第一篇：江苏省高级人民法院 关于审理刑事附带民事诉讼案件若干问题的意见
江苏省高级人民法院
关于审理附带民事诉讼案件若干问题的意见（试行）
颁布日期：20050916实施日期：20050916颁布
单位：江苏省高级人民法院
为了正确审理附带民事诉讼案件，依法保护当事人的合法权益，根据刑法、刑事诉讼法、民法通则、民事诉讼法和有关司法解释，结合全省审判工作实际，就审理附带民事诉讼案件适用法律的若干问题，作如下规定：
一、附带民事诉讼的原告人
第一条 附带民事诉讼原告人是指犯罪行为的直接受害人。包括生命、健康、身体受到犯罪直接侵害、财物受到犯罪直接毁坏而遭受物质损失的人。
第二条 直接受害人的近亲属、直接受害人扶养的人、为直接受害人支付医疗费等费用的人等，在直接受害人未死亡时，不能作为附带民事诉讼的原告人。
第三条 直接受害人死亡的，近亲属可以作为附带民事诉讼的原告人。
已死亡的直接受害人没有近亲属和遗产，或有遗产但不足以支付医疗费、丧葬费等费用的，为其支付医疗费、丧葬费等费用的人也可以作为附带民事诉讼的原告人。
第四条 附带民事诉讼原告人是无民事行为能力、限制民事行为能力的人，他们的监护人作为法定代理人代为参加诉讼。
二、附带民事诉讼的被告人
第五条 依法负有赔偿责任的刑事被告人同时作为附带民事诉讼的被告人。
刑事被告人成为附带民事诉讼被告人的包括公民、法人和其他组织。
第六条 未成年和有精神病的刑事被告人的监护人，未成年和有精神病的共同致害人的监护人可以作为附带民事诉讼的被告人。
未成年人和有精神病的人不能成为附带民事诉讼被告人。
有财产的未成年人和有财产的精神病人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人适当赔偿，但单位担任监护人的除外。
第七条 十六周岁以上不满十八周岁的刑事被告人、共同致害人，能以自己的劳动收入维持当地一般生活水平的，应视为具有完全民事行为能力的人，可以作为附带民事诉讼的被告人。
侵权行为发生时行为人不满十八周岁，在诉讼时已满十八周岁，并有经济能力的，应当承担民事责任；行为人没有经济能力的，应当由原监护人承担民事责任。
第八条 单位犯罪案件中附带民事诉讼的被告人是作为刑事被告人的单位。
单位犯罪案件中作为刑事被告人的直接负责的主管人员和其他直接责任人员不能成为附带民事诉讼被告人。
第九条 刑事被告人执行职务中犯罪致被害人物质损失的，由刑事被告人所属的法人或者其他组织作为附带民事诉讼的被告人。
执行职务中犯罪的刑事被告人不能成为附带民事诉讼被告人。
第十条 刑事被告人之外没有被追究刑事责任的其他共同致害人可以作为附带民事诉讼被告人。
有下列情形之一的，没有被追究刑事责任的其他共同致害人应当作为附带民事诉讼的被告人：
（一）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪，没有被追究刑事责任，或者已经追究的，被撤销案件、终止审理的；
（二）犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚，人民检察院作出不起诉决定的；
（三）案件事实清楚，证据确凿充分，有致害行为，但情节显著轻微或者有其他法定理由，人民法院依据法律宣告无罪的；
（四）其他依法应当承担赔偿责任的共同致害人。第十一条 在逃或者下落不明的犯罪嫌疑人、刑事被告人不能成为附带民事诉讼被告人。
第十二条 下落不明的其他共同致害人不能作为附带民事诉讼被告人。
第十三条 刑事被告人或者其他共同致害人死亡的，其遗产继承人可以作为附带民事诉讼被告人。但遗产继承人放弃遗产继承权的，可以不作为附带民事诉讼被告人。
刑事诉讼因被告人死亡依法终止的，附带民事诉讼原告人可以另行提起民事诉讼。
三、附带民事诉讼的范围
第十四条 附带民事诉讼是被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失所提起，起诉的范围主要是刑事被告人及没有被追究刑事责任的其他共同致害人、未成年和其他限制民事行为能力刑事被告人的监护人、其他对刑事被告人的犯罪行为依法应当承担民事赔偿责任的人。
第十五条 基于下列民事法律关系，被害人提起附带民事诉讼的，可以告知被害人另行单独提起民事诉讼。被害人坚持提起附带民事诉讼的，人民法院也可以受理：
（一）刑事被告人在从事雇佣活动中犯罪致被害人物质损失，或者被害人在从事雇佣活动中因刑事被告人的犯罪行为遭受物质损失，被害人起诉刑事被告人和雇主的；
（二）刑事被告人在从事帮工活动中犯罪致被害人物质损失，或者被害人在从事帮工活动中因刑事被告人的犯罪行为遭受物质损失，被害人起诉刑事被告人和被帮工人的。第十六条 基于下列民事法律关系，被害人提起附带民事诉讼的，只受理对刑事被告人的附带民事诉讼。对其他人的起诉，可以告知被害人另行单独提起民事诉讼，被害人坚持起诉的，可以作为单独的民事诉讼案件受理：
（一）被害人在住宿、餐饮、娱乐或参加其他社会活动时，因刑事被告人的犯罪行为遭受物质损失，被害人起诉未尽合理范围内安全保障义务的自然人、法人或者其他组织的；
（二）未成年人在学校、幼儿园或者其他教育机构中因刑事被告人的犯罪行为遭受物质损失，被害人起诉未尽职责范围内的相关义务，存在过错的学校、幼儿园或者其他教育机构的。
四、附带民事诉讼中的几种特殊情形
第十七条 依照当时的法律，人民法院已经判决部分负连带责任的刑事被告人承担了全部的赔偿，附带民事诉讼原告人再次就同一个物质损失的事实，对其他因在逃等原因后审判的负连带责任的刑事被告人提出附带民事诉讼的，人民法院受理后可通过审判确认后审判的刑事被告人对前一个判决确认的赔偿数额承担连带赔偿责任。
第十八条 附带民事诉讼原告人对分案处理的刑事被告人提起附带民事诉讼的，人民法院应当对附带民事诉讼案件随刑事案件分案受理。
原告人坚持一并起诉另案处理的刑事被告人的，人民法院可以裁定驳回原告人对另案处理刑事被告人的起诉。后受
理的附带民事诉讼在判决时，应充分考虑前一个附带民事诉讼生效判决的内容。
第十九条 参加聚众斗殴受重伤或者死亡的刑事被告人之外的当事人及其近亲属可以向聚众斗殴的对方被告人提起附带民事诉讼。
聚众斗殴致人重伤或死亡的，犯故意伤害罪或故意杀人罪的被告人承担全部或主要赔偿责任，依法应当承担相应民事赔偿责任的犯聚众斗殴罪的被告人和其他共同致害人承担次要赔偿责任。同一罪名共同犯罪的被告人之间承担连带赔偿责任。
五、附带民事诉讼的赔偿原则和赔偿责任的承担
第二十条 附带民事诉讼适用全部赔偿的原则。确定赔偿数额应根据被害人由于被告人的犯罪行为遭受全部物质损失的数额。
刑事被告人被判处的刑罚和赔偿能力不影响附带民事诉讼赔偿责任和赔偿数额的确定。
第二十一条 人民法院审理附带民事诉讼案件，依法判决后，查明被告人确实没有财产可供执行的，应当裁定中止或者终结执行。
第二十二条 人民法院不得要求刑事被告人的亲属代为赔偿或者垫付。刑事被告人的亲属自愿代为赔偿或者垫付的，人民法院应当准许，并视为刑事被告人已经赔偿。
刑事被告人所犯的罪行依法应当判处死刑立即执行的，也应判决全部赔偿被害人的物质损失。执行死刑后，无遗产可供执行，又无义务承担人的，应当裁定终结执行。
依法应当判处死刑立即执行的刑事事被告人的亲属自愿代为赔偿或者垫付的，人民法院应当准许，但不能影响死刑的适用。
第二十三条 被害人对同一物质损失的发生或者扩大也有过错，可以减轻附带民事诉讼被告人的赔偿责任：
（一）被害人对犯罪行为的发生有过错的，可以酌情减轻附带民事诉讼被告人的赔偿责任；
（二）被害人的过错发生在犯罪行为的实施过程中，物质损失的后果是双方共同行为引起的，附带民事诉讼被告人的赔偿责任按照过错比例分担；
（三）被害人的过错引起物质损失的扩大，对于扩大的损害后果，附带民事诉讼被告人不承担赔偿责任。
第二十四条 共同犯罪的刑事被告人之间承担连带赔偿责任。与刑事被告人具有共同过错的其他共同致害人也承担连带赔偿责任。
人民法院在判决时一般应当确定负连带责任的附带民事诉讼被告人各自承担的赔偿份额。确定赔份额。确定赔偿份额时，一般要考虑连带责任人各自的过错程度以及行为与物质损失后果的原因力比例。无法确定的，均担赔偿份额。负连带责任的附带民事诉讼被告人没有全部到案的，判决时可不确定份额。
第二十五条 医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、丧葬费、死亡赔偿金实际的数额，按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的计算标准确定。
可以参照户籍性质区分城镇居民与农村居民。户籍性质为农业户，但在城镇学习、生活、工作、居住一年以上的，应当视为城镇居民。
在确定赔偿数额时，应当采纳《江苏省统计局关于国民经济和社会发展的统计公报》中的上一年度相关统计数据。同一统计年度内，相关统计数据不再调整。
六、附带民事诉讼审理程序的几个问题
第二十六条 附带民事诉讼原告人起诉部分共同侵权的附带民事诉讼被告人的，人民法院应当告知附带民事诉讼原告人可以起诉其他共同侵权人。原告人仍不起诉的，视为放弃对其他共同侵权人的诉讼请求。
第二十七条 人民检察院撤回起诉的刑事案件、人民法院裁定终止审理或者决定不予受理的刑事案件，附带民事原告人提起附带民事诉讼的，应当要求其撤回起诉，原告人不撤回起诉的，人民法院应当裁定驳回起诉。
第二十八条 附带民事诉讼原告人起诉的部分附带民事诉讼被告人不符合范围，人民法院不单独裁定驳回起诉的，应在附带民事诉讼的实体判决中驳回诉讼请求。第二十九条 附带民事诉讼的审理期限等有关程序应当适用刑事诉讼法及其司法解释的相关规定。刑事诉讼法没有规定的，参照适用民事诉讼法及其司法解释的相关规定。附带民事诉讼是另行审判的，有关审理期限依民事诉讼规定的期限。
第三十条 附带民事诉讼原告人应在裁判文书中全部列出。依照民事诉讼法规定，实行代表人制度的，只列代表人，并在裁判文书之后附上其他原告人的名单。
第三十一条 裁判确认附带民事诉讼被告人不应承担民事赔偿责任，不予赔偿的，裁判主文表述为附带民事诉讼被告人不承担民事赔偿责任。
第三十二条 附带民事诉讼原告人撤诉的，人民法院可以口头裁定或者单独作出准予撤诉的裁定，刑事部分审理终结后制作刑事判决书。
第三十三条 附带民事诉讼案件，刑事部分先行判决的，应当制作刑事判决书。民事赔偿部分由同一审判组织继续审理、判决，应当以同一案号之一之二的形式制作刑事附带民事判决书，并写明刑事部分已先行判决。但附带民事诉讼与刑事诉讼一并进行的，只能制作一部分刑事附带民事裁判文书。
第三十四条 人民法院审理附带民事诉讼案件，应注重调解。
经交通事故巡回法庭或者人民法院期其他审判组织主持调解，当事人对涉嫌犯罪的损害赔偿问题达成的调解协议，具有法律效力。当事人又就同一事实向人民法院提起附带民事诉讼的，审理刑事案件的人民法院应当在刑事附带民事判决书中对调解结果予以确认，并判决驳回当事人附带民事诉讼的诉讼请求。
经其他组织调解或者当事人自行和解，就涉嫌犯罪的损害赔偿问题达成协议，并且不违反自愿合法原则的，当事人反悔又提起附带民事诉讼的，人民法院一般情况下应对协议结果予以确认，并判决驳回当事人附带民事诉讼的诉讼请求。
七、附则
第三十五条 本院1999年《关于审理附带民事诉讼案件若干规定》继续有效，但其中内容与现行法律、法规及本意见不一致的，以现行法律、法规及本意见为准。
第三十六条 本意见自发布之日起施行。如与最高人民法院新的司法解释、规定不一致的，应按最高人民法院新的司法解释、规定执行。
第二篇：上海市高级人民法院审理刑事附带民事诉讼案件若干意见(试行)
上海市高级人民法院审理刑事附带民事诉讼案件若干意见
（试行）
沪高法（2005）393号发布 自2006年1月1日起试行
一、指导思想和基本原则
第一条 为正确适用法律，切实保障刑事附带民事诉讼案件当事人的合法权益，根据法律和有关司法解释的规定，结合上海法院审理刑事附带民事诉讼案件的实际情况制定本意见，供本市各级法院办案时参考。
第二条
审理刑事附带民事诉讼案件应当首先适用刑法、刑事诉讼法及相关司法解释关于附带民事诉讼的有关规定，在没有规定的情况下，适用民事法律及相关司法解释规定。
第三条
审理附带民事诉讼案件，应当在查明事实、分清责任的基础上，以合法、合理、合情为基本原则，判令赔偿义务人依法承担赔偿责任或者不承担赔偿责任。
第四条
审理附带民事诉讼案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解，努力争取“案结事了”的社会效果。
第五条 审理刑事附带民事诉讼案件，应当贯彻提高诉讼效率和方便当事人诉讼的原则。
二、刑事附带民事诉讼范围
第六条
刑事附带民事诉讼范围仅限于被害人因人身权利受到犯罪侵犯以及因财物被犯罪分子毁坏而遭受的物质损失。
第七条
因被告人非法占有、处置被害人财产而使其遭受物质损失的，不属于附带民事诉讼范围，人民法院应当依法予以追缴或者责令退赔。经过追缴或者退赔仍不能弥补损失的，被害人可以另行提起民事诉讼。
第八条
因被告人的犯罪行为使被害人以外的其他人的财物遭受损失的，以及并非被害人近亲属，但为被害人承担了丧葬费、医疗费、护理费等费用的，不属于刑事附带民事诉讼范围，赔偿权利入可以在刑事案件生效后另行提起民事诉讼。
第九条 聚众斗殴或互殴的参与人均构成犯罪的，应当自行承担相应的刑事和民事责任，提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。但斗殴中一方受重伤或死亡的，赔偿权利人可以在刑事案件生效后另行提起民事诉讼。
第十条
因被告人的犯罪行为给被害人造成的精神损害，不属于刑事附带民事诉讼范围。
三、刑事附带民事诉讼当事人
第十一条
因犯罪行为遭受物质损失的被害人(自然人、法人和其他组织)、已死亡被害人的近亲属、无行为能力和限制行为能力被害人的法定代理人，有权提起附带民事诉讼。
国有财产、集体财产遭受损失，受损失的单位未提起附带民事诉讼的，人民检察院在提起公诉时，可以提起附带民事诉讼。
第十二条
已死亡被害人的近亲属提起附带民事诉讼，诉讼请求涉及死亡赔偿金、生活费等，赔偿权利人人数众多的，应当列为共同原告人，并可以推举诉讼代表人参加诉讼，但必须经其他权利人授权。
被害人死亡后，部分权利人提起附带民事诉讼的，应当通知其他权利人参加诉讼。不参加诉讼，又不放弃实体权利的，仍应当追加为共同原告人，但已明确表示放弃实体权利的除外。
第十三条
无行为能力和限制行为能力的赔偿权利人应当由其法定代理人代其提起附带民事诉讼，但仍应当将赔偿权利人本人列为附带民事诉讼原告人。
第十四条
附带民事诉讼中的被告人是指依法承担赔偿责任的人，包括：刑事被告人(自然人、法人和其他组织)、没有被追究刑事责任的共同致害人、未成年刑事被告人的监护人；共同犯罪案件中，案件审结前已死亡的被告入的遗产继承人，以及其他对刑事被告人的犯罪行为依法应当承担民事赔偿责任的单位和个人。
没有被追究刑事责任的共同致害人，是指与被告人共同实施了侵害行为，但其行为尚不构成犯罪以及依法可以不追究刑事责任的入。
第十五条 在逃的同案犯不列为附带民事诉讼被告人。
第十六条
刑事被告人及共同致害人系未成年人的，可以将该未成年人的监护人列为附带民事诉讼被告人，并由该未成年人的监护人承担赔偿责任。但审判时被告人已成年且有经济能力的，应由被告人承担赔偿责任。
第十七条 雇员在从事雇佣活动中囡故意或者重大过失实施犯罪行为致人损害，雇员与雇主依法承担连带赔偿责任的，在附带民事诉讼中为共同被告人。
雇员在从事雇佣活动中，因他人的犯罪行为遭受人身损害，向雇主提出赔偿要求的，不属于附带民事诉讼受理范围。
第十八条 被告人亲属在附带民事诉讼过程中．自愿代被告人承担赔偿责任的，应当准许，但不列为附带民事诉讼被告人。被告人亲属自愿补偿被害人的，无需征得被告人同意。
第十九条 分案处理的共同犯罪案件，前案中的被告人应当承担连带赔偿责任，并先行承担全部赔偿责任，承担的赔偿责任超出其应当承担的份额的，有权就超出部分向后到案的共同犯罪人另行提起民事诉讼予以追偿。
前案的附带民事赔偿未得到执行或部分执行的，附带民事诉讼原告人仍可以在后案中就未执行部分提起附带民事诉讼，并按前款承担赔偿责任的原则处理。
第二十条
由不同法院分案处理的共同犯罪案件，原告人分别提起附带民事诉讼的，可以由共同的上级法院指定其中一个法院将刑事附带民事诉讼案件合并审理。
四、刑事附带民事诉讼的提起和受理
第二十一条
附带民事诉讼的起诉条件：
(一)提起附带民事诉讼的原告人、法定代理人符合法定条件；
(二)有明确的被告人；
(三)有请求赔偿的具体要求和事实根据；
(四)被害人的物质损失是由被告人的犯罪行为或共同侵害人的侵害行为所造成的；
(五)属于人民法院受理附带民事诉讼的范围。
第二十二条
附带民事诉讼应当在刑事案件立案以后第一审判决宣告以前提起。有权提起附带民事诉讼的人在第一审判决宣告以前没有提起的，可以在刑事判决生效后另行提起民事诉讼。
第二十三条
提起附带民事诉讼一般应当提交附带民事诉状。对于无法委托诉讼代理入且书写诉状确有困难的，可以口头起诉。审判人员应当对原告人的口头诉讼请求详细询问，并制作笔录，向原告人宣读；原告人确认无误后，应当签名或者盖章。
第二十四条
附带民事诉状应当载明原告人和被告人的身份事项、原告人的诉讼请求以及事实和法律依据、证明原告人所受到的物质损失的有关证据。原告人应当在附带民事诉状上签名或者盖章，并注明起诉的时间和联系方式。
第二十五条 在侦查、审查起诉阶段，有权提起附带民事诉讼的人已经向有关机关提出赔偿要求的，刑事案件起诉后，人民法院应按刑事附带民事诉讼案件受理。
对于在侦查、审查起诉阶段向有关机关提出赔偿要求，但未提交书面诉状的，应当及时通知当事人向人民法院提交书面诉状，办理立案手续。
第二十六条 人民法院在受理刑事案件后，可以告知有权请求附带民事赔偿的人向法院提起附带民事诉讼。
有权提起附带民事诉讼的人放弃诉讼权利的，应当准许，并记录在案。
第二十七条 人民法院受理刑事附带民事诉讼案件时，应当告知附带民事诉讼原告人关于附带民事诉讼的受理范围、条件、赔偿的标准，以及举证责任和诉讼风险。
第二十八条 人民法院收到附带民事诉状后，应当进行审查，并在七日内决定是否立案。对于符合起诉条件的，应当受理；对于部分诉讼请求超出受理范围以及缺乏必要证据的，可以要求原告人予以更正和补充；对于不符合起诉条件的，应当裁定不予受理。
第二十九条 对于起诉时遗漏附带民事诉讼被告人的，人民法院应当告知附带民事诉讼原告人，原告人仍不追加起诉的，视为放弃对遗漏被告人的追偿权利，人民法院可以就在案的被告人是否应承担赔偿责任或承担赔偿份额作出裁判。
第三十条 人民法院审理刑事附带民事诉讼案件，不收取诉讼费。
第三十一条 人民法院受理附带民事诉讼案件后，应当在五日内向附带民事诉讼被告人送达附带民事起诉状副本，或者将口头起诉的内容及时通知附带民事诉讼被告人，并制作笔录。
附带民事诉讼被告人在收到附带民事起诉状副本后，应当在五日内提交民事答辩状。附带民事诉讼被告人不提交答辩状的，不影响附带民事诉讼案件的审理。附带民事诉讼被告人可以在收到起诉状副本时声明放弃书面答辩的权利，该项声明应当记录在案。
五、刑事附带民事诉讼第一审程序
第三十二条 人民法院在审理附带民事诉讼案件过程中，发现附带民事诉讼不符合起诉条件的，应当裁定驳回起诉。
有必须共同参加诉讼的当事人未参加附带民事诉讼的，应当通知其参加诉讼。当事人也可以申请追加，申请追加的理由不能成立的，裁定驳回申请。
第三十三条
附带民事诉讼原告人在人民法院受理案件后至判决宣告前，可以申请撤诉，是否准许由人民法院裁定。
附带民事诉讼的原告人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，应当按自行撤诉处理。
第三十四条 未被羁押的刑事被告人作为附带民事诉讼被告人，经依法传唤，无正当理由拒不到庭的，人民法院可以拘传其到庭。
刑事被告人以外的附带民事诉讼被告人，经依法传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经许可中途退庭的，可以缺席判决。
第三十五条 人民法院裁定准许人民检察院撤回起诉或者决定不予受理的刑事案件，对已经提起的附带民事诉讼，应当要求原告人撤回起诉。原告人不撤诉的，裁定驳回起诉。
第三十六条
人民法院经审理查明被告人的行为不构成犯罪的，对已经提起的附带民事诉讼，经调解不能达成协议的，应当一并作出刑事附带民事判决。
第三十七条 公诉案件的附带民事诉讼被告人不得对附带民事诉讼原告人提起反诉。
如果被害人确有过错的，按本意见第五十条第二款规定的基本原则处理。
第三十八条
自诉案件中，被告人或者其法定代理人在诉讼过程中，依照《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第二百零六条规定，对自诉人提起反诉，如果案件属于附带民事诉讼范围的，可以提起附带民事诉讼或者同时对附带民事诉讼原告人提起反诉。
第三十九条 附带民事诉讼一般与刑事案件一并审判，为防止刑事案件的审判过分迟廷，具有下列情形之一的，可以在刑事案件审判后，由同一审判组织继续审理：
(一)因伤残等级和损失情况需要鉴定等原因导致被害人的损失暂时无法确定的；
(二)附带民事诉讼当事人因故暂时不能到庭参加诉讼的；
(三)民事法律关系较为复杂的。
同一审判组织的成员确实无法继续参加审判的，可以更换审判组织成员。
判处死刑立即执行的案件，附带民事诉讼应当在主刑执行前审结。
第四十条
附带民事诉讼案件与刑事案件一并审理的，庭审时，可以先审理刑事部分，再进行附带民事部分的审理；分开审理的，应依照刑事诉讼法和民事诉讼法的相关程序进行。
第四十一条 刑事案件符合简易程序审理条件的，附带民事诉讼事实清楚，权利义务关系明确，争议不大的，可以一并适用简易程序。
第四十二条 人民法院决定开庭审判后，应当传唤附带民事诉讼当事人，通知其诉讼代理人，传票和通知书至迟在开庭三日前送达。适用简易程序的，送达开庭传票和通知书的时间不受本条规定的限制。
第四十三条 附带民事诉讼当事人在法庭审理过程中，依法享有申请回避、提出证据的权利；经审判长准许，可以提请传唤尚未出庭作证的证人、鉴定人和勘验、检查笔录制作人出庭作证以及参与质证和辩论。附带民事诉讼当事人及其法定代理人或者诉讼代理人经审判长准许，可以就附带民事诉讼部分的事实互相发问。
第四十四条
附带民事诉讼原告人对所受损害的程度和造成损失的具体金额负有举证责任。
被告人提出抗辩意见的，负有相应的举证责任。
附带民事诉讼当事入的举证时限以及举证不能的法律后果，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》处理。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集证据，或者人民法院认为有必要的，可以对附带民事诉讼证据进行调查取证。
对附带民事诉讼当事人提供的证据，人民法院可以在庭前组织交换，听取当事人及其诉讼代理入意见。
第四十五条
与附带民事诉讼有关的刑事案件的证据，经查证属实，可以直接作为附带民事诉讼案件的证据。
第四十六条
附带民事诉讼原告人当庭要求增加诉讼请求，被告人及其诉讼代理人没有提出答辩异议的，可以继续审理；提出答辩异议的，可以延期审理。
第四十七条
附带民事诉讼案件法庭辩论结束后，应当由审判长就民事部分的处理征询附带民事诉讼当事人的最后意见。
第四十八条 刑事案件按照刑事诉讼法的规定中止审理的，附带民事诉讼同时中止审理。具有下列情形之一的，应当裁定附带民事诉讼中止审理，但不影响刑事案件的继续审理：
(一)附带民事诉讼原告人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的：
(二)作为附带民事诉讼原告人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；
(三)刑事被告人以外的其他当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的；
(四)其他依法应当中止附带民事诉讼审理的情形。
第四十九条
附带民事诉讼原告人死亡，没有继承人，或者继承人放弃诉讼权利的，应当裁定终结附带民事诉讼。
第五十条 适用普通程序审理的刑事附带民事诉讼案件，应当按照刑事案件的审理期限规定计算审理期限。附带民事诉讼案件因疑难、复杂，经本院院长批准，可以延长两个月。
刑事部分和附带民事部分均需延长审理期限的，应当先报请延长刑事部分审理期限；刑事部分延长审理期限后，附带民事部分仍不能同时审结的，再报请本院院长批准，延长审理期限两个月。
依照本意见第三十九条规定，适用简易程序审理的刑事附带民事诉讼案件，审理期限按照刑事简易程序的有关规定办理。
第五十一条
附带民事诉讼审理后，应当根据案件事实和证据，作出附带民事诉讼被告人承担全部赔偿责任、承担部分赔偿责任或者不承担赔偿责任的判决；附带民事诉讼被告人共同造成原告人经济损失的，依法判处承担连带责任。
第五十二条 被告人已经赔偿被害人经济损失的，人民法院可以作为量刑情节考虑。
对于损害的发生或扩大，被害人有故意或重大过失的，可以减轻或者免除被告人的赔偿责任；被告人因故意或者重大过失致人损害，被害人只有一般过失的，不减轻被告人的赔偿责任。
第五十三条
附带民事诉讼案件的裁判文书应当完整表述经审理查明被告人造成附带民事诉讼原告人经济损失的事实和证据，并充分阐明被告人是否应当承担赔偿责任的理由和法律依据。判决主文应当明确被告人赔偿原告人经济损失的具体项目、数额以及履行的期限，或者判决被告人不承担民事赔偿责任。
第五十四条
附带民事诉讼案件的裁判文书，除引用刑法、刑事诉讼法及其司法解释的有关条文外，还应当用相关民事法律和司法解释的条文作为定案依据。
六、刑事附带民事诉讼第二审程序
第五十五条 附带民事诉讼当事人和他们的法定代理人，可以对一审判决或者裁定中的附带民事部分，提出上诉。
第五十六条
附带民事诉讼案件与刑事案件一并审判的，当事人及其法定代理人对附带民事判决的上诉期限为十日，裁定的上诉期限为五日。附带民事诉讼案件与刑事案件分开审判的，对附带民事判决的上诉期限为十五日，裁定的上诉期限为十日。
上诉期限，从接到判决书、裁定书的第二日起计算。
第五十七条
二审法院审理刑事附带民事诉讼案件，除法律有特别规定外，适用第一审普通程序。
第五十八条
二审法院审理附带民事诉讼上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷和调查，询问当事人，在事实核对清楚后，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以径行判决、裁定。
第五十九条
附带民事诉讼当事人在上诉期满前撤回上诉的，应当准许，第一审判决、裁定在上诉期满之日起生效；在上诉期满后要求撤回上诉的，由二审法院予以审查并单独作出是否准许的裁定。
第六十条
人民法院依照第二审程序审理附带民事诉讼案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由二审法院直接裁定撤销原判，驳回起诉。
第六十一条
二审法院查明一审法院作出的不予受理裁定有错误的，应在撤销原裁定的同时，指令一审法院立案受理；查明一审法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应在撤销原裁定的同时，指令一审法院进行审理。
第六十二条 二审法院对下列附带民事诉讼上诉案件，可以依照本意见第五十六条的规定径行判决、裁定：
(1)一审就不予受理、驳回起诉作出裁定的案件；
(2)当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件；
(3)原审裁判认定事实清楚，但适用法律错误的案件；
(4)原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决，需要发回重审的案件；
(5)其他依法可以径行判决、裁定的案件。
第六十三条
二审法院在审理附带民事诉讼案件时，一审附带民事诉讼原告人要求增加独立的诉讼请求的，二审法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。若原告人仅要求增加赔偿数额，二审法院可以依法进行调解。调解未达成协议或者调解书送达前一方反悔的，应当依法作出判决或者裁定。
第六十四条
对于刑事附带民事诉讼的上诉案件进行审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原审判决认定事实清楚，适用法律正确，赔偿适当，审判程序合法的，应当裁定驳回上诉，维持原判；
(二)原审判决认定事实和审判程序没有错误，但适用法律错误或者赔偿不适当的，应当依法改判；
(三)原审判决认定事实不清、证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审法院重新审判；
(四)原审判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判，发回原审法院重新审判。
第六十五条
二审法院审理刑事附带民事上诉、抗诉案件，如果发现刑事和附带民事部分均有错误需要依法改判的，应当一并改判。
第六十六条
二审法院审理单独对附带民事诉讼部分提出上诉、抗诉的案件，应在裁判文书的审理经过段落中表明刑事部分在法定期限内未提出上诉、抗诉，原审判决的刑事部分在上诉、抗诉期届满即发生法律效力。
如果发现一审判决或裁定中的刑事部分确有错误，二审法院可以对刑事部分按照审判监督程序进行提审并与附带民事诉讼部分一并审理，或者将附带民事诉讼案件发回重审，在一审法院对刑事部分按照审判监督程序进行再审时再与附带民事诉讼一并审理。
第六十七条 二审法院审理单独对刑事部分提出上诉、抗诉，附带民事诉讼部分已经发生法律效力的案件，如果发现一审判决或裁定中的民事部分确有错误，应当对民事部分按照审判监督程序予以纠正。
七、刑事附带民事诉讼的调解
第六十八条
审理附带民事诉讼案件，应当注重调解解决民事赔偿纠纷。除人民检察院提出的外，附带民事诉讼案件在一审、二审阶段均可以调解方式结案。
第六十九条
附带民事诉讼调解可以在庭前或者庭后进行，当庭调解的，应当在一审法庭辩论终结后进行。必要时，当事人双方的亲属、相关组织可以参加调解。
第七十条 人民法院对刑事附带民事诉讼案件进行调解，依照《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》办理。
第七十一条 附带民事诉讼达成调解协议的，一般应当即时给付。被告人或代其赔偿的亲属不能一次性给付的，经原告人同意，可以定期或者分期给付，并制作刑事附带民事调解书。
第七十二条
附带民事诉讼经调解达成协议，经人民法院审查确认后，由当事人、审判人员、书记员签名或盖章后即具有法律效力。调解达成协议并当庭执行完毕的，可以不制作调解书，但应当记入笔录或者将协议附卷。调解协议未当庭执行完毕的，当事人请求制作调解书，人民法院应当制作调解书送交当事人。当事人拒收调解书的，不影响调解协议的效力。一方不履行调解协议，另一方可以持调解书向人民法院申请执行。
第七十三条
附带民事赔偿在侦查阶段或者审查起诉阶段已经调解达成协议，附带民事诉讼原告人坚持向人民法院提起诉讼的，人民法院应当受理。当事人先前达成调解协议的法律效力问题，可以参照《最高人民法院关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定》办理。
八、财产保全和先予执行
第七十四条 人民法院对于可能因被告人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，可以根据附带民事诉讼原告人的申请，作出财产保全的裁定；原告人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。
人民法院采取财产保全措施，可以责令原告人提供担保，原告人不提供担保的，驳回申请。
对于财产保全的申请、范围、承担的责任，按《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定执行。
第七十五条 附带民事诉讼原告人根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十七条规定申请先予执行，人民法院审查认为符合该法第九十八条规定的，可以裁定先予执行，但可以责令原告人提供担保，原告人不提供担保的，驳回申请；人民法院审理查明被告人不应承担民事赔偿责任的，被告人对因先予执行遭受的财产损失，可另行提起民事诉讼。
九、附带民事诉讼赔偿范围与标准
第七十六条 赔偿义务人应当赔偿被害人因犯罪行为已经遭受的实际损失和必然遭受的损失。已经遭受的实际损失，是指因犯罪行为所造成的，一审法庭辩论终结前已经实际发生的损失。必然遭受的损失，是指因犯罪行为所造成的，一审法庭辩论终结前虽未实际发生但是将来必然发生的损失。
对于必然发生的损失，可以一并判决赔偿。如果一审法庭辩论终结前赔偿数额无法确定的，权利人可待到损失实际发生后另行提起民事诉讼。
第七十七条 对于因犯罪行为发生的人身损害及财产损害，特定法律或司法解释已经明确规定赔偿范围的，应按照法律或司法解释规定处理，法律或司法解释没有规定或者规定不明确的，按本意见的有关规定处理。
第七十八条
因财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的赔偿原则：
(一)财物遭受全损的，按照估价部门估价的全部价值赔偿；
(二)财物遭受部分损毁，但能够修复的，应当赔偿修复费用；不能修复的，按照估价部门估价的财物价值的减损部分予以赔偿；
(三)财物遭受部分损毁，虽然能够修复，但是修复费用超出该财物价值的，赔偿数额不得超过估价部门估价的财物总价值；
(四)财物虽然遭受部分损失，但是损失的部分是整体不可分离的组成部分，并且因该部分的损失导致该财物整体实际上丧失了全部价值的，按照估价部门估价的总价值予以赔偿；
(五)被害人参与财产保险，并因财物损毁已经从保险公司取得保险赔偿金的，赔偿数额应当作相应扣减。
第七十九条
因人身权利受到犯罪侵犯的赔偿范围：
(一)医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费等；
(二)被害人因伤致残的，赔偿义务人除赔偿本条第一项的费用外还应赔偿：残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费等；
(三)被害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一项规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡赔偿金以及被害人亲属办理丧事支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
被害人亲属办理丧事支出的交通费、住宿费和误工费损失，按照本意见第七十四条、第七十六条、第七十七条的规定，结合具体情况合情合理计算，但计算费用的人数一般不超过三人。
第八十条
医疗费应根据正式医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。但根据医疗证明或者鉴定结论将来必然发生的费用，包括康复费、后续治疗费用等，数额可以确定的，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
治疗费用不包括心理治疗费。后续治疗费，是指对损伤经治疗后体征固定而遗留功能障碍确需再次治疗或者伤情尚未恢复需继续治疗所需的费用。
第八十一条
误工费根据被害人的误工时间和收入状况确定。
被害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。所谓有固定收入，是指被害人在受到犯罪行为侵害前一年内，有固定收入。被害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。
被害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况，但能够举证证明其一直或主要从事某一行业的，可以参照本市相同或者相近行业上一职工的平均工资计算。
被害人为无业人员或者被害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况，也无法举证证明其一直或主要从事某一行业的，可以根据其自身的教育素质等因素，参照本市上一职工的平均工资计算标准，酌情赔偿。
误工时间根据被害人接受治疗的医疗机构或者其他鉴定机构出具的证明确定。被害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
第八十二条
护理费按照医疗机构或鉴定机构出具的证明确定，对于被害人因生活不能自理确需护理的，赔偿义务人应当赔偿被害人因此支出的护理费。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至被害人恢复生活自理能力时止。被害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。被吾人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配置残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第八十三条
交通费根据被害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
医生出诊支出的交通费，在被害人无法到医院就医或医生出诊可以节省治疗费用和提高治疗效果的情况下，可以赔偿。
交通费标准参照本市国家机关一般工作人员出差的车旅费标准。乘坐的交通工具以普通公共汽车、普通硬座火车、普通客轮为主，特殊情况下乘坐其他交通工具的，应当说明理由。
第八十四条 被害人就医住院伙食补助费可以参照本币国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
根据医疗机构出具的证明或其他证据，被害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，被害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助和住宿标准予以确定。
第八十五条
营养费可以根据医疗机构的意见，结合被害人的实际情况，对确有必要补充营养的，酌情予以补偿。
第八十六条 被害人因伤导致残疾的，残疾赔偿金根据被害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照本市上一城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均可支配收入标准，自定残之目起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五岁以上的，按五年计算。
被害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第八十七条
残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配置机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配置机构的意见确定。
第八十八条
丧葬费按照本市上一职工月平均工资标准，以六个月总额计算。
第八十九条
被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照本市上一城镇居民人均消费性支出或者农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指被害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者无劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。无劳动能力是指因患严重疾病或者身体残疾，不能靠自己的劳动维持生活的。年龄超过六十周岁的，可以视为已丧失劳动能力。
被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿被害人依法应当负担的部分。
被扶养人有数人的，应确定被害人原依法应对每一个被扶养人承担的份额，作为赔偿义务人应承担的赔偿数额的依据，但年赔偿总额累计不超过上一城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第九十条 死亡赔偿金按照本市上一城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均可支配收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第九十一条 赔偿义务人依法应当承担残疾赔偿金、被扶养人生活费、死亡赔偿金的，人民法院应当以被害人的户籍资料等证明文件，分别确定系城镇居民或农村居民后，依法适用赔偿标准。
享有残疾赔偿金的权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于本市标准的，残疾赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。
享有死亡赔偿金的权利人和被扶养人举证证明被害人住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于本市标准的，可以按被害人住所地或者经常居住地的相关标准计算。
第九十二条
对于依照本意见判令赔偿义务人承担赔偿责任时，人民法院可以结合案件的具体情况及赔偿义务人的实际赔偿能力，予以适当调整，并可以根据赔偿义务人的实际情况判决一次性支付或分期支付。
第九十三条 本意见所称“城镇居民或农村居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，均按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一相关统计数据确定。本市各铁路法院应当根据所在地的相关统计数据确定。
上一，是指一审法庭辩论终结时的上一统计。
一审法庭辩论终结时，上一统计数据尚未公布的，可以在判决主文中判决计算方式，而不判决具体赔偿数额。例如：判处“被告人赔偿原告人死亡赔偿金，赔偿数额按某年上海市城镇居民人均可支配收入(或上海市农村居民入均可支配收入)计算二十年。”
十、附带民事诉讼判决、裁定的执行
第九十四条 发生法律效力的附带民事判决、裁定，由原审人民法院执行。
申请执行的期限，双方或者一方当事人是公民的为一年，双方是法人或者其他组织的为六个月。
前款规定的期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。
第九十五条 刑事附带民事诉讼案件，如果附带民事部分已经发生法律效力，而刑事部分尚在审理的，可以暂缓执行，待刑事部分发生法律效力后进入执行程序。
第九十六条
人民法院同时判处被告人财产刑和承担民事赔偿责任的，如果被告人的财产不足以全部履行的，应当先执行民事赔偿部分。
第九十七条
附带民事诉讼执行案件，具有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十四条、第二百三十五条规定情形的，可以依法中止或终结执行，但应向申请执行人说明中止或终结执行的原因和有关法律、司法解释的规定。
第九十八条
当事人及其法定代理人、近亲属，对已经发生法律效力的附带民事判决、裁定，可以向人民法院或者人民检察院提出申诉，但是不能停止判决、裁定的执行。
十一、附则
第九十九条 各级人民法院刑事审判庭审理刑事附带民事诉讼案件，亦可以跨庭约请民事审判庭的审判人员参与附带民事案件的审理，以切实提高诉讼效率和审判质量。
第一百条 关于附带民事诉讼案件的立案、财产保全和先予执行、附带民事诉讼判决、裁定的执行等具体程序将另行作出规定。
第一百零一条 本意见中有关法律、法规与司法解释的条文内容，按照规定在裁判文书中引用。
第一百零二条 本意见自2006年1月1日起试行。
第三篇：江苏省高级人民法院关于审理劳动争议案件指导意见
江苏省高级人民法院 江苏省劳动争议仲裁委员会
印发《关于审理劳动争议案件的指导意见》的通知
苏高法审委[2009]47号
各市中级人民法院、各基层人民法院，各市、县(市、区)劳动争议仲裁委员会：
为了依法妥善审理劳动争议案件，保障劳动关系当事人的合法权益，省法院与省劳动争议仲裁委员会联合制定了《关于审理劳动争议案件的指导意见》，现予印发，供全省各级人民法院及劳动争议仲裁委员会参照执行。执行中如遇新的法律、司法解释施行，应按新的法律、司法解释执行。yYw4 各地在执行过程中发现的问题，请及时报告省法院民一庭或省劳动争议仲裁委员会办公室。
江苏省高级人民法院
江苏省劳动争议仲裁委员会
二00九十二月十四日
江苏省高级人民法院 江苏省劳动争议仲裁委员会 关于审理劳动争议案件的指导意见
为依法妥善审理劳动争议案件，切实保护劳动者和用人单位的合法权益，根据《中华人民共和国劳动法》(以下简称《劳动法》)、《中华人民共和国劳动合同法》(以下简称《劳动合同法》)、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》(以下简称《劳动合同法实施条例》)等相关法律、法规和司法解释的规定，结合我省实际情况，制定本意见。
一、劳动关系的主体
第一条 与原用人单位保留劳动关系的下岗、内退职工与新的用人单位建立用工关系的，可按劳动关系处理：
劳动者请求在新的用人单位享受《劳动法》、《劳动合同法》规定的劳动报酬、劳动保护、劳动条件、工作时间、休息休假、职业危害防护、福利待遇的，应予支持。但劳动者请求新的用人单位与其签订无固定期限劳动合同、支付经济补偿金、办理社会保险的，不予支持，但当事人另有特别约定的除外。
第二条 未依法领取营业执照或者登记证书的用人单位分支机构，受用人单位委托直接与劳动者签订劳动合同，双方发生劳动争议时，应当将委托其签订劳动合同的用人单位作为当事人。
第三条用人单位招用已达到法定退休年龄的人员，双方形成的用工关系按雇佣关系处理。
第四条没有用人单位主体资格的个人承包经营者违法招用劳动者给劳动者造成损害，劳动者请求损害赔偿的，应当将发包组织与个人承包经营者作为共同当事人。
发包组织在承担连带赔偿责任后可以依据双方签订的承包协议向个人承包经营者追偿。
二、劳动合同的订立和履行
第五条 劳动者不愿与用人单位签订劳动合同，用人单位依据《劳动合同法实施条例》第五条、第六条的规定请求与劳动者终止劳动关系的，应予支持。
用人单位不按《劳动合同法》与劳动者签订劳动合同，且以《劳动合同法实施条例》第五条、第六条规定为由请求与劳动者终止劳动关系的，不予支持。应当认定双方自用工之日起成立劳动关系。第六条 劳动合同期限届满，双方未续订劳动合同，但劳动者继续在用人单位工作的，用人单位应当在一个月内与劳动者续订书面劳动合同。劳动者经用人单位书面通知后不与用人单位续订劳动合同，用人单位依照《劳动合同法实施条例》第五条、第六条的规定请求与劳动者终止劳动关系的，应予支持。
用人单位自劳动合同期限届满次日起一年以上未与劳动者续订书面劳动合同，劳动者请求确认与用人单位之间形成无固定期限劳动合同关系的，应予支持。
第七条 用人单位与劳动者在劳动合同中约定合同期限届满后自动续延的，应视为双方重新订立了一次劳动合同，但劳动合同依照《劳动合同法》第四十二条、第四十五条规定的事由依法续延的除外。
第八条 用人单位的下列行为，应认定属于《劳动合同法实施条例》第十条规定的“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”的情形：
(一)用人单位以组织委派任命形式对劳动者进行工作调动的；
(二)用人单位因资产业务划转、资产购并、重组等原因导致劳动者工作调动的；
(三)用人单位安排劳动者在用人单位下属分支机构间流动的；
(四)用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同的。
《劳动合同法实施条例》实施后，劳动者因原用人单位重组改制进入新用人单位，原用人单位已向劳动者依法支付了经济补偿的，劳动者的工作年限不连续计算。《劳动合同法实施条例》实施前，用人单位根据国家相关政策规定进行改制的，劳动者的工作年限计算应按改制时的政策规定处理。
第九条 劳动合同期限届满后，因下列情形而续延，致使劳动者在同一用人单位连续工作满十年，劳动者提出订立无固定期限劳动合同的，应予支持：
(一)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；
(二)患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；
(三)女职工在孕期、产期、哺乳期的。
第十条 被派遣劳动者请求与劳务派遣单位订立无固定期限劳动合同的，不予支持，但劳务派遣单位同意的除外。
第十一条 用人单位未按《劳动合同法》第十四条的规定与劳动者订立无固定期限劳动合同，劳动者请求确认其与用人单位之间形成无固定期限劳动合同关系的，应予支持。
用人单位与劳动者对无固定期限劳动合同的权利义务内容不能协商一致的，按双方原劳动合同的约定或实际履行内容确定。原劳动合同对劳动报酬、劳动条件等约定不明确的，适用集体合同规定。没有集体合同或集体合同未规定的，按照同工同酬原则确定。
用人单位维持或提高原劳动合同约定条件与劳动者签订无固定期限劳动合同，劳动者拒绝签订的，用人单位依照((劳动合同法》第四十四条规定即时终止劳动合同或依照《劳动合同法实施条例》第五条、第六条规定与劳动者终止劳动关系的，应予支持。
第十二条 用人单位以劳动者违反服务期约定为由请求劳动者支付违约金的，人民法院、仲裁机构应对用人单位是否为劳动者提供专项培训费用、对其进行专业技术培训进行审查。
用人单位对劳动者进行的上岗前培训和日常业务培训，不应认定为专业技术培训。劳动者接受专项培训期间的基本工资，不应认定为专项培训费用。
第十三条 用人单位与劳动者约定了竞业限制条款但未约定经济补偿，或者约定了经济补偿但未按约定支付的，该竞业限制条款对劳动者不具有法律约束力。
劳动者依约遵守了竞业限制条款，但用人单位未按约支付经济补偿，劳动者请求用人单位支付经济补偿的，应予支持。双方没有约定补偿标准或约定的补偿标准低于《江苏省劳动合同条例》第十七条规定的标准，劳动者请求按照((江苏省劳动合同条例》第十七条规定的标准补足的，应予支持。
用人单位在竞业限制期限届满前已通知劳动者解除竞业限制条款，劳动者请求用人单位继续履行竟业限制条款并支付经济补偿的，不予支持。
第十四条 用人单位因生产经营困难、资金周转等原因而采取降薪保职、降薪休假等变更劳动合同措施，且与劳动者以相关文字记载或实际履行行为达成变更合意后，劳动者又以用人单位变更劳动合同未采用书面形式为由请求确认劳动合同变更无效的，不予支持。
三、劳动合同的解除和终止
第十五条 劳动者单方解除劳动合同，除有《劳动合同法》第二十二条、二十三条规定的情形外，用人单位主张劳动者赔偿违约金的，不予支持。但劳动者违反诚实信用原则提前解除劳动合同，给用人单位造成实际损失，用人单位主张劳动者赔偿直接经济损失的，应予支持。
劳动者以《劳动合同法》第三十八条第一款规定为由解除劳动合同，应当通知用人单位解除劳动合同并说明理由，劳动者未履行告知程序，事后又以《劳动合同法》第四十六条第(一)项规定为由请求用人单位支付经济补偿的，不予支持。
第十六条 因劳动者自身不愿缴纳等不可归责于用人单位的原因，导致用人单位未为其缴纳或未足额缴纳社会保险费，或者未参加某项社会保险险种，劳动者请求解除劳动合同并主张用人单位支付经济补偿的，不予支持。
第十七条 用人单位单方解除劳动合同，未履行《劳动合同法》第四十一条、四十三条规定的向工会或者全体职工说明情况、听取工会或职工的意见等程序性义务的，应认定其解除劳动合同的行为违法，劳动者请求用人单位继续履行劳动合同或支付赔偿金的，应予支持。
用人单位解除劳动合同本身符合法律规定，仅存在未提前三十日书面通知劳动者的程序性瑕疵，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位继续履行劳动合同或支付赔偿金的，不予支持。
第十八条 用人单位在《劳动合同法》实施前制定的规章制度，虽未经过《劳动合同法))第四条规定的民主程序，但其内容不违反法律、行政法规及政策规定，且不存在明显不合理的情形，并已向劳动者公示或者告知的，可以作为处理劳动争议的依据。
用人单位在《劳动合同法》实施后制定、修改规章制度，经法定民主程序与工会或职工代表协商，但未达成一致意见，若该规章制度的内容不违反法律、行政法规的规定、不存在明显不合理的情形，且已向劳动者公示或者告知的，可以作为处理劳动争议的依据。
有独立法人资格的子公司执行母公司的规章制度，如子公司履行了《劳动合同法》第四条规定的民主程序，或母公司履行了《劳动合同法》第四条规定的民主程序且在子公司内向劳动者公示或告知的，母公司的规章制度可以作为处理子公司劳动争议的依据。第十九条 用人单位以劳动者严重违反规章制度为由解除劳动合同的，人民法院、仲裁机构应当审查用人单位规章制度的制定程序是否合法、劳动者的违纪行为在规章制度中是否有明确规定、规章制度对劳动者严重违纪行为的规定是否公平合理等，以判断劳动者是否属于严重违反用人单位规章制度、用人单位解除劳动合同的行为是否合法有效。
第二十条 《劳动合同法》第四十条规定的用人单位需额外支付劳动者的“一个月工资”，应按劳动者上一个月的应发工资标准予以确定。上月工资低于当地最低工资标准的，按最低工资标准确定。上月工资不能反映正常工资水平的，可按劳动合同解除前劳动者十二个月的平均工资确定，不满十二个月的，按实际月平均工资确定。
第二十一条 劳动者达到法定退休年龄，劳动合同关系终止，劳动者主张用人单位支付经济补偿的，不予支持。
第二十二条 劳动合同在《劳动合同法》施行后解除或者终止，劳动者请求用人单位支付经济补偿的，应以该法实施之日即2008年1月1日为界，对经济补偿的适用条件和计发年限予以分段审查计算。
用人单位解除或终止劳动合同，劳动者请求将用人单位加付给劳动者的赔偿金计入经济补偿的计发基数的，不予支持。
四、工资争议的处理
第二十三条 用人单位实际支付劳动者的工资未明确区分正常工作时间工资和加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资。但折算后的正常工作时间工资低于当地最低工资标准或者计件工资中的劳动定额明显不合理的除外。
第二十四条 劳动者与用人单位因加班工资发生争议，用人单位主张由于劳动者工作性质、工作岗位的特点无法对其实行标准工时制度而实行不定时工作制或综合计算工时工作制，但用人单位未依法履行审批手续的，仍然应当认定其实行标准工时工作制。但劳动者的工作岗位具有不定时工作制或综合计算工时工作制的特点、依据标准工时计算加班工资明显不合理，或者工作时间无法根据标准工时进行计算，或者其上级单位、行业主管部门已办理了相应岗位、工种的不定时工作制或综合计算工时工作制审批手续的，可以根据实际情况酌情计算劳动者加班工资。
对于劳动者工作时间长，但劳动强度与工作时间明显不一致的；或者长期处于等待状态且等待期间有休息场所可以休息、完全认定为工作时间明显不合理的，在认定时可以根据用人单位规章制度或者劳动合同的约定，对工作时间进行合理的折算。
第二十五条 劳动者与用人单位就工资、加班工资等劳动报酬的计算、支付达成结算协议，不违反法律、行政法规的强制性规定的，应认定有效，但有证据证明在协议签订时存在欺诈、胁迫、重大误解、显失公平或乘人之危等违背当事人真实意思表示的情形除外。
劳动者与用人单位双方在结算协议中约定结清的费用列有工资或劳动报酬，但未列明是否包含加班工资，如果确有证据证明用人单位未支付加班工资，劳动者请求支付的，应予支持。
第二十六条 劳动者与用人单位就加班工资发生争议的，对劳动者提供的证明其加班事实的证据和用人单位提供的否认劳动者加班的证据，人民法院、仲裁机构应审慎审查，综合分析，合理认定。用人单位提供的电子考勤记录、手工考勤记录、工资发放表等证据未经劳动者签字确认，但用人单位有证据证明根据规章制度规定或劳动合同约定，考勤记录、工资发放表等已通过一定方式向劳动者公示而劳动者在合理期限内没有提出异议的，应予采信。
劳动者提供电子考勤记录主张加班工资，但用人单位有证据证明劳动者未加班的，对劳动者的主张不予支持。
用人单位有明确的加班审批制度，劳动者仅以电子考勤记录主张存在加班事实的，不予支持。
五、程序问题
第二十七条 劳动者请求用人单位增加社会保险险种、补足缴费基数、变更参保地的，不属于劳动争议，但应告知劳动者向劳动行政部门和其他主管部门申请解决。
第二十八条 劳动者以其应休而未休年休假，请求用人单位按照其日工资收入的300％支付年休假工资报酬的，不予受理，告知劳动者通过劳动行政部门解决。
第二十九条 本意见自印发之日起施行。
本意见施行后受理和正在审理的第一、二审案件适用本意见的规定；本意见施行前已经终审，当事人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的案件，不适用本意见的规定。
本意见施行后，法律、行政法规和司法解释作出新规定的，从其规定
第四篇：江苏省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的意见
江苏省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的意见
各市中级人民法院、各基层人民法院：
为了依法维护劳动者的合法权益，促进劳动制度改革的进一步深化，提高各级人民法院劳动争议案件的审判水平，我院审委会已于2004年1月15日第1次会议讨论通过了《关于审理劳动争议案件若干问题的意见》。现予印发，供全省各级人民法院参照执行。执行中如遇新的法律、司法解释施行，应按新的法律、司法解释执行。各地在执行过程中发现的问题，请及时报告省法院民一庭。
二00四年二月三日
为了正确审理劳动争议案件，保障劳动者的合法权益，依据《中华人民共和国劳动法》（下称《劳动法》）、《中华人民共和国民事诉讼法》和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》等规定，结合审判实践，制定本意见。
一、关于劳动争议案件的起诉与受理
1、劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条界定的劳动争议的范畴，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应予受理；
（l）民办学校、医院等民办非企业单位的员工与用人单位之间在履行劳动合同或聘用合同过程中发生的纠纷；
（2）停薪留职、下岗、内退职工被其他用人单位聘用，该职工与聘用单位之间因劳动权利义务发生的纠纷；
（3）用人单位以提供住房、汽车等特殊待遇为条件与劳动者签订劳动合同，双方在劳动合同解除后因住房、汽车等返还问题发生的纠纷；
（4）劳动者与用人单位虽然已经解除或终止劳动关系，但双方就劳动关系存续期间形成的劳动报酬、欠款、垫资等问题发生的纠纷；如果双方已结清账目、权利义务关系明确，一方依欠条、还款协议等起诉的，可以按照一般民事案件受理。
2、劳动者与用人单位发生的下列纠纷，当事人以劳动争议为由向人民法院起诉的，无论其是否经过劳动争议仲裁委会仲裁，人民法院均不予受理：
（1）因企业产权制度和劳动用工制度改革而引起的职工下岗、买断工龄、内退、整体拖欠工资等纠纷；但用人单位未进行企业产权制度和劳动用工制度改革，或改制结束后以下岗、买断工龄等名义与职工解除劳动关系的，人民法院应予受理。
（2）劳动者与用人单位为房改房买卖、住房补贴给付等执行国家房改政策问题发生的纠纷；
（3）劳动者与用人单位为住房公积金的缴纳发生的纠纷。
3、涉及城镇企业缴纳基本养老费、基本医疗保险费、失业保险费、工伤保险费、生育保险费的争议，如用人单位已经整体参加社会统筹保险的，无论劳动者起诉用人单位还是社会保险机构，人民法院均不应作为劳动争议案件受理。但下列情形除外：
（1）用人单位在缴纳社会保险费用时降低职工工资标准，导致职工退休以后不能足额领取保险金，退休职工与原用人单位之间因追索不足部分的养老金、医疗费等引起的争议；
（2）用人单位未纳入社会统筹保险的事实劳动关系的职工与用人单位为缴纳社会保险费发生的争议。
4、劳动者办理退休手续后又被其他用人单位聘用，与实际用人单位发生的争议，不属于劳动争议，应作为雇佣合同纠纷予以受理。
5、劳动争议仲裁委员会漏裁当事人的申请裁决事项，或者裁决了当事人在申请中未请求的事项，当事人不服仲裁裁决，向人民法院起诉，另一方当事人以未经过仲裁裁决或者超出仲裁申请范围而请求人民法院不予受理的，人民法院不予支持。
6、对用人单位被人民法院撤销原决定后再次作出的决定，经劳动争议仲裁委员会裁决后，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当予以受理。
7、人民法院审理一审劳动争议案件，可以适用简易程序。
二、关于劳动争议案件的诉讼主体
8、停薪留职、下岗、提前内退的职工被其他单位聘用而发生争议的，列聘用单位为一方当事人，如争议事项涉及原用人单位的，列原用人单位为第三人。
9、劳动中介组织将劳动者介绍到用人单位工作，劳动者与该用人单位发生争议的，列该用人单位为一方当事人，劳动中介组织不能作为劳动争议案件当事人。
l0、两个用人单位之间通过借调或劳务协议，将劳动者从一个单位（以下称原用人单位）借调到另一个单位（以下称借调单位），如原用人单位未与劳动者协商变更合同的，一般以原用人单位为一方当事人，但有下列情形的，人民法院应当分别情况确定诉讼当事人：
（1）借调单位与劳动者对劳动权利义务有特别约定，当事人对该约定内容发生争议的，应列借调单位为一方当事人；
（2）原用人单位与借调单位约定由借调单位全部或部分履行义务的，应列原用人单位和借调单位为共同诉讼人。
11、劳动者与用人单位发生劳动争议并经劳动争议仲裁委员会裁决后，劳动者死亡的，列劳动者的法定继承人为诉讼当事人。用人单位终止或者变更的，如有承继人，列其承继人为诉讼当事人。
12、劳动者与个体工商户发生的劳动争议，人民法院可以直接将营业执照上登记的业主列为当事人，并在法律文书中注明工商登记的字号。
13、劳动者与个人独资企业发生的劳动争议，列个人独资企业为诉讼当事人，投资人为负责人。
14、劳动者与个人合伙发生的劳动争议，列合伙人为共同诉讼人。
15、劳动者与合伙企业发生劳动争议，列该合伙企业为诉讼当事人。如果合伙企业在诉讼时已散伙或被注销的，可直接将合伙人为共同诉讼人。
三、关于劳动争议案件申请仲裁期限的审查
16、用人单位拖欠、克扣劳动报酬的，《劳动法》第八十二条规定的“劳动争议发生之日”应从用人单位明示拒绝支付劳动报酬时起算。用人单位未明示拒绝支付劳动报酬，“劳动争议发生之日”应从劳动者实际追偿之日起算，如果用人单位拖欠劳动报酬已超过2年，对2年前的劳动报酬一般不予保护，但用人单位没有异议的除外。
17、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条规定的“其他正当理由”，一般包括下列情形：
（1）劳动者患重大疾病影响其行使权利的；
（2）劳动者与用人单位曾经协商的；
（3）劳动者请求工会、单位劳动争议调解委员会、企业主管部门、劳动监察部门等有关部门帮助解决争议的；
（4）人民法院认定的其他合理情形。
主张上述情形存在的当事人负有举证责任。
18、劳动合同依法解除或终止后，用人单位未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的证明，或者未为劳动者办理档案、社会保险关系移转手续，劳动者因此要求用人单位办理相关证明或手续的，不受劳动争议仲裁申请期间的限制。但劳动者因用人单位不办理上述手续而主张用人单位赔偿经济损失的，应当在劳动争议仲裁申请期间内提出。
四、关于劳动合同争议案件的审理
19、用人单位与劳动者虽然没有签订书面劳动合同，但是劳动者向用人单位提供劳务并接受其管理、指挥与监督，用人单位向劳动者支付劳动报酬的，应认定双方已成立事实劳动关系。
20、用人单位与劳动者建立事实劳动关系后，单方提出终止劳动关系的，劳动者有权要求用人单位支付经济补偿金。
21、劳动合同期满后，用人单位未及时与劳动者办理终止或续订劳动合同手续，劳动者仍在用人单位工作，用人单位提出终止劳动关系的，劳动者有权要求用人单位支付经济补偿金。
22、劳动者提前解除劳动合同的，是行使辞职权的行为，不应当承担违约责任。但是用人单位与劳动者就服务期有特别约定，劳动者违反约定提前解除合同的，应当承担违约责任。对于劳动合同中约定的违约金过高的，人民法院可以根据公平原则予以调整。
23、劳动者违反《劳动法》第三十一条关于“劳动者解除劳动合同，应当提前三十日以书面形式通知用人单位”的规定，用人单位要求劳动者赔偿经济损失的，可依法予以支持，但用人单位要求劳动者继续履行劳动合同的，不予支持。
24、用人单位作出的解除劳动合同的决定，未向劳动者送达，或未在送达不能时以布告等形式公之于众的，该决定对劳动者不发生约束力，劳动者请求撤销该决定的，应予撤销。
25、劳动合同解除或终止后，用人单位不得以双方未结清欠款或劳动者未支付有关赔偿金为由扣留劳动者档案或不办理相关手续，如用人单位的行为直接导致劳动者无法就业而造成劳动者损失的，应当承担赔偿责任。
26、用人单位与劳动者约定竞业限制条款的，应当在劳动合同解除或者终止后给予劳动者经济补偿。用人单位未给予劳动者经济补偿的，约定的竞业限制条款对劳动者不具有约束力。用人单位无正当理由解除劳动合同导致劳动关系终止的，竞业限制的约定失效。当事人应对竞业限制适用的地区、时间以及禁止劳动者从事行业的范围作出合理约定，对超出必要程度的竞业限制条款，人民法可以认定该条款对劳动者不发生约束力。
27、用人单位开除、除名、辞退或解除劳动合同的处理决定被依法撤销后，应当按照劳动者的原工资标准赔偿劳动者的损失；如果诉讼期间劳动合同期限届满的，人民法院可以参照当地最低工资的标准判令用人单位一次性给付劳动者自劳动合同届满之日至判决之日的必要的生活费。
28、用人单位实行全员劳动合同制后，以除名或开除决定的名义解除劳动合同，经审查该决定符合《劳动法》关于解除劳动合同的实体和程序规定的，劳动关系可以解除，不应以决定名称不当而否定该决定的效力。
第五篇：2004江苏省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的意见
江苏省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的意见
苏高法审委[2004]4号
各市中级人民法院、各基层人民法院：
为了依法维护劳动者的合法权益，促进劳动制度改革的进一步深化，提高各级人民法院劳动争议案件的审判水平，我院审委会已于2004年1月15日第1次会议讨论通过了《关于审理劳动争议案件若干问题的意见》。现予印发，供全省各级人民法院参照执行。执行中如遇新的法律、司法解释施行，应按新的法律、司法解释执行。各地在执行过程中发现的问题，请及时报告省法院民一庭。
二00四年二月三日
关于审理劳动争议案件若干问题的意见
为了正确审理劳动争议案件，保障劳动者的合法权益，依据《中华人民共和国劳动法》（下称《劳动法》）、《中华人民共和国民事诉讼法》和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》等规定，结合审判实践，制定本意见。
一、关于劳动争议案件的起诉与受理
1、劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条界定的劳动争议的范畴，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应予受理；
（l）民办学校、医院等民办非企业单位的员工与用人单位之间在履行劳动合同或聘用合同过程中发生的纠纷；
（2）停薪留职、下岗、内退职工被其他用人单位聘用，该职工与聘用单位之间因劳动权利义务发生的纠纷；
（3）用人单位以提供住房、汽车等特殊待遇为条件与劳动者签订劳动合同，双方在劳动合同解除后因住房、汽车等返还问题发生的纠纷；
（4）劳动者与用人单位虽然已经解除或终止劳动关系，但双方就劳动关系存续期间形成的劳动报酬、欠款、垫资等问题发生的纠纷；如果双方已结清账目、权利义务关系明确，一方依欠条、还款协议等起诉的，可以按照一般民事案件受理。
2、劳动者与用人单位发生的下列纠纷，当事人以劳动争议为由向人民法院起诉的，无论其是否经过劳动争议仲裁委会仲裁，人民法院均不予受理：
（1）因企业产权制度和劳动用工制度改革而引起的职工下岗、买断工龄、内退、整体拖欠工资等纠纷；但用人单位未进行企业产权制度和劳动用工制度改革，或改制结束后以下岗、买断工龄等名义与职工解除劳动关系的，人民法院应予受理。
（2）劳动者与用人单位为房改房买卖、住房补贴给付等执行国家房改政策问题发生的纠纷；
（3）劳动者与用人单位为住房公积金的缴纳发生的纠纷。
3、涉及城镇企业缴纳基本养老费、基本医疗保险费、失业保险费、工伤保险费、生育保险费的争议，如用人单位已经整体参加社会统筹保险的，无论劳动者起诉用人单位还是社会保险机构，人民法院均不应作为劳动争议案件受理。但下列情形除外：
（1）用人单位在缴纳社会保险费用时降低职工工资标准，导致职工退休以后不能足额领取保险金，退休职工与原用人单位之间因追索不足部分的养老金、医疗费等引起的争议；
（2）用人单位未纳入社会统筹保险的事实劳动关系的职工与用人单位为缴纳社会保险费发生的争议。
4、劳动者办理退休手续后又被其他用人单位聘用，与实际用人单位发生的争议，不属于劳动争议，应作为雇佣合同纠纷予以受理。
5、劳动争议仲裁委员会漏裁当事人的申请裁决事项，或者裁决了当事人在申请中未请求的事项，当事人不服仲裁裁决，向人民法院起诉，另一方当事人以未经过仲裁裁决或者超出仲裁申请范围而请求人民法院不予受理的，人民法院不予支持。
6、对用人单位被人民法院撤销原决定后再次作出的决定，经劳动争议仲裁委员会裁决后，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当予以受理。
7、人民法院审理一审劳动争议案件，可以适用简易程序。
二、关于劳动争议案件的诉讼主体
8、停薪留职、下岗、提前内退的职工被其他单位聘用而发生争议的，列聘用单位为一方当事人，如争议事项涉及原用人单位的，列原用人单位为第三人。
9、劳动中介组织将劳动者介绍到用人单位工作，劳动者与该用人单位发生争议的，列该用人单位为一方当事人，劳动中介组织不能作为劳动争议案件当事人。
l0、两个用人单位之间通过借调或劳务协议，将劳动者从一个单位（以下称原用人单位）借调到另一个单位（以下称借调单位），如原用人单位未与劳动者协商变更合同的，一般以原用人单位为一方当事人，但有下列情形的，人民法院应当分别情况确定诉讼当事人：
（1）借调单位与劳动者对劳动权利义务有特别约定，当事人对该约定内容发生争议的，应列借调单位为一方当事人；
（2）原用人单位与借调单位约定由借调单位全部或部分履行义务的，应列原用人单位和借调单位为共同诉讼人。
11、劳动者与用人单位发生劳动争议并经劳动争议仲裁委员会裁决后，劳动者死亡的，列劳动者的法定继承人为诉讼当事人。用人单位终止或者变更的，如有承继人，列其承继人为诉讼当事人。
12、劳动者与个体工商户发生的劳动争议，人民法院可以直接将营业执照上登记的业主列为当事人，并在法律文书中注明工商登记的字号。
13、劳动者与个人独资企业发生的劳动争议，列个人独资企业为诉讼当事人，投资人为负责人。
14、劳动者与个人合伙发生的劳动争议，列合伙人为共同诉讼人。
15、劳动者与合伙企业发生劳动争议，列该合伙企业为诉讼当事人。如果合伙企业在诉讼时已散伙或被注销的，可直接将合伙人为共同诉讼人。
三、关于劳动争议案件申请仲裁期限的审查
16、用人单位拖欠、克扣劳动报酬的，《劳动法》第八十二条规定的“劳动争议发生之日”应从用人单位明示拒绝支付劳动报酬时起算。用人单位未明示拒绝支付劳动报酬，“劳动争议发生之日”应从劳动者实际追偿之日起算，如果用人单位拖欠劳动报酬已超过2年，对2年前的劳动报酬一般不予保护，但用人单位没有异议的除外。
17、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条规定的“其他正当理由”，一般包括下列情形：
（1）劳动者患重大疾病影响其行使权利的；
（2）劳动者与用人单位曾经协商的；
（3）劳动者请求工会、单位劳动争议调解委员会、企业主管部门、劳动监察部门等有关部门帮助解决争议的；
（4）人民法院认定的其他合理情形。
主张上述情形存在的当事人负有举证责任。
18、劳动合同依法解除或终止后，用人单位未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的证明，或者未为劳动者办理档案、社会保险关系移转手续，劳动者因此要求用人单位办理相关证明或手续的，不受劳动争议仲裁申请期间的限制。但劳动者因用人单位不办理上述手续而主张用人单位赔偿经济损失的，应当在劳动争议仲裁申请期间内提出。
四、关于劳动合同争议案件的审理
19、用人单位与劳动者虽然没有签订书面劳动合同，但是劳动者向用人单位提供劳务并接受其管理、指挥与监督，用人单位向劳动者支付劳动报酬的，应认定双方已成立事实劳动关系。20、用人单位与劳动者建立事实劳动关系后，单方提出终止劳动关系的，劳动者有权要求用人单位支付经济补偿金。
21、劳动合同期满后，用人单位未及时与劳动者办理终止或续订劳动合同手续，劳动者仍在用人单位工作，用人单位提出终止劳动关系的，劳动者有权要求用人单位支付经济补偿金。
22、劳动者提前解除劳动合同的，是行使辞职权的行为，不应当承担违约责任。但是用人单位与劳动者就服务期有特别约定，劳动者违反约定提前解除合同的，应当承担违约责任。对于劳动合同中约定的违约金过高的，人民法院可以根据公平原则予以调整。
23、劳动者违反《劳动法》第三十一条关于“劳动者解除劳动合同，应当提前三十日以书面形式通知用人单位”的规定，用人单位要求劳动者赔偿经济损失的，可依法予以支持，但用人单位要求劳动者继续履行劳动合同的，不予支持。
24、用人单位作出的解除劳动合同的决定，未向劳动者送达，或未在送达不能时以布告等形式公之于众的，该决定对劳动者不发生约束力，劳动者请求撤销该决定的，应予撤销。
25、劳动合同解除或终止后，用人单位不得以双方未结清欠款或劳动者未支付有关赔偿金为由扣留劳动者档案或不办理相关手续，如用人单位的行为直接导致劳动者无法就业而造成劳动者损失的，应当承担赔偿责任。
26、用人单位与劳动者约定竞业限制条款的，应当在劳动合同解除或者终止后给予劳动者经济补偿。用人单位未给予劳动者经济补偿的，约定的竞业限制条款对劳动者不具有约束力。用人单位无正当理由解除劳动合同导致劳动关系终止的，竞业限制的约定失效。当事人应对竞业限制适用的地区、时间以及禁止劳动者从事行业的范围作出合理约定，对超出必要程度的竞业限制条款，人民法可以认定该条款对劳动者不发生约束力。
27、用人单位开除、除名、辞退或解除劳动合同的处理决定被依法撤销后，应当按照劳动者的原工资标准赔偿劳动者的损失；如果诉讼期间劳动合同期限届满的，人民法院可以参照当地最低工资的标准判令用人单位一次性给付劳动者自劳动合同届满之日至判决之日的必要的生活费。
28、用人单位实行全员劳动合同制后，以除名或开除决定的名义解除劳动合同，经审查该决定符合《劳动法》关于解除劳动合同的实体和程序规定的，劳动关系可以解除，不应以决定名称不当而否定该决定的效力。
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