票人有权要求出票人赔偿支票金额2%的赔偿金的规定，但综合以下理由，持票人的请求不应得到支持：第一，《票据法》和《最高人民法院关于审理票据纠纷案件若干问题的规定》（票据法司法解释）中，都已经明确规定了持票人行使票据付款请求权和票据追索权的权利请求范围，其中并不包括上述支票金额2%赔偿金；第二，依据我国《立法法》和其他相关法律的规定，以及有关法律位阶层次的法学理论，《票据管理实施办法》及《支票结算办法》等行政法规、规章的法律适用效力低于票据法及其司法解释，而且无权就民事赔偿责任问题做出规定；第三，虽然我国《票据法》第八十七条第二款规定禁止签发空头支票，但是并没有明确规定空头支票属于无效票据，而我国《票据法》第八十九条规定：出票人必须按照签发的支票金额承担保证向持票人付款的责任。因此可以认为，只要空头支票的记载内容以及签章等形式要件符合票据法的规定，应当认定该支票是有效票据，出票人仅应当按照票面记载事项承担票据责任，不存在另行支付支票金额2%的赔偿金的问题；第四，中国人民银行已通过《中国人民银行关于对签发空头支票行为实施行政处罚有关问题的通知》（银发[2005]14号），明令停止执行《支票结算办法》第一百二十五条规定，虽然《票据管理实施办法》等行政法规和规章中的有关规定未予停止执行，但行政主管部门的管理理念和意见倾向已显而易见。由此，持票人依据中国人民银行《支票结算办法》第一百二十五条的规定，向出票人主张支票金额2%的赔偿金，法院不应予以支持。
（七）其他问题
问题解答45．根据最高法院《关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》（法释[1999]8号）和《关于修改＜最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复＞的批复》（法释[2000]34号）的规定，对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金。中国人民银行调整金融机构计收逾期贷款利息的标准时，人民法院可以相应调整计算逾期付款违约金的计算标准。
中国人民银行于2003年12月10日发布了《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发[2003]251号，自2004年1月1日起执行），第三条“关于罚息利率问题”中规定：“逾期贷款（借款人未按合同约定日期还款的借款）罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%；借款人未按合同约定用途使用借款的罚息利率，由现行按日万分之五计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收50%-100%。对逾期或未按合同约定用途使用借款的贷款，从逾期或未按合同约定用途使用贷款之日起，按罚息利率计收利息，直至清偿本息为止。对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利。”
由于中国人民银行将逾期贷款利息的标准由固定利率变为浮动利率，而最高人民法院尚未作出相应的批复或调整性规定，因此，出现了部分裁判结果还是按照日万分之二点一确定计算逾期贷款利息或者逾期付款违约金的标准，与中国人民银行的通知规定相冲突，以致造成部分案件无法实际执行的后果。
问题解答46．建筑行业中的挂靠经营行为是指没有相应建筑资质或建筑资质较低的企业、其他经济组织、个体工商户、个人合伙、自然人（即挂靠者）以赢利为目的，借用其他有相应建筑资质或建筑资质较高的建筑施工企业（即被挂靠者）名义承揽施工工程的行为。
实践中，被挂靠者不参与工程施工，只收取管理费，不承担工程施工管理，不承担技术、质量、经济责任。依据《建筑法》第二十六条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条以及《合同法》第五十二条第（五）项的规定，挂靠经营行为违反了建筑法建筑行业特许经营的规定，挂靠者为资质等级借权经营的，属于违反法律强制性规定，故应属无效协议。但有两种情况需要注意，即挂靠者实际承揽的工程与其自身资质证书等级相符，或尽管存在管理费，但挂靠者已完全处于被挂靠者的管理之中。
问题解答47．挂靠协议签订后，挂靠者在建设施工活动中，会与挂靠协议以外的第三者发生许多经济往来，产生许多纠纷，包括建设工程施工合同纠纷、买卖合同纠纷、租赁合同纠纷、定作合同纠纷、借贷合同纠纷等。当挂靠者（企业）以被挂靠企业的名义对外发生经济行为时，被挂靠者作为合同主体应当承担合同责任，但其对挂靠者的经营行为不予管理，对与工程发生合同关系的合同相对人更无选择权，因此挂靠者也应承担合同责任，但要有所区别，要考虑合同相对人行为时对挂靠情况是否明知。当合同相对人对挂靠事实明知时，则说明其行为时实际的交易对象为挂靠者，名义的交易对象则为被挂靠者，其对此存在一定的过错。同时考虑到被挂靠者责任承担能力通常强于挂靠者，在这种情况下，挂靠者应首先承担责任，在挂靠者履行不能时由被挂靠者承担补充的民事责任。
基于挂靠经营纠纷的处理结果，即被挂靠者向挂靠者返还管理费，由挂靠者对挂靠协议涉及的债权债务享有权利承担义务，被挂靠者有权将自己先行承担的民事责任，向挂靠者行使追偿权。
问题解答48．《农村土地承包法》第四十八条规定：“发包方将农村土地发包给本集体经济组织以外的单位或者个人承包，应当事先经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府批准”。应认为此条规定的内容属于法律的强制性规定。
最高法院《关于适用＜合同法＞若干问题的解释
（一）》第九条规定：“依照合同法第四十四条第二款的规定，法律、行政法规规定合同应当办理批准手续，或者办理批准、登记等能手续才生效，在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续的，或者仍未办理批准、登记等手续的，人民法院应当认定该合同未生效。”
问题解答49．据有关部门统计，一段时期来，一般零售企业（大卖场）所收取的“进场费”等费用已经占到供应商总销售额的8%到25%，最高可达35%，这部分收益已经成为卖场利润的重要来源。而在零售商和供货商之间结束合同关系后，往往会因合同履行期间各种费用的收取问题产生纠纷。
2005年2月1日起施行的《北京市商业零售企业进货交易行为规范》第十一条第（三）项规定，零售商不得借新店开业、店庆、节日庆典等名义向供货商强行索取赞助费用；不得重复设置或变相设置收费项目；禁止在合同以外强行收取与供货商业务无直接关联的费用；禁止在合同无约定或收费项目、金额未达成一致的情况下，擅自克扣供货商结算货款。商务部、发展改革委等五部门联合出台，2006年11月5日起施行的《零售商供应商公平交易管理办法》第十三条第（四）项规定，零售商未提供促销服务，不得以节庆、店庆、新店开业、重新开业、企业上市、合并等为由收取费用。对上述行业主管部门基于行业管理制定的规范措施，在不违背法律法规的情况下，法院在审理案件时应给与充分尊重。
问题解答50．最高法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第十四条第二款的规定，“人民法院受理债务人的破产申请后，发现债务人巨额财产下落不明且不能合理解释财产去向的，应当裁定驳回破产申请。” 第一百零二条规定，“人民法院受理企业破产案件后，发现企业有巨额财产下落不明的，应当将有关涉嫌犯罪的情况和材料，移送相关国家机关处理。”但如果是在裁定宣告破产之后发现企业巨额财产下落不明的，破产程序如何进行？一种意见是，应首先通过审判监督程序撤销宣告破产的裁定，然后再裁定驳回债务人破产申请。一种意见是，涉嫌犯罪部分移送相关国家机关，移送不影响破产程序进行，破产案件继续审理。追回的赃款作为破产财产分配，尚未追回的赃款等待追回后追加分配。我们在综合了上述两种意见的基础上，对这个问题做出了回答，在裁定宣告破产后，根据被转移的财产对破产程序的影响程度，做出不同的处理。
问题解答51．对于是否解除租赁合同，清算组、法院应全面衡量，包括企业位置、将来的发展方向、承租期间等。要以债权人利益为基点，以实现破产财产的最大价值。目前的这种处理方式，与最高法院在司法解释的理解与适用中的观点有所不同，但经过研究，考虑到承租人在租赁中的物权，我们认为暂时还是坚持这种处理办法更公平，也更符合民法、物权法的基本精神。
发布部门：北京市其他机构 发布日期：2007年05月18日 实施日期：2007年05月18日(地方法规)
第二篇：山东省高级人民法院关于当前审理民商事案件中适用法律若干问题意.
+ c-P1 D0 c* @ 4.3、设备发生故障时，如果生产调度部当班调度联系设备部值班人员出现困难时，当班调度直接汇报设备部部长并由其组织处理。
& X4 J$ f* h& }4 w c8 i3 T 4.4、装置发生一般生产波动时，班长立即组织岗位人员处理，汇报生产部值班人员，并汇报生产调度部当班调度。+ ?0 K7 ~' M4 R+ ~0 4.5、装置发生较大或严重生产波动时，班长立即组织岗位人员处理，汇报生产部值班人员 , 并立即汇报生产调度部当班调度 , 生产部值班人员及时组织处理，并汇报生产部部长 , 生产部部长必须到现场 1 F+ v: g: 指挥生产、组织人员做好事故预案 ，做好联系协调。当班调度立即汇报生产调度部部长，及时掌握情况，联系协调公用系统 ，山东省高级人民法院关于印发当前审理民商事案件中适用法律若干问题意见的通知
全省各级人民法院、济南铁路运输两级法院、青岛海事法院：
山东省高级人民法院《关于当前审理民商事案件中适用法律若干问题的意见》已于
q s: D2 D0 G
5.1月,当班调度立即汇报安环部部长、生产调度部部长、设备部部长到现场；生产调度部部长组织各相关部门做好事故预案62,并汇报分公司和集团公司主管领导，○○ K7 B5 q;M |2 I$ j6 _ 6.1、本规定中的“设备
一、关于诉讼主体的确定问题 ,“一般故障”是指不影响装置正常运行和产品质量合格的动静设备或电仪设备故障，例如（但不限于）一般机泵检修、换热器轻微泄漏、低压设备或管线轻微泄漏、仪表校表、普通仪表失灵、普通调节阀失灵等。
-e2 L$ m0 Y& $ M$ `6.2、如果企业被吊销营业执照后未进行清算，债权人起诉要求企业的股东或开办单位承担清算责任的，人民法院可作出相应的裁判，限期被吊销营业执照的企业的股东或开办单位进行清算。
是指对装置安全运行和产品质量合格构成潜在或实质威胁的动静设备或电仪设备故障，例如（但不限于）压缩机组振动超标或报警、重要机泵检修、换热器内漏或较大泄漏、压力设备或管线泄漏、重要仪表或调节阀失灵等。a# ~;T(F, }* J M2、其他组织被吊销营业执照后诉讼主体的确定
《民事诉讼法》第四十九条规定的“其他组织”的营业执照被吊销后，可将该组织及其所属法人一并作为诉讼主体参加诉讼。
3、实行承包经营的企业对外产生纠纷后诉讼主体的确定
实行承包经营的企业对外产生纠纷的，如果发生诉讼时，承包人仍在承包的，应以该企业作为诉讼当事人，承包人可作为企业的法定代表人或负责人参加诉讼。承包人与发包人之间的纠纷按照承包合同另行处理。
如果发生诉讼时，原承包合同已经期满或被依法解除，原承包人没有按承包合同约定交付承包金，或者按照承包合同的约定，承包人对其承包期间的债务应当承担责任的，可以企业为被告，企业要求按照承包合同的约定由承包人承担责任的，可将原承包人列为第三人参加诉讼。由企业向对方当事人承担责任，承包人按照承包合同向企业承担责任。+ v# ~!m1 L$ z“ e a
6.4
1、人民法院应否主动审查诉讼时效的问题
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7、约定有债务履行期限之无效合同，诉讼时效如何起算：
约定有债务履行期限之无效合同而产生的诉讼时效期间，应从合同约定的履行期限届满的次日起算。
3、诉讼时效的中断标准（诉讼时效的中断）& _6 J, [: Y2 z+ H3 `(_2 l' q
（1）债权人有邮寄催收证据但没有债务人受领证据的，债权人能提供真实的邮寄催收证据，债务人没有相反证据足以推翻的，可以推定债权人的意思表示到达了债务人，引起诉讼时效中断。2）国有银行向金融资产管理公司转让不良贷款及金融资产管理公司受让不良贷款后，通过债权转让方式处置不良资产形成的有关案件中，债务人在债权转让协议，债权转让通知上签章或者签收债务催收通知的，诉讼时效中断，原债权银行及受让债权的资产管理公司在全国或者省级有影响的报纸上发布的债权转让公告或通知中，有催收债务内容的，该公告或通知可以作为诉讼时效中断的证据。但金融资产管理公司以外的受让人再次转让债权形成的有关案件，不能适用上述规定。;8 s3 L” M$ i4 h
生产调度员工作是生产指挥的核心，对生产进行统一指挥，是保证完成生产（作业）计划的关键。通过本职责，对值生产调度员员岗位的工作进行描述和划分，以确保在工作中能安全高效的完成各项工作任务。）当事人向人民法院起诉的，即使出现不予受理、驳回起诉或撤诉等情形，诉讼时效亦应中断。, `* P7 N% J% H3 `: l3 ?% `6 j（4）对当事人在合同成立时或在诉讼时效期限内约定排除时效的适用、改变时效的法定期间或直接抛弃时效利益的，该约定无效。债权人在债务人预先盖章的空白催收单上填写日期，不构成诉讼时效中断的事由。5 P, H9 j2 j# N7 U0 c“ s本职责适用于生产调度员室的内部管理，用于明确值生产调度员岗位的工作任务和所承担责任。、即时清结的合同、未约定履行期限的合同的诉讼时效的起算7 m g(G!_8 q& T6 {1 E3 职责$ U/ q$ _-i;A5 v）即时清结的交易从合同履行完毕时起就开始计算诉讼时效期间。3.1生产计划统计调度负责人负责对本职责的管理。2）未约定履行期限的合同诉讼时效的起算，应区分以下不同情形分别处理，但对于买卖合同等《合同法》分则另有规定的，按《合同法》分则的规定处理。3.J' {1 t” ~$ `6 a0 ^+ p204.对债权人要求债务人履行合同的情形，如果债务人明确表示或以自己的行为表示不履行合同，则应从此时起计算诉讼时效，有宽限期的，在宽限期内债务人未拒绝履行的，从宽限期届满时起计算诉讼时效。而再次主张权利时则适用诉讼时效中断的规定。
直接上级：生产调度负责人、超过诉讼时效期间，债务人在债权人出具的对账单上签字或盖章的，视为对原债务的重新确认，该债权债务关系应受法律保护。!n“ b% T' b+ @# Y-~(z% ?4.2 工作关系：横向协调，各部门主管，车间主任、值班长等 q, C6 ?6 N” f-|0 b4.3生产调度员人员职权 F/ L: w# j5 d: I7 U5 b4.3.1有权向公司有关部门、生产车间检查了解生产情况。）当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的；（4.3.2有权参加公司组织的各种生产协调调度会议。有权临时组织有关人员或会议，研究处理生产中发现的问题3+ @9 a: T, [ Z;Z' c7 Y
适用简易程序审理的案件，根据案件审理情况，人民法院指定的举证期限可以少于三十日，当事人也可以自行约定举证期限。在简易程序转为普通程序时，当事人要求重新指定举证期限的，应从充分保护当事人诉讼权利的角度，重新指定举证期限。4.3.4在保证计划实现的前提下，有权对产品进行必要的调整。
(o' q9 V& y;A9 F$ U8 y4.3.5有权向有关部门下达调度通知和调度指令。8 c n* }7 Q0 ?8 C3 g、发回重审案件的举证期限
在特定情况下，有权临时组织公司人力、物力、运输、工具、设备、能源、电力等统一使用，有权为保证重点，应付突变，向生产单位下达临时停产任务。5 P6 Z/ h.x, p* l1 V2 q/ Q: s
有权向各级领导申诉生产过程中出现问题的看法和意见。9 N% 4.3.86、新证据的确认
对于下列在举证期限届满前已存在的证据，可作为新证据对待：
（* {$ E8 o' W# n$ Y!P* B）证据在举证期限内虽然已经客观存在，但未被当事
人知悉、掌握、控制的；
-L% g3 x-H+ C$ t4.3.11为了完成专项任务，执行领导临时授予的调度专权。3 t% V$ s（3(M0 X f7 v# K9 V.t* q K
4.4.1负责全公司生产的组织协调工作，保证作业计划的实现和生产计划的全面完成。P& `7 d8 ^ C“ g1 ^4.4.2调度人员必须主动收集、掌握原材料库存，设备的运行及维修，成品半成品的库存，人员等情况，保持合理比例关系，保证生产秩序的进行，有预见地发现并及时协调有关单位解决问题，严防停工待料。（5）当事人确因客观原因无法在举证期限内提供，经人民法院准许，在延长的期限内仍无法提供的证据属于新证据。但当事人怠于收集证据，消极举证的，应明确排除在“客观原因”之外。7 }: ]7 g.O(?
7、当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，原则上应当适用最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第一百五十六条的规定，可在法庭辩论终结前提出。
参加公司生产调度会议，督促检查生产（作业）计划和生产调度员会议决议执行情况。p0 v V(s.X-X4 h 4.4.6 参加临时生产协调会，配合生产调度负责人解决生产过程中出现的问题。0 T% ^% f8 q+ K;o9 @” ];W!m3 u
4..4.7
4.4.8 调度人员在生产调度员会上汇报本周生产进度与处理问题的情况。Q2 ?7 h0 Y0 g B0 N 4.5 + O$ u3 I4 X0 C!l* T/ i w
4.5.1调度员要具备一定的业务知识和管理水平，知识面广，有处理问题的能力。
% z-t W, Y5 g;Y1 K4.5.2及时检查督促各车间对各级领导指示、生产（作业）计划和生产调度员指令执行情况，并及时汇报生产情况和存在问题。
债权人与保证人可以自行约定保证期间，当事人约定的保证期间超过两年的，应认定有效。C2 l* J4 a5 e/ `$ n
4.5.4
法人的分支机构等非法人机构未经法人授权为他人提供保证的，双方签订的保证合同因违反法律禁止性规定而无效，双方当事人均有过错，应依法根据各自的过错承担相应的民事责任。-P$ j, X S!x$ h“ F1 V1 m;X5 n4.5.5了解掌握设备检修情况，协助生产车间及时调整设备和能力的合理使用。
4.5.6根据需要，随时参加公司内有关生产会议。.P& W, |6 i1 * k
重视产品质量，积极参加处理和解决产品质量的活动。
破产财产经拍卖流拍时，对法律、法规对拍卖有特别规定的，应当依照特别规定办理。对目前法律尚无明文规定的，可以参照最高人民法院《关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第8条的规定处理。在经过适当的拍卖程序仍然流拍，最终不得不采取实物方式分给债权人时，一般不应完全依照评估价来作为折价的依据，而应当适当地降低价格，以切实维护分得实物财产债权人的利益。无论以何种方式处理和分配破产财产，尤其是流拍后以何种定价方式进行实物分配，均应在清算组提交债权人会议讨论的财产处理方案和分配方案中明确记载，经债权人会议讨论通过后执行。O C6 R![1 k” T1 a!e4.5.9调度人员处理问题要及时，措施果断，并对处理结果的正确性负责。
下列情况下破产企业的债权人不得行使抵销权：
（1）破产宣告后破产债权人对破产企业所负的债务不得抵销；
（2）受让的债权不得抵销；
（3）因股东未履行足额出资义务而形成的股东对企业的负债，不得与该股东对企业的债权相抵销；
（4）违反诚实信用原则形成的债权不得抵销。
本意见由山东省高级人民法院负责解释，自下发之日起施行。已经审理终结的案件不得依据本意见提起再审。执行中有新的法律规定和司法解释与本意见不一致时，执行法律规定和司法解释。
第三篇：北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五(试行)
北京市高级人民法院关于印发《北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五(试行)》的通知
北京市高级人民法院
北京市高级人民法院关于印发《北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五(试行)》的通知
京高法发[2007]168号 2007年5月18日
市第一、第二中级人民法院，北京铁路运输中级法院，各区、县法院，各铁 路运输法院：
《北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五(试行)》
已于2007年3月12日经北京市高级人民法院审判委员会第3次(总第185 次)会议通过，自下发之日起执行。现将《北京市高级人民法院审理民商 事案件若干问题的解答之五(试行)》及其说明一并印发给你们，望组织有 关审判人员认真学习并遵照执行。在执行中注意总结经验，并将审判实务中 的新情况和问题，及时报告高院民二庭。附：
北京市高级人民法院审理民商事案件 若干问题的解答之五(试行)(2007年3月12日北京市高级人民法院审判委员会第3次会议通过)
一、诉讼程序中的法律实务问题 1．如何确定法人的住所地? 法人的实际营业地或办事机构所在地与法人注册登记的地址一致的，法 人的住所地依据注册登记的地址确定。
法人的实际营业地或办事机构所在地与法人注册登记的地址不一致的，法人的住所地是法人的实际营业地或办事机构所在地。2．个体工商户以其字号作为诉讼主体的，法院应如何处理? 个体工商户以其字号作为诉讼主体的，法院应直接变更营业执照中登记 的户主(业主)为诉讼当事人，不能以此为由裁定驳回原告的起诉。3．未提出管辖权异议的被告对管辖权异议裁定提起上诉的，如何处理? 在法院裁定驳回管辖权异议的情形下，未提出管辖权异议的被告对管辖 权异议裁定提起上诉的，二审法院对其上诉请求不予支持。
在法院裁定管辖权异议成立的情形下，未提出管辖权异议的被告对管辖
权异议裁定提起上诉的，经二审法院审查上诉理由成立的，对其上诉请求应 予支持。
4．确定诉讼主体与确定管辖权发生冲突时，应如何处理? 确定诉讼主体与确定管辖权发生冲突时，法院应首先就管辖权问题作出 裁定。上述裁定生效后，在多被告情形下，如果受理案件法院认定据以确定管
辖权的被告为不适格诉讼主体的，应当依照民事诉讼法第三十六条的规定将 案件移送有管辖权的法院。
5．法院将诉讼文书及传票等以专递方式邮寄送达的，受送达人拒绝签 收或对回执上的签名不认可时，法院如何处理? 法院采用专递方式邮寄送达的，受送达人拒绝签收，邮政机构的工作人
员将拒收情况记明并将邮件退回法院的，受送达人拒绝签收之日应认定为送 达之日；受送达人对回执上的签名不认可，但没有证据证明签名系邮政机构 造假的，应认定为已经送达。
6．能否以口头方式裁定驳回起诉? 裁定驳回起诉涉及当事人上诉的权利和义务，不能以口头裁定的方式裁 定驳回起诉，应当以书面方式作出。
7．法院对原告申请撤回对部分被告起诉的案件，程序上如何处理? 法院对原告申请撤回对部分被告起诉的案件，应对是否准许作出书面或
者口头裁定。不应在判决书主文中处理此程序问题，也不应采取由原告从起 诉书中划掉该被告名称的做法。
作出口头裁定的，应当宣告裁定结果并记录在案。8．被告未以诉讼时效为由提出抗辩，法院如何处理? 当事人未以超过诉讼时效期间为由提出抗辩的，法院不主动对诉讼时效 问题进行审查。
当事人在一审中未以诉讼时效为由提出抗辩，而在二审中以超过诉讼时 效期间为由提出上诉请求的，二审法院不应予以支持。
9．驳回原告对一部分被告起诉的裁定已经生效，再判决另一部分被告 承担或不承担民事责任时，判决书如何表述? 判决书首部不应当再列已驳回原告起诉的相应被告为当事人，这部分被
告应在驳回起诉的裁定书中列明。在判决书主文部分，仅应当对保留的被告 是否应承担民事责任加以确定。
10．法院受理对记名债券、记名证券的公示催告申请后，如何处理? 法院依法受理对记名债券、记名证券的公示催告申请后，相关受理手续 及法律文书(包括除权判决)均应向公示催告申请人送达。除权判决除应
向公示催告申请人送达外，还应依法向证券登记管理机构或公司，记名债券 的发行机构或公司，或者有权保管、变更记名债券登记的机构或公司送达。公示催告申请人依除权判决无法直接实现记名债券、记名证券上记载的 相关权利的，可以通过向法院提起相关诉讼的方式主张其合法权利。
二、证据规则中的法律实务问题
11．对当事人申请法院调查取证，法院不予准许的，是否可以口头方式 通知? 法院对当事人申请法院调查取证不予准许的，可以口头方式通知当事 人，必须记入笔录，并由当事人签字。口头通知不影响当事人申请复议。当事人要求书面通知的，应按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的 若干规定》第十九条的规定向当事人送达通知书。
12．当事人提出管辖权异议后，举证期限是否停止计算? 当事人提出管辖权异议后，举证期限应停止计算，待案件管辖权确定后 再继续计算举证期限。13．二审期间，法院接受了当事人的鉴定申请，鉴定结果能否作为新的 证据? 当事人一审期间未提出鉴定申请，而在二审期间提出的，如果二审法院
经审理认为该鉴定涉及关键事实认定，同意当事人申请的，该鉴定结果可作 为新的证据。
当事人一审期间提出鉴定申请未被法院接受，在二审期间又提出鉴定申 请的，二审法院经审理认为应当鉴定的，该鉴定结果是新的证据。14．被告经法院合法传唤未出庭应诉的，法院对原告证据的审查结果能 否作为认定事实的依据? 被告经法院合法传唤未出庭应诉的，法院应按照法定程序缺席对原告提 出的证据材料和主张的事实进行法庭调查。
法院应该对原告提交的证据材料的真实性、合法性、关联性进行审查核 实，审查结果应作为认定案件事实的依据。
15．依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条第 一款行使释明权后，当事人不变更诉讼请求的，法院应如何处理? 当事人起诉的法律关系不正确或不存在，法官行使释明权后，当事人不
变更诉讼请求的，一审法院应当从程序上裁定驳回起诉，以便当事人在明确 法律关系后重新起诉。
当事人主张的民事行为的效力与事实不一致，属于在法律关系确定的情
况下对实体问题的认定，法官行使释明权后，当事人不变更诉讼请求的，一 审法院应当从实体上作出判决。
三、合同法律制度中的实务问题
16．无效合同是否适用诉讼时效期间的规定? 请求确认合同无效的，不应适用诉讼时效期间的规定。
因合同无效而产生的返还财产或赔偿损失请求权，应适用诉讼时效期间 的规定。诉讼时效自合同约定的履行期限届满之次日起算。
17．当事人无法协议解除合同，继续履行又有现实困难的，法院应如何 处理? 当事人无法协议解除合同，继续履行又有现实困难的，法院应认定合同 一方当事人或双方当事人的合同目的已经不能实现，判令合同解除。对于合同解除的后果，法院应根据合同法第九十七条规定的内容，及当
事人对合同解除后的处理约定行使释明权，以决定是否一并处理合同解除后 当事人之间债权债务的实体问题。
l 8．合同履行抗辩权是否需要通过另诉或反诉行使? 合同履行抗辩权是法律明确规定的对抗或否认对方请求权的权利，在诉
讼中体现为反驳。只要当事人在答辩中有明确的意思表示，法院就应该对其 是否成立的事实进行审理，而不应要求当事人另行提起诉讼或反诉。19．在代位权诉讼中，法院对债务人和次债务人之间债权债务关系的审 理程度? 法院应对债务人和次债务人之间的债权债务关系进行实质性审查与认
定，即根据证据规则审查相关证据，根据证据情况认定债务人与次债务人之 间是否存在债权债务关系、债权数额以及债权是否到期等。
20．债权转让没有通知债务人，受让债权人直接起诉债务人的，法院应 如何处理? 债权转让没有通知债务人，受让债权人直接起诉债务人的，视为“通
知”，法院应该在满足债务人举证期限后直接进行审理，而不应驳回受让债 权人的起诉。
21．债权转让是否发生诉讼时效中断的法律后果? 债权转让未通知债务人，该债权的诉讼时效不发生中断的法律后果。债权转让已通知债务人，“通知”内容包括向债务人主张权利的意思表 示，或“通知”上写明要求债务人向债权受让人偿还债务内容的，或债权 让与人、债权受让人同时在“通知”上签字盖章，应该认定债权转让通知 债务人的同时，债权人向债务人主张了权利，诉讼时效发生中断的法律后 果。
22．一方当事人主张行使抵消权的，法院是否合并审理? 一方当事人根据合同法第九十九条行使法定抵消权的，法院应该合并审 理，并不另行收取案件受理费。
一方当事人根据合同法第一百条行使约定抵消权的，对方当事人提出异
议，并提出了确实充分证据，用于抵消的债权属尚不确定的，法院不应进行 合并审理，提出行使抵消权的当事人应当另行提起诉讼。
四、担保法律制度中的实务问题
23．保证期间已届满或主债务已过诉讼时效情况下，保证人在催款通知 书等书面文件上签字或承诺的，保证人是否承担保证责任? 保证期间已经届满，债权人向保证人主张保证责任，如果催款通知书等
书面文件上的内容符合合同法和担保法关于担保合同成立的规定，或者保证 人签字承诺“继续履行原合同担保责任”或者“按原合同承担担保责任” 的，法院应认定担保人承诺按原合同的约定承担责任，成立了新的保证关 系，保证人应当按照新的保证合同承担保证责任。对于新保证合同中未能明 确的内容，应依法律和司法解释的规定认定。
主债务已过诉讼时效，保证人仍明确表示愿意承担保证责任的，应认定
新的保证合同成立，保证人按照新的保证合同承担保证责任。如果原保证是 一般保证，保证人不再享有先诉抗辩权。24．保证合同无效，诉讼时效期间如何计算? 保证合同被确认无效后，不存在保证期间的计算问题，只是起算诉讼时 效期间。
在一般保证的情况下，保证合同无效后的诉讼时效期间根据主合同的诉 讼时效期间确定。
在连带保证的情况下，保证合同的诉讼时效期间独立于主合同的诉讼时
效期间。从主合同履行期限届满，保证人应承担责任之日起开始计算无效连 带保证合同的诉讼时效期间。
25．同一债权，既有抵押担保又有保证的，如何适用法律? 同一债权，既有债务人本身提供的物权抵押担保，又有保证时，适用担 保法第二十八条的规定。
同一债权，既有第三人提供的物权抵押担保，又有保证时，适用《最 高人民法院关于适用(中华人民共和国担保法)若干问题的解释》第三十
八条的规定。债权人、抵押人、保证人对担保债权行使顺序另有约定的应依 约定。
26．保证人承担担保责任后，是否需要另行起诉追偿债务? 在判决书中担保人的追偿权已被确定，追偿数额和追偿对象明确、具体
情形下，担保人承担担保责任后，可根据具体给付情况，依据生效判决直接 向债务人或其他担保人行使其追偿权，无须另行提起诉讼。已经提起诉讼的 当事人经劝告不撤诉的，受诉法院应裁定驳回其起诉。27．为分期履行债务提供担保的，保证期间如何起算? 为分期履行债务提供担保的，保证期间应当从最后一笔主债务履行期届 满之日起开始计算，当事人另有约定的除外。
五、保险法律制度中的实务问题
28．保险法第十八条中“责任免除条款”的范围? 包括保险法第十九条第(四)项“责任免除”，即通常所称的“除外责 任”条款，以及保险合同中所有不因投保人、被保险人或受益人未履行法 定或约定义务而免除保险人责任的条款。
29．投保人、被保险人或受益人涉嫌犯罪但已死亡，没有生效裁判文书 认定其构成犯罪的，是否适用保险合同中“违法犯罪行为”责任免除条款? 同时符合下列条件的，应适用“违法犯罪行为”责任免除条款：(1)有充分的直接证据证明保险当事人是犯罪行为参与人，其行为触 犯了刑事法律法规，即具有明显的犯罪嫌疑；(2)涉嫌参与的犯罪行为是故意犯罪行为；
(3)涉嫌参与的犯罪行为与保险事故的发生有因果关系。
30．保险事故发生后，投保人、被保险人或受益人未履行及时通知义务 的，保险人是否承担保险责任? 保险事故发生后，保险人不能仅以投保人、被保险人或受益人未履行及 时通知义务为由不承担保险责任。
保险事故发生后，投保人、被保险人或受益人未依约或法律规定履行及
时通知义务，导致保险人无法核实保险事故的性质、原因和损失程度等，以 及是否属于免责范围无法确定的，投保人、被保险人或受益人要承担不利的 法律后果。
31．投保人在病历中对其病情的“主诉”，能否作为证明其投保时隐瞒 病史的证据使用? 答：医院病历中，投保人对自己病情的“主诉”内容记载明确的，包 括病症、患病时间等，可以作为证据使用。
32．投保人故意或者过失未履行如实告知义务，在法律后果上是否一 样? 投保人故意不履行如实告知义务，保险事故未发生时，保险人有权解除
合同；保险事故发生后，保险人不承担保险责任，并有权解除合同。保险人 解除合同的，不退还保险费。
投保人过失不履行如实告知义务，未告知事项影响保险人决定承保与
否、费率高低的，保险事故未发生时，保险人有权解除合同。未告知事项对 保险事故的发生有严重影响的，保险人不承担保险责任，并有权解除合同。保险人解除合同的，可以退还保险费。
33．投保人未经被保险人或受益人同意，是否可以转让或质押人寿保险 单? 依照以死亡为给付保险金条件的合同所签发的保险单，投保人和被保险
人不是同一人时，未经被保险人书面同意，投保人将保险单转让或质押的行 为应认定无效。
非依照以死亡为给付保险金条件的合同所签发的保险单，投保人和被保
险人不是同一人时，未经被保险人同意，投保人将保险单转让或质押的行为 应认定无效。
34．商业医疗费用类保险是否适用损失补偿原则? 人身保险所属的健康保险、意外伤害保险中关于医疗费用的保险，不适 用损失补偿原则。保险合同另有约定的除外。
35．责任保险中，第三者对保险人是否享有直接赔偿请求权? 责任保险中，第三者对保险人不享有直接赔偿请求权。但法律规定或者 保险合同约定第三者对保险人享有直接赔偿请求权的除外。
36．责任保险中，被保险人对第三者尚未实际赔偿时，是否可以获得保 险赔偿? 被保险人的赔偿责任已为法院生效裁判文书所确认，或已为保险人、被
保险人和第三者之间的协议所约定的，即使尚未实际付出，被保险人亦可起 诉保险人，获得保险赔偿。
被保险人的赔偿责任未被法院生效裁判文书所认定，或未被保险人、被 保险人和第三者之间的协议所约定的，被保险人起诉保险人要求保险赔偿 的，法院不予支持。
37．保险标的实际修复费用高于保险人定损金额的，如何处理? 保险标的实际修复费用高于保险人定损金额，保险合同双方当事人协商
不成的，保险人应该根据实际修复费用理赔，但实际修复费用明显不合理的 除外。
六、票据法律制度中的实务问题
38．持票人与出票人之间不存在票据基础关系，持票人也未直接向出票 人支付对价，出票人是否承担票据责任? 在不适用票据无因性原则例外情形和“恶意抗辩”情形的前提下，即
使持票人与出票人之间不存在票据基础关系，持票人也未直接向出票人支付 对价，只要持票人与出票人之间的票据关系合法有效，持票人就依法享有票 据权利，出票人应当承担票据责任。
39．票据行为是发生在票据转让后，是否影响金额空白支票的效力? 票据行为人对于金额空白的授权，只应当约束直接授受票据的双方当事 人，也就是票据的直接前手后手。
支票已经转让，金额填写齐全且无瑕疵，无论出票人或者其他票据行为
人是否授权补记，在持票人是善意持票人的前提下，应当认定支票有效，票 据义务人应当按照支票文义履行票据义务。40．对印鉴不符的支票，效力如何认定? “印鉴不符”的支票，出票人签章不具有票据法上的效力，可以作为银 行拒绝付款、不履行付款义务的理由之一。
对于其他票据当事人，只要签章真实，支票仍然有效，持票人可以向出 票人或者其他票据义务人行使追索权。41．票据关系与基础关系是否合并审理? 持票人以票据关系作为诉因，票据债务人以基础关系作为抗辩的情形
下，票据关系与基础关系应合并审理，不应要求票据债务人以基础关系另行 提起反诉。票据债务人没有针对基础关系提出抗辩的，法院可以不主动合并审理票
据基础关系，但可以把基础关系作为认定票据关系、票据权利是否存在，是 否应当予以保护的事实证据。
当事人把票据关系和基础关系在诉讼请求中一并主张的，法官应当行使
释明权，要求当事人明确其诉讼请求是票据关系纠纷，还是基础合同关系纠 纷。
42．票据利益偿还请求权的性质，如何保护? 票据利益偿还请求权既不是票据权利，也不是一般的民事权利，是票据 法规定唯一得到特殊保护的“票据法上的非票据权利”。
对于利益偿还请求权的保护，必须由当事人主张，法院一般不主动审 理。
对于利益返还请求权的行使、转让、消灭等问题，票据法律有规定的，优先适用票据法律的规定。
43．没有填写“出票日期”的票据是否有效? 出票人出票时没有填写出票日期的，一般应当认定票据无效，但在持票
人正当、善意持有票据的前提下，已经填写出票日期的，应当适用票据文义 性原则，以票面记载内容为准，认定票据有效，不考虑出票人是否填写出票 日期以及不填写出票日期的原因。
44．持票人依据中国人民银行《支票结算办法》第一百二十五条的规 定，向出票人主张支票金额2％的赔偿金，是否支持? 持票人依据中国人民银行《支票结算办法》第一百二十五条的规定，向出票人主张支票金额2％赔偿金的，法院不应予以支持。
七、其他方面的法律实务问题
45．合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，法院应当按照何种标 准计算? 合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，法院可以参照中国人民银 行于2003年12月10日发布的银发[2003]251号《中国人民银行关于人 民币贷款利率有关问题的通知》，在确定的利息水平基础上加收30％一 ．50％，确定逾期付款违约金。中国人民银行有新规定的，参照新规定。46．建筑行业中的挂靠经营行为是否无效? 建筑行业中的挂靠经营行为并不都是当然无效，在下列情形下挂靠行为 有效：
(1)挂靠者虽然以被挂靠者的名义签订建设工程施工合同，但其本身 具备建筑等级资质，且实际承揽的工程与其自身资质证书等级相符；(2)被挂靠者提供工程技术图纸、进行现场施工管理，并由开发单位 直接向被挂靠者结算。
47．在建筑行业的挂靠经营中，挂靠者以被挂靠者的名义从事对外经济 活动的，被挂靠者是否承担民事责任? 合同相对人同时起诉挂靠者和被挂靠者的，如果合同相对人对于挂靠事
实不明知，由挂靠者与被挂靠者承担连带民事责任；如果合同相对人对于挂 靠事实明知，首先由挂靠者承担责任，被挂靠者承担补充的民事责任。合同相对人只起诉被挂靠者的，被挂靠者对外应先行承担民事责任。在被挂靠者对外承担责任的范围内，被挂靠者对挂靠者享有追偿权。48．农村土地发包给本集体经济组织以外的单位或者个人承包时，未经 乡(镇)政府的批准，是否影响合同的效力? 农村土地发包给本集体经济组织以外的单位或者个人承包，在一审法庭 辩论终结前仍未报经乡(镇)政府批准的，应认定承包合同未生效。发包人是将承包合同报经乡(镇)政府批准的义务人。
49．零售商与供货商关于收取进店费、节庆费用约定条款的效力如何认 定? 对零售商与供应商之间关于进店费、节庆费用等约定条款的效力，应当
参照《北京市商业零售企业进货交易行为规范》、《零售商供应商公平交易 管理办法》等相关行业规定进行认定。
50．破产程序中，发现债务人巨额财产下落不明且不能合理解释财产去 向的，法院应如何处理? 破产程序中，发现债务人巨额财产下落不明且不能合理解释财产去向 的，法院尚未立案受理时，不予受理。已经立案受理的，应当裁定驳回破产 申请。
已经裁定宣告债务人破产的，如果被转移的财产不影响宣告债务人破
产，法院应将涉嫌犯罪部分的情况和材料移送相关国家机关处理，移送不影 响破产程序进行，破产案件继续审理；追回的赃款作为破产财产分配，尚未 追回的赃款等待追回后追加分配。反之，应首先通过审判监督程序撤销宣告 破产的裁定，然后再裁定驳回债务人破产申请。
51．破产程序中，对破产企业出租的房屋土地如何处理? 破产企业出租的房屋土地无租赁期限的，可以随时解除租赁合同，但应 留给承租人合理的时间。
破产企业出租的房屋土地有租赁期限但未到期的，应区别情况处理：(1)如果承租人的各项财产情况表明可以继续使用，且该位置适于承
租人发展的，则可以考虑继续履行租赁合同。继续履行的，拍卖时应向竞拍 人做出说明，适用买卖不破租赁的原则。
(2)如果该地点作其他开发更有价值，解除合同更有利于财产变现的，应解除合同。解除合同的补偿属于共益债权性质，在解除合同时向承租人优 先支付。
八、附则
52．本问题解答作为“指导意见”自下发之日起在北京市法院范围内施 行。
下发之日尚未审结的一、二审案件适用本指导意见；下发之日案件已经
终审，当事人申请再审或者按照审判监督程序提起再审的案件，不适用本指 导意见。
第四篇：2012年全国法院民商事案件审理情况分析[推荐]
2012年全国法院民商事案件审理情况分析
发布时间：2013-05-07 11:00:32
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最高人民法院研究室 袁春湘
2012年，全国各级法院高度重视民商事审判工作，坚持“调解优先、调判结合”的审判原则，化解矛盾、定纷止争，为经济社会的又好又快发展，为保障民生、维护社会和谐稳定发挥了重要作用。
一、案件总体情况
2012年全国法院民商事案件总体情况是，一审案件大幅上升，二审涨幅趋弱，再审下降明显。全国法院全年新收民商事一审、二审、再审案件7939546件，同比上升9.86 %，继2008年民商事案件大幅上升之后，再创新峰值。审结7824088件，同比上升9.14 %。
新收民商事一审案件7316463件，同比上升10.62%，二审案件588759件，同比上升2.38%。其中，维持279264件，占47.83%；改判50378件，占8.63%；发回重审31964件，占5.47%；调撤171657件，占29.40%。
新收民商事再审案件34324件，同比下降9.05%，继续保持下降趋势；审结33902件，同比下降12.19%；其中，维持9369件，占结案的27.64%；改判7570件，占22.33%；发回重审5050件，占14.90%，调解5220件，占15.40%；其他结案方式4072件，占12.01%。
民事再审结案方式比例情况
二、各类案件主要特征
（一）婚姻家庭继承案件上升，再审案件上升明显。2012年，全国法院新收婚姻家庭、继承纠纷一审案件1686694件，同比上升5.83%。其中，婚姻家庭纠纷1518535件，同比上升 3.17%，占婚姻家庭、继承纠纷案件总数的90.03%，继承纠纷168159件，同比上升 37.95%。新收离婚一审案件1251234 件，同比上升 3.71%，占全部民商事一审案件的17.10%。登记离婚后财产纠纷25613件，同比上升19.98%。据调查，这类案件多由原来家庭中经济地位较弱离婚后没有变化甚至经济状况恶化的一方提起，加上一些财产如房屋、有价证券增值、拆迁补偿款分配等诱因和婚姻法及其解释对弱势群体保护的深入宣传，使得这类案件呈增多趋势。新收解除同居关系纠纷案件34303件，同比下降17.31%，是近几年来巨幅增长后首次大幅度下降（2009年上升70.95%，2010年上升20.54%，2011年上升97.27%），涉及子女抚养、财产处理等纠纷开始减少。赡养和抚养扶养关系纠纷案件呈下降趋势，收案分别为23923件和45980件，分别下降3.69%和4.29%。这是由于随着城乡居民经济生活条件的不断改善，当事人在处理财产关系方面趋于现实和理性，而且法律意识日益增强，能有效地减少和妥善地处理婚姻家庭继承案件中的财产性纠纷。
2012年，新收婚姻家庭、继承纠纷二审案件67242 件，同比上升7.03%；占民商事二审案件的11.42%。新收婚姻家庭、继承纠纷再审案件3348件，同比上升18.3%，虽然增幅有所减小（2011年同比上升52.48%），但在民商事案件调解率较高的情况下，继续保持较高的增长态势，说明婚姻家庭案件一审、二审案结事了的难度在加大，同时案件的审理质量需要加强。
（二）合同纠纷案件大幅上升，纠纷相对集中。2012年，全国法院新收合同纠纷一审案件3776137件，同比上升13.28%。二审案件341313件，同比上升1.41%，占民商事二审上诉案件的57.97%。新收合同纠纷再审案件22267件，同比下降8.72%。其中新收案件超过10万件的是：借款合同纠纷1278712件，同比上升20.06%；买卖合同纠纷567008件，同比上升6.30%；劳动争议349770件，同比上升13.33%；服务合同纠纷275058件，同比上升20.60%，以物业服务合同纠纷、电信服务合同纠纷、餐饮服务合同纠纷、有线电视服务合同纠纷、教育培训服务纠纷为主；电信合同纠纷149713件，同比上升7.61%；租赁合同纠纷139738件，同比上升1.77%；房地产开发经营合同纠纷139456件，同比上升6.57%。其他案件量较大的合同纠纷案件还有，劳务合同92387件，同比上升15.81%；建设工程合同86209件，同比上升9.39%，等等，这些案件基本上是涉及民生的案件，除少数增长幅度较小外，大部分继续保持迅猛增长的势头。合同纠纷案件相对集中，其中借款合同、买卖合同、劳动争议、服务合同纠纷占到合同案件总量的65.43%。在数量较大的案件中，只有农村承包合同和信用卡纠纷出现较大幅度的下降，同比下降20.60%和 11.90%。其他合同纠纷案件量相对不大，较为平稳。
（三）借款合同继续保持高增长势头，民间借贷急需法律规制。2012年，全国法院新收借款合同案件1278712件，同比上升20.06%，其中，企业之间借贷12012件，同比上升7.60%；民间借贷案件747809件，同比上升22.90%。案件量居前10位的地区是浙江、江苏、山东、福建、广东、内蒙古、安徽、河北、四川、辽宁。经济活跃地区和发展较快地区此类案件快速增长。据统计，河北、四川、湖北等地民间借贷案件上升较快，河北增加34.44%，四川增加40.16%，湖北增加47.41%。新收担保合同纠纷案件25276件，同比上升13.47%。其他借款合同纠纷510893件，同比上升17.09%。
近几年来，为遏制民间借贷纠纷迅猛增长势头，中央和地方各部门纷纷出台多项规章和制度，采取多项措施，虽然取得了一定效果，但民间借贷引发的经济和社会问题依然较为严峻。据调查，民间借贷多发，互助向营利转化特征明显，中小企业融资难，深度介入民间借贷的企业渐多，利率高，企业融资成本高，非法集资等刑事案件多发，影响社会稳定，等等，这些问题依然存在，而且有的还越来越严重，急需国家从立法机关、行政监管和司法部门采取举措，共同解决。
（四）人身权纠纷上升明显，机动车交通事故责任纠纷案件持续保持高位。2012年，全国法院新收权属、侵权纠纷一审案件1853632件，比上年上升9.9%；二审案件180204件，同比上升2.58%，占民商事二审案件的30.61%；再审案件8709件，同比下降17.18%。
在新收的权属、侵权纠纷一审案件中，财产权属纠纷、财产损害赔偿纠纷、自然资源使用权纠纷等大幅下降，人身权纠纷由于受到机动车交通事故责任纠纷案件上升的拉动，除工伤事故损害赔偿、医疗损害赔偿案件呈下降趋势外，整体呈平稳上升趋势。其中，新收机动车交通事故责任纠纷案件794805件，同比上升6.75%，增势放缓，前五年案件增幅均在20%以上，说明在社会各界的努力下，机动车交通治理效果明显，事故及纠纷明显减少。2012年全国机动车交通事故责任纠纷案件数量排前五省是江苏省、山东省、浙江省、广东省、四川省。据一些地方法院抽样调查，在机动车交通事故责任纠纷案件中，由于保险公司往往不到庭参加诉讼、不愿授权代理人调解、对死亡残疾赔偿金、误工费等争议大，致使案件调解率低。此外，此类案件还出现一些新特点：未购买交强险难实现案结事了；文书送达难、司法鉴定异议等影响审判效率提高；对事故责任认定有异议的案件上诉率较高；死亡残疾赔偿金、误工费的确定成为审判难点等。
（五）知识产权民事案件结构稳定，著作权、商标权仍居前两位。
2012年，全国法院新收民事知识产权一审案件87419件，同比上升45.99%。主要情况是：案件量居第一位的著作权案件再攀新高，新收53848件，同比上升53.04%；位居第二位的商标权案件大幅上升，新收19815件，同比上升52.53%；新收专利权案件9680件，同比上升23.8%；新收技术合同案件746件，同比上升33.93%；不正当竞争纠纷案件略有下降，新收1123件，下降1.23%。
（六）海事海商案件大幅上升，海员劳务合同纠纷增多值得关注。2012年，全国海事法院及有关高级人民法院新收海事海商一审、二审和再审案件11948件，同比上升23.49%，其中新收海事海商一审案件10807件，同比上升24.33%。其中，海商合同纠纷案件上升幅度较大，共新收9570 件，同比上升28.44%，占88.55%，海员劳务合同纠纷3174件，同比上升92.48%。海事侵权纠纷案件除海上人身损害赔偿纠纷上升外普遍下降，共新收1074件，同比下降7.01%；新收其他海事海商纠纷案件163件，同比上升89.53%。
（七）涉外、涉港澳台案件平稳上升。2012年，全国法院新收涉外、涉港澳台一审、二审、再审和执行案件40191件，同比上升8.00%。其中，涉外案件19979件，同比上升5.7%；涉港案件10599件，同比下降6.01%；涉澳案件987件，同比上升39.01%；涉台案件8626件，同比上升36.34%。共审结一审涉外、涉港澳台案件32616件，同比上升8.37%，其中审结刑事案件867件，同比上升16.69%，民事案件30290件，同比上升8.40%，行政案件1459件，同比上升3.55%。
三、相关分析及建议
（一）多重因素导致民商事案件数量总体上升。一是我国正处于社会转型时期，也是改革发展的关键时期，经济体制深刻变革，社会结构深刻变动，利益格局深刻调整，思想观念深刻变化，来自社会、家庭、经济等领域的矛盾纠纷不断增多，加上受国际金融危机的影响，我国经济下行压力增大，来自借贷、劳动、服务等领域的矛盾大幅增多，带动一审收案的大幅增加。二是，尽管我国诉讼与非诉讼的矛盾纠纷解决机制已经建立，但由于相关配套制度和机制尚不健全，制约其作用的发挥，许多矛盾纠纷没有经过过滤，直接进入法院形成诉讼案件。三是个别地方法院在案件统计方面不够规范，将一些涉众型案件数量放大。经过最高人民法院组织的统计检查和整改，这一现象有所好转。
（二）上级法院对下级法院的监督指导需要加强。民商事案件一审收案大幅上升，二审、再审案件增幅下降或绝对数下降显示人民法院尤其是基层人民法院化解社会矛盾纠纷能力的增强。从近五年民商事二审案件结案方式看，维持率较为稳定，基本维持在47%左右，调撤率逐年提高。从再审案件情况看，再审案件维持率在35%-38%之间徘徊，相对平稳；改判、发回重审率呈逐年下降趋势，2012年比2008年下降了5.18个百分点；同时调撤率逐年攀升，2012年达到23.13%，比2008年升高8.95个百分点。近几年，人民法院在二审、再审中较好地贯彻“调解优先、调判结合”的审判原则，结案方式呈多样化发展，但一些法院对发改案件负向考核过严，致使上级法院改判发回重审案件越来越少，应引起高度重视。
（三）进一步做好民商事案件调撤工作。全国法院民商事案件调解率趋于稳定。2012年，在审结的民商事案件中，以调撤方式结案的案件4911271件，占一审案件的68.15%。其中婚姻家庭、继承纠纷案件调解撤诉率73.87%，合同纠纷调解撤诉率69.22%，权属、侵权纠纷及其他民事案件调解撤诉率60.86%。在审结各类民商事二审案件中，撤诉的77946件，占13.35%；调解的93711件，占16.05%；民商事再审案件中，撤诉的2621件，占7.73%，调解的5220件，占15.4%。
从全国法院看，民商事案件调撤率相差过大，调撤率最高值与最低值相差39.43个百分点，全国有10个省、区的调撤率超过70%，其中有3个省、区的调撤率超过80%。从近五年的调解情况看，民商事案件的调撤率从2008年的58.86%开始呈稳步上升趋势，近两年增幅趋缓，一方面说明审判实践中倡导调解与规范调解统筹兼顾的效果开始显现，另一方面说明以调撤方式化解社会矛盾纠纷的作用空间越来越接近极值。
为进一步做好人民法院的调解工作，建议：一是加强调解工作，各级人民法院应坚持“调解优先，调判结合”工作原则，加强立、审、执一体化调解质量，防止只追求某一阶段的调解结果而忽视调解案件的真实效果和质量，增大案结事了人和的多重正向效果。二是推动调解工作，主要是为人民群众的矛盾纠纷选择最佳的解决途径和方式，推动诉讼调解、人民调解、行政协调、行业调解等均衡发展，加强各部门的互相协调与配合，形成合力，有效化解社会矛盾纠纷。三是规范调解工作，有些地区法院调解率、撤诉率单项指标上升过快，案件调撤质量受到影响，少数案件出现强行调解、调解案件申请强制执行和再审情况增多的现象需要引起注意。
（四）加强相关社会问题的法律规制
一是针对服务合同案件居高不下的态势，建议相关部门加强管理，并制定相关制度，提高服务业整体水平，减少矛盾纠纷发生，仅依靠出台司法解释和指导意见，影响和作用有限。
二是针对信用卡等类型的金融犯罪和民事纠纷，应解决好民刑交叉问题，尤其做好民刑处理途径和程序的衔接。信用卡诈骗犯罪持续大幅上升，表明当前主要是以刑事法律和刑罚手段来解决涉信用卡案件，需要在审判实践中注意运用宽严相济刑事政策，需要对刑民交叉案件的审慎处理。
三是民间借贷纠纷案件普遍存在案件增长迅速，涉案主体身份复杂，诉讼标的额越来越大，案件事实查明认定难、虚假诉讼增多且识别难、民刑交叉问题处理难，调解难度大判决比例高，适用法律和处理结果不统一等特点，急需出台相关司法解释指导各级法院审判此类案件。
第五篇：广东省高级人民法院案件审理流程管理规程
广东省高级人民法院案件审理流程管理规程（试行）
（广东省高级人民法院审判委员会２００１年第１０８次会议通过 ２００１年６月２９日粤高法发[２００１]２２号文公布 ２００１年７月１日起在广东省高级人民法院实施）
第一章 总则
第一条 为了规范审判管理工作，保障案件审理公开、公正、有序、高效地进行，根据我国《刑事诉讼法》、《民事诉讼法》、《行政诉讼法》和最高人民法院相关司法解释的规定，结合我院的实际情况，制定本规程。
第二条 案件审理流程管理是指人民法院的专门机构对各类案件在立案、送达、案件排定、开庭、审限跟踪、案卷归档、案件移送、执行等审理过程中的不同环节所进行的管理。它是人民法院根据审判活动的特点和规律，确定管理职能，明确管理分工，规范管理程序，落实管理责任的活动。
案件审理流程管理实行立案庭统一管理，立案庭与相关审判业务庭分工负责、互相配合、互相监督、协调运作的原则。
第三条 各类案件的立案、诉讼费收取、财产保全、证据保全、案件排定、调查取证、送达、笔录制作、审限监督、案卷归档、案件移送等管理工作由立案庭负责。
对各类案件的开庭、评议、裁判文书制作、办理提请审判委员会讨论、宣判等审判事务工作由各审判庭负责。
第二章 立案管理
第四条 各类案件的起诉、上诉（抗诉）、申请执行、委托执行、再审申请（申诉）、国家赔偿申请以及诉前及立案阶段的财产和证据等保全申请的受理，统一由立案庭的程序法官按照有关规定进行审查决定是否立案。决定立案的各类案件由立案庭统一编立案号。案件移送到审判庭后提出的财产和证据等保全申请由审判庭受理。
第五条 审查立案应在最高人民法院《关于严格执行案件审理期限制度的若干规定》第六条规定的期限内作出决定。
经审查，不符合立案条件的，应当向当事人说明理由，劝其撤回起诉材料；当事人仍坚持起诉的，应当在前款规定的期限内作出不予受理的裁定。
对不属本院管辖或者被告人不在案的公诉案件，应当将案件退回公诉机关。
第六条 决定立案的，应填写立案登记表，办理立案审查批准手续，编案号，载明决定立案的时间。立案后的次日应进行案件排定，并将诉讼材料移交审判庭。第七条 立案庭对再审申请（申诉）是否符合受理条件进行审查。受理再审申请（申诉）条件包括下列内容：
（一）申请人的主体资格是否符合有关法律和司法解释的规定；
（二）再审申请或者申诉的判决或裁定是否已经发生法律效力；
（三）当事人是否提出了该发生法律效力的判决或裁定有错误的依据和理由；
（四）民事案件的再审申请是否在判决或裁定发生法律效力后两年内提出；
（五）依照法律和司法解释的规定该申请（申诉）是否由本院审查；
（六）申请（申诉）必备的文书和材料是否齐全。
第八条 再审申请经审查不符合受理条件的，直接向申请人发出《不予受理再审申请（申诉）通知书》。
经审查符合受理条件的予以受理登记，向申请人发出《受理再审申请（申诉）通知书》。受理后三个工作日内应进行案件排定，并将再审申请（申诉）材料移送审判监督庭。第九条 审判监督庭对再审申请（申诉）进行实体审查并决定是否调卷。
经审查决定不予再审的，直接向申请人发出《驳回再审申请（申诉）通知书》；经审查决定再审的，到立案庭进行再审案件立案登记。
第十条 下列再审案件，由立案庭立案登记，于裁定书、抗诉书送达当事人后二个工作日内进行案件排定，并移送审判监督庭再审：
（一）上级法院裁定指令再审的案件；
（二）人民检察院依法提起抗诉的案件。
第十一条 本院院长直接提交审判委员会讨论后决定再审的案件，由立案庭立案并经主管院长审核后，直接制作再审裁定书，并于裁定书送达后二个工作日内进行案件排定并移送审判监督庭再审。
第十二条 赔偿申请，由立案庭审查决定是否立案。
不服经过公、检、法及监狱管理等部门作出的赔偿决定向赔偿委员会申请赔偿的案件；由立案庭立案后移送赔偿委员会，由赔偿委员会审查并作出处理决定。
申请人向本院申请赔偿，本院已确认违法的，由立案庭立案后移送本院赔偿委员会以本院的名义办理；本院未确认违法的，由立案庭移送本院有关部门以本院名义作出处理。第三章 管 理
第十三条 移送审判庭或执行庭前，诉讼费、保全费及应由当事人负担的其他诉讼费用和申请执行费用的核算、预收、缓交、减交、免交诉讼费的报批或审批手续，由立案庭的程序法官负责办理，并报其主管院长审批。
案件移送审判庭或执行庭后，诉讼费用、保全费用、执行费用的核算、预收、缓交、减交、免交的报批或审批手续，由审判庭或执行庭办理，并报其主管院长审批。
应由当事人负担的其他诉讼费用的范围依照《（人民法院诉讼费收费办法）补充规定》第一条确定。
第十四条 经审查符合起诉或保全条件的，原告预交足额的案件受理费或申请保全费后，方能批准立案。经批准同意缓、减、免交诉讼（保全）费的除外。
第十五条 当事人缓交诉讼费的应当予以立案，并将案件移送审判庭审理，由跟案书记员负责督促当事人在规定的期限内交纳。逾期未经批准又不交纳的，按撤回起诉或上诉处理。第十六条 最高人民法院《关于对经济确有困难的当事人予以司法救助的规定》第（三）条规定的，人民法院可以进行司法救助，根据当事人的具体情况决定是否准许其缓交、减交或者免交诉讼费用。
第十七条 经济纠纷案件中的犯罪案件、发回重审案件?穴发回重审后原审时未上诉一方提出上诉?雪及再审案件（有新证据、足以推翻原判决、裁定的）的收费，依照《（人民法院收费办法）补充规定》第五条及有关司法解释的规定办理。第四章 保全管理
第十八条 财产或证据等保全申请，应当组成合议庭审查，经合议后作出裁定。
第十九条 当事人在起诉前或者案件尚未移送至审判庭之前申请诉前或诉讼财产、证据保全的，或对保全裁定不服申请复议的，由立案庭审查并作出裁定或决定，并由立案庭执行。第二十条 案件移送审判庭后当事人提出诉讼保全申请或对保全裁定不服申请复议的，由审判庭审查并作出裁定或决定，并由审判庭执行。
第二十一条 在本院二审程序中当事人申请诉讼保全或解封的，或者对一审期间所作的保全或解封裁定不服申请复议的，由立案庭或审判庭参照本规程第十九条、第二十条规定作出裁定或决定。
第五章 调查管理
第二十二条 民事、行政案件的当事人在开庭前向法院申请调查取证的，或者主审法官及合议庭认为需要由法院依职权调查取证的，均由立案庭的调查法官负责，必要时主审法官或合议庭其他成员亦可参加。
第二十三条 调查取证必须严格依照我国《民事诉讼法》、《行政诉讼法》和最高人民法院关于人民法院依职权调查取证范围、程序的有关规定，全面、客观地进行。超出规定范围的，不予调查，并将原因或理由告知申请调查的当事人和委托调查的主审法官或合议庭。第二十四条 当事人因客观原因无法自行收集证据，要求法院调查取证的，或者要求法院委托有关部门鉴定、勘验、审计的，应向主审法官提交《调查取证申请书》或者《鉴定、勘验、审计申请书》，注明调查取证的目的、线索、事项和内容，由合议庭审查决定。确实需由法院依职权调查取证的，由主审法官填写《调查取证委托书》或《鉴定、勘验、审计委托书》，交立案庭调查法官办理。
第二十五条 民事、行政案件审理过程中，主审法官或合议庭认为需调查收集证据的或需委托有关部门鉴定、勘验、审计的，应填写《调查取证委托书》或鉴定、勘验、审计委托书，写明调查取证的目的、线索、事项及具体内容和要求，交立案庭调查法官办理。
第二十六条 立案阶段和案件审理期间，需委托有关部门评估的，暂由执行庭负责。有关手续按本规程第二十四条、第二十五条规定的程序办理。
第二十七条 立案庭的调查法官在收到主审法官或合议庭提交的《调查取证委托书》及由当事人填写的《调查取证申请书》后决定进行调查的，应在决定调查之日起三个工作日内开始调查取证。调查取证结束后，应于二个工作日内将调查结果送交委托调查的法官或跟案书记员签收。
第二十八条 立案庭或执行庭接受鉴定、勘验、审计、评估委托的，应当在收到委托书之日起五个工作日内与有关部门办理委托手续。立案庭或执行庭在收到有关部门的结论书后，应在二个工作日内送交主审法官或者跟案书记员签收。第六章 排案管理
第二十九条 排案管理是指由专门的机构或人员确定审理或执行案件的主审法官及其合议庭成员，确定跟案书记员，确定开庭审理、询问当事人或听证的时间，确定开庭审理、询问当事人或听证的法庭的案件排定管理活动。
一审、二审、再审申请?穴申诉?雪的审查及再审的刑事、民事、行政案件以及执行案件，均实行案件排定。
排案管理工作由立案庭的程序法官负责。
第三十条 立案庭的程序法官应在立案之日起三个工作日内进行案件排定。
第三十一条 排定主审法官或执行法官，依照审判庭主审法官或执行庭执行法官的排案顺序与所收案件的编号顺序依序排定的原则进行。个别大案、要案报庭长或主管院长批准可专门排定。
因合议庭成员遇有依法律规定需要回避的，或因岗位调整及较长时间暂离工作岗位等原因需要变更案件排定的，由审判庭庭长或执行庭庭长签发变更审判法官或执行法官通知书，并及时通知立案庭对相关案件重新排定。
本条规定的大案、要案是指在全省或本地区有重大影响的案件、群体性案件、敏感性案件等。第三十二条 首次开庭日期按下列情况确定：
（一）一、二审刑事案件，应自立案之日起二十日内开庭。
（二）民事、行政一审案件，应自立案之日起四十五日内开庭；二审案件自立案之日起三十日内开庭或询问当事人。
（三）涉外民事、涉外行政案件开庭的时间可以比照前项规定适当延长，但不得超过立案后九十日，特殊情况除外。
（四）再审申请?穴申诉?雪的审查听证应在受理申请?穴申诉?雪后的三个月内举行。各类再审案件的开庭排定适用同类一、二审案件的排定方法。
第三十三条 开庭日期确定后二个工作日内，立案庭的法官应当填写庭审安排表，将案卷移交跟案书记员。跟案书记员在收到案卷后五日内向公诉人、当事人、诉讼代理人等诉讼参与人发送出庭通知或开庭传票等法律文书，并在发送工作完成后的二个工作日内，将案件移送主审法官。
跟案书记员负责对该案卷的全程管理，直至案卷归档或案件移送上级法院。
第三十四条 公开审理的案件，当事人名称、案由、开庭时间、审判法庭等信息，在开庭前三日由跟案书记员安排公告。有关部门应当积极配合公告的相关工作。
第三十五条 因当事人申请及其他特殊原因需变更开庭日期的，由主审法官提出，经审判庭庭长审核同意后，向立案庭提交《变更开庭日期通知书》，由立案庭重新确定开庭日期。重新开庭的日期确定后三日内，由跟案书记员安排，将变更情况通知诉讼参与人及有关部门。第三十六条 需再次开庭的，由主审法官向立案庭提交《再次开庭通知书》，立案庭收到再次开庭通知后按下列情况确定再次开庭日期：
（一）因被告方提出反诉或者需要追加当事人的，在受理反诉或决定追加当事人之日起十五日内再次开庭。
（二）因鉴定、勘验、审计、评估或者其他原因中止审理而休庭的，在收到有关部门的结论或者决定恢复审理之日起十日内再次开庭。
（三）因需调查证据而休庭的，在调查工作结束后的十日内再次开庭。
（四）当事人有正当理由未到庭或者在规定时间内未能结束庭审的，在首次开庭时间后十日内再次开庭。
第三十七条 合议庭当庭直接确定再次开庭或宣判日期的，应当在休庭前明确告知各方当事人，当庭送达开庭传票、通知，并及时将需再次开庭的时间通知立案庭，由立案庭对审判法庭作出安排。
第七章 送达管理
第三十八条 诉讼文书的送达工作由跟案书记员负责。
跟案书记员负责备好应当送达的诉讼文书和填妥送达回证；负责将有关送达文书和送达回证直接交付有关的送达人员；负责从有关送达人员处收回经签收的送达回证归卷。第三十九条 民事、行政案件裁判文书可由跟案书记员直接送达当事人。
重大刑事案件，案件性质敏感或影响大、当事人人数众多或情绪不稳定、送达时有可能引发事端的民事、行政案件，跟案书记员直接送达时，由法警负责维持秩序和安全保卫。第四十条 向起诉、应诉、上诉、被上诉方送达诉讼文书，应在七个工作日内发送。诉讼过程中追加当事人的通知书等与之相关的答辩状、反诉状等诉讼文书，应当在决定追加之日起五个工作日内发送。第八章 审限管理
第四十一条 审限管理是指由专门的管理机构依据诉讼法和最高人民法院有关案件审理期限的规定，对案件审理和执行过程中的各个环节及其期限进行跟踪、警示和督办的管理活动。审限管理由立案庭的程序法官负责，各审判庭、执行庭应积极协助和配合。
第四十二条 主审法官、执行法官及跟案书记员应依照各自的工作范围，将每件案件的批准延长审限、评议、宣判、送达、保全、执行、归档的日期等有关审限的信息情况，于工作实施或完成的当日输入计算机。
第四十三条 审理案件应当在法律规定的期限内结案，执行案件应当在立案后六个月内结案。因特殊情况不能按时结案的，应当申请延长审限，书面说明理由，并拟定结案的时间，经庭长审核报主管院长批准后输入电脑，送立案庭备案。
第四十四条 对审限届满前十五日尚未审结的案件，由立案庭向审判庭发出《案件催‘办通知书》。因特殊原因不能如期结案的，主审法官应当在审限届满前五日内办理延长审限的手续。首次延长审限后仍不能按期结案，需向上级法院申请延长审限的，应在首次延长期届满前十日内办理申请手续。未能如期结案又末办理延长审限手续的，由立案庭发出《限期结案督办令》。主审法官接到《限期结案督办令》，应当在规定的期限内审结案件。第四十五条 下级法院向本院申请延长审限的，由立案庭受理并作出决定。
第四十六条 立案庭每月初以书面?穴包括列表?雪形式对上月所排定案件的审限执行情况向主管院长及有关审判庭或执行庭进行通报。
第四十七条 委托鉴定、勘验、审计、评估的期间，按照最高人民法院《关于严格执行审限期限制度的若干规定》的规定不计算在案件审理期限内。第九章 庭前准备管理
第四十八条 庭前准备管理是指在一审民事、行政案件开庭审理前，对与庭审内容有直接关系的诉讼请求和证据部分，提出要求、安排交换、进行整理和核对等庭审准备活动所进行的管理。主要包括：要求当事人明确诉讼请求和限期举证；安排当事人交换证据材料；主持诉讼请求和证据的核对。
第四十九条 要求当事人明确诉讼请求和限期举证由立案庭的程序法官负责；安排当事人交换证据材料由跟案书记员负责；主持诉讼请求和证据核对由主审法官负责。
第五十条 立案庭的程序法官在决定立案后应将案件受理通知书、应诉通知书、当事人诉讼须知和举证须知一并交跟案书记员，由跟案书记员送达当事人。
第五十一条 当事人确因不可抗力的原因不能在举证期限内提交证据，但在开庭前具备提交条件的，必须填写证据清单提交跟案书记员，由跟案书记员在二个工作日内向主审法官移送。第五十二条 一审民事、行政案件在开庭前，所有证据材料的副本都应由跟案书记员安排交由对方当事人查阅并收取。
第五十三条 跟案书记员收到当事人认为已提供的全部证据材料后，应填妥《证据材料副本交换清单》，并备齐需交换的全部证据材料副本。
第五十四条 证据材料副本交换由跟案书记员负责，也可委托收转诉讼资料的书记员负责。证据材料副本交换时，只要一方当事人到场即可进行。书记员应将《证据材料副本交换清单》和全部证据材料副本交予到场当事人查阅并收取。当事人查阅收取后应在《证据材料副本交换清单》上签名并交回交换清单。
未到场交换证据材料副本的当事人，跟案书记员应将对方当事人的全部证据材料副本和《证据材料副本交换清单》邮寄送达该当事人。收到证据材料副本的当事人应在《证据材料副本交换清单》上签名后将交换清单交回法院。
所有证据材料副本经各方当事人按前款规定程序进行完毕，证据材料交换工作方告完成。第五十五条 一审民事、行政案件在开庭前，根据案情需要，可对当事人提出的诉讼请求和提交的证据进行核实、整理、确定，固定各方提交的证据，固定诉讼请求和争议的焦点。第五十六条 核对诉讼请求和证据的提议可由主审法官或当事人提出。
第五十七条 是否需要进行诉讼请求和证据核对，由主审法官决定。诉讼请求和证据核对一般适用于下列情形：
（一）案情复杂、法律关系不清晰；
（二）当事人诉讼请求或答辩内容混乱、争议焦点不明确；
（三）当事人诉讼请求不明确，提交的证据不规范。
第五十八条 诉讼请求和证据核对，由主审法官主持，并应在本院固定的场所进行，双方当事人应同时到场。第五十九条 诉讼请求和证据核对不同于法庭调查和法庭辩论，当事人之间不需进行质证和辩论，只需对对方提供的每一份证据的真实性表示认可或不认可，并明确表达自己提出的诉讼请求或反诉请求。
第六十条 诉讼请求和证据核对应制作《诉讼请求和证据核对表》，并由当事人填写，明确双方有争议部分和无争议部分，并由双方当事人签名确认。主持者对诉讼请求和证据核对资料进行整理后签字，并将全部资料分送合议庭其他成员。
第六十一条 在诉讼请求和证据核对过程中，原告可以变更诉讼请求和申请撤诉，被告可以提出反诉，双方可以和解。
双方同意和解的，由主审法官主持调解。第十章 开庭与评议管理
第六十二条 审判长负责组织和主持开庭与合议庭评议活动，并对本合议庭各主审法官的案件审理程序负有组织、监督和督办责任。
第六十三条 合议庭成员在一定时期内应相对固定。重新组合应及时通知立案庭。第六十四条 庭审活动由审判长主持，合议庭其他成员必须参加。询问当事人、听证等审判活动可以由案件的主审法官一人出席并主持，书记员一人做记录。书记员不得主持或参与前款所列任何审判活动。
第六十五条 具备合议条件的案件，应在开庭后十日内评议。主审法官应主动向审判长提出评议要求，审判长应及时安排。超过十日未提请合议的，主审法官应书面说明理由。第六十六条 案件评议后，主审法官应在十日内制作裁判文书，并由审判长按规定决定是否直接签发。案件需逐级呈送审判长、副庭长、庭长、审判委员会委员、主管院长审核、签发的，每个审核或签发环节不得超过五个工作日。若延长审核或签发时间的，审核人或签发人应书面说明理由。
第六十七条 需提请审判委员会讨论的案件，主审法官应于有关领导签署提请讨论意见之日起二日内，将经签署的报告报送审委会秘书安排讨论议程。
第六十八条 审判委员会讨论时间按领导签署提请讨论的日期先后顺序排定。第一次讨论的时间应安排在报送讨论之日起一个月之内。个别案件因特殊原因需先行安排讨论的，应书面说明原因，由庭长报主管院长审核后，交审判委员会秘书调整。
第六十九条 审判委员会讨论案件，应通知审理该案的主审法官、审判长或主管庭长、主管院长出席或列席会议。讨论经本院终审裁判的审判监督案件，还应通知作出原终审裁判的主审法官、审判长或主管庭长、主管院长出席或列席会议。第十一章 宣判与结案管理
第七十条 判决应当向当事人宣判。宣判的日期为结案日期。分别宣判的，以最后宣判的日期为结案日期。送达宣判的，以最后送达当事人的日期为结案日期。第七十一条 案件审结日期为本案最后一份裁判文书的签发日期。
第七十二条 由合议庭直接裁判并由审判长签发裁判文书的案件，应当在合议后十五个工作日内审结。合议庭作出裁判并由庭长或主管院长签发裁判文书的，应当在合议后二十个工作日内审结。由审判委员会讨论决定并由庭长或主管院长签发裁判文书的案件，应当在审判委员会讨论决定后二十个工作日内审结。
第七十三条 当庭宣判的案件，刑事案件必须在宣判后的五个工作日内、其他案件必须在宣判后十个工作日内向被告人或者当事人发送裁判文书。
第七十四条 定期宣判的案件，应当在案件审结后十个工作日内宣判或发送裁判文书。第七十五条 经当事人或经当事人授权的代理人签字的送达回证由跟案书记员负责归卷。第七十六条 裁判文书经最后签发即为审结，案件审结后由跟案书记员填写审结卡，送主审法官签名，经庭长确认，并输入电脑。
最后一份送达回证归卷后，由跟案书记员填写结案卡，送主审法官签名，经庭长确认，并输入电脑。
第十二章 案卷归档管理
第七十七条 已结案卷的装订和归档工作，由跟案书记员负责，在最后一份送达回证归卷后十日内完成案卷的装订工作。
第七十八条 案卷应自判决生效之日起三个月内归档；上诉、抗诉、死刑复核或者上级法院提审的案件，案卷自收到上级法院退回之日起一个月内归档。
第七十九条 档案管理部门对归档的案卷，应当在十个工作日内验收完毕。验收不合格退回的案卷，跟案书记员应当在五个工作日内修补完毕并送档案管理部门。
第八十条 未审结案件的案卷不得调取或借阅。对已结案但尚未归档，且未超过归档期限的案卷，上级法院或者本院有关部门需调取或借阅时，应直接到档案管理部门办理调卷或借卷手续。由档案管理部门向主办案件的审判庭或主审法官发出《归档通知书》，跟案书记员在接到《归档通知书》后，必须于五个工作日内办理归档。档案管理部门收到案卷后，于三个工作日内验收完毕，并提供给调卷的上级法院或者本院的有关部门使用。
第十三章 案件移送管理
第八十一条 本省各中级人民法院审理的一审案件移送上诉的，向本院立案庭移送案件。本院一审案件上诉最高人民法院或移送其他法院的，由跟案书记员负责移送。
第八十二条 民事、行政案件当事人提出上诉并已预交上诉受理费的，或者刑事案件被告人提出上诉的，跟案书记员应当在收到上诉状五个工作日内，向公诉机关或者相关当事人发送上诉状副本，并在上诉答辩期满五个工作日内，完成案卷的装订和案件的移送工作。第八十三条 上诉、抗诉、死刑复核或上级法院提审的案件及案卷的移送由跟案书记员负责。第八十四条 案件移送应按照上级法院的规定备齐各项案卷材料及上诉状、答辩状等有关材料。
第十四章 责任追究
第八十五条 违反本规程规定的，应视情况情节追究有关人员的相应责任。
第八十六条 追究责任的形式包括：口头警告；通报批评；责令写出书面检查；扣发奖金；降低岗位责任制考核等级；行政、纪律处分等。
第八十七条 本院各部门及其他工作人员发现有违反本规程需追究责任的，应及时报告本院监察室，由监察室作出处理。处理结果送政治部门备案，并报告受处理者的主管院长。第十五章 其他事项
第八十八条 案件审理过程中，主审法官合议庭其他成员，不得会见案件当事人。案件审理过程中，当事人的来访、来信、来电或递交有关的诉讼资料以及有关部门对案件情况的反映等，由跟案书记员负责接收、接待和记录，并于二个工作日内将有关情况和收取的材料向主审法官汇报和移交，由主审法官在《案卷材料移送登记表》上签名。’
第八十九条 诉讼中群体性案件和有矛盾激化迹象的案件，当事人来访，需要紧急处理的，由审判庭庭长安排主审法官等二人以上出面接待当事人，并做好教育疏导工作。
第九十条 诉讼过程中律师阅卷的安排和接待工作，由跟案书记员负责。案卷已经移送主审法官的，由跟案书记员向主审法官借取案卷，安排律师在指定的场所阅卷。律师阅卷后，跟案书记员应当及时将案卷归还给主审法官。
第九十一条 外地法院委托调查、宣判的，由立案庭负责办理。委托送达的，由立案庭登记后交法警队送达。委托执行的，由立案庭立案后移送执行庭执行。
第九十二条 本规程中所涉及的保全、送达、调查、开庭、宣判、公告等项工作，法警队等有关部门应当给予积极协助和配合。第十六章 附则
第九十三条 本规程规定的期间，均从次日起算。期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一个工作日为期间届满的日期。
第九十四条 本规程自二００一年七月一日起实施。之前本院下发的规定或文件与本规程相抵触的，以本规程规定为准。本规程与有关法律、法规或司法解释相抵触的，依照法律、法规或司法解释执行。
第九十五条 本规程涉及本省各级法院案件审理流程管理工作的，有关法院应当参照本规程执行。
第九十六条 本规程由本院审判委员会解释。
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