第一篇:二审期间如何申请财产保全(写写帮整理)
上诉期间如何申请财产保全
(本文为赵剑律师原创文章,转载请标注作者姓名)
近日,赵剑律师在处理某起二审上诉案件过程中,就遇到了关于财产保全应当向哪级法院申请的问题。本案由北京市某区人民法院作出一审判决,原审原告对于一审判决结果不服提起上诉。该案系继承纠纷案件,老人共有四个子女,在十多年前与家中的小保姆再婚,婚后三年老人便散手人寰,在去世前两年留有一份公证遗嘱,将位于北京东城区某处房屋留给再婚配偶即小保姆即三儿子和小女儿,每人三分之一。其中,三儿子在加拿大长期居住,小女儿在美国长期居住。两个子女以小保姆为被告要求依法继承父亲的遗产向法院提起诉讼。一审法院考虑因两个子女并不在国内居住而老人的再婚配偶还需要在该房屋居住且没有住房,判决该房屋归老人的再婚配偶所有,再婚配偶给付两个子女每人八十万元的房屋折价款。该一审案件不是赵剑律师代理。两个子女之所以要上诉的主要原因是小保姆有恶意转移财产的动作,在该判决未生效之前,小保姆就将房屋放到著名二手房交易网站进行出售,并且根据该网站的显示,该房屋以全款的方式出售并签订房屋买卖合同只是还没有办理相应的过户手续。而一审判决给小保姆的给付房屋折价款的期限为三十日,为避免损失的发生,两子女委托赵剑律师提起上诉。在二审未开庭前,赵剑律师作为代理人就建议上诉人提出财产保全,在向二审法院提出此申请后,二审法院承办法官指出应当向一审法院申请并履行相应程序。在与一审法院联系后,一审法院认为本案全部案卷材料全部移交给了二审法院,一审法院无法进行保全。两级法院出现了互相踢皮球的现象。那么,在二审期间,当事人提出财产保全,究竟应当向一审法院提出申请还是应当向二审法院提出申请呢?
就上述案例的问题,赵剑律师为您进行详细的分析。
在新民事诉讼法司法解释出台之前,这个问题在我们的法律条文上确实没有详细具体的规定,原法律只规定:“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决不能执行或者难以执行的案件可以根据对方当事人的申请,作出财产保全的裁定;当事人没有提出申请的,人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。”该条文并没有明确规定一审、二审或再审等各个阶段具体实施财产保全的法院。问题自然就来了,也就是本案所遇到的问题。但是,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》已于2014年12月18日由最高人民法院审判委员会第1636次会议通过并于2015年2月4日起施行。该司法解释 第一百六十一条规定,“对当事人不服一审判决提起上诉的案件,在第二审人民法院接到报送的案件之前,当事人有转移、隐匿、出卖或者毁损财产等行为,必须采取保全措施的,由第一审人民法院依当事人申请或者依职权采取。第一审人民法院的保全裁定,应当及时报送第二审人民法院。” 第一百六十二条规定,“第二审人民法院裁定对第一审人民法院采取的保全措施予以续保或者采取新的保全措施的,可以自行实施,也可以委托第一审人民法院实施。”根据上述法律条文的规定,就本案而言,现在案件已经在二审法院审查过程中,那么当事人一方提出财产保全,应当是由二审法院作出采取保全措施的裁定,至于具体实施的法院则是由二审法院依职权确定。
我们再深层次探讨一下本案,就本案被告小保姆变卖被继承人房产的行为除了上诉之外,还有其他的救济方式吗?答案是有。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百六十三条的规定:“法律文书生效后,进入执行程序前,债权人因对方当事人转移财产等紧急情况,不申请保全将可能导致生效法律文书不能执行或者难以执行的,可以向执行法院申请采取保全措施。债权人在法律文书指定的履行期间届满后五日内不申请执行的,人民法院应当解除保全。”根据该司法解释的规定,本案的两个子女如果单纯只是怕小保姆恶意转移财产的话,是可以采取判决生效后未执行前的保全措施来保障自己的合法权益免受侵害的。
第二篇:财产保全续保申请
诉讼财产保全续保申请书
申请人:xxx,男,汉族,19xx年x月x日出生,身份证号码:23102519xxxxxxxxx,住址:沈阳市xxxxxxxxxxxxx。
被申请人:牡丹江市xxxxxxxxxxxxx委员会,住所地:牡丹江市xxxxxxxxxxx,组织机构代码证:231001xxxxxxx
法定代表人:xxxxx该村主任 联系电话:xxxxxxxxxxxxxx
请求事项:
请求查封、冻结被申请人在牡丹江xxxxxxxx农村经济管理中心的账户内的补偿款xxxx万元(开户银行:牡丹江市xxxxxxxxxxxxxxxx信用社;账号:xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx。)
事实和理由:
申请人与被申请人因不当得利纠纷一案,经贵院受理后,依法进行了审理,并作出(2011)牡民初字第xx号民事判决,在判决生效期内,被申请人提起了上诉,现有黑龙江省高级人民法院受理该案,在本案中,贵院接受申请人的诉前财产保全申请,并依法作出(2011).牡保字第x号民事裁定书,对牡丹江xxxx发地产开发有限公司先期给付被申请人20 000 000元补偿款在牡丹江东安区兴隆镇人民政府农村经济管理中心账户(开户银行:牡丹江市xxxxxx信用社;账号:xxxxxxxxxxx。),申请保全其中的xxxx万元。因本案已进入二审程序,为保护申请人的合法权益,申请人依法向贵院提请财产保全续保申请,请求继续对牡丹江市xxxxxxxxx农村经济管理中心的账户予以查封冻结,请予准许。
此致
牡丹江市中级人民法院
申请人:xxxxx
代理人:
2011年12月 x日
第三篇:如何申请交通事故财产保全
如何申请交通事故财产保全?
当事人发生交通事故,如果对方避而不见,或者干脆逃逸,那么在起诉到法院之前,受害方当事人要先向法院申请诉前财产保全,以请求法院在诉讼之前控制肇事车辆。这样,可以大大降低诉讼风险,使伤者的治疗费用、受损财产的赔偿得到保障,大大减少肇事责任方下落不明、变卖车辆、逃避赔偿的可能。
采取了诉前财产保全之后,受害方当事人会由被动变为主动,比如,一些从事营运的肇事车辆一旦被法院采取了保全措施,营运肯定受到影响,肇事方就会变得很积极,而不是拖、赖,以求尽快解决;
对于肇事的外地车,如果不进行诉前保全,交警部门在对车辆进行扣押10日后就必须放车,这样很可能造成肇事司机逃跑,对案件的审理和执行都不利。而采取诉前保全措施,查封肇事车辆后,被告往往主动找到法院要求调解,这样不仅使伤者得到及时救治,同时还能够让肇事者及时取回车辆,尽量挽回损失;
对于一些政府公务用车肇事,一旦被采取保全措施,肇事方考虑到会给用车带来不便,在解决纠纷时,也非常积极。
第四篇:财产保全异议申请
财产保全异议申请
申请人:胜利油田万和石油工程技术有限责任公司
法定代表人:孙继光董事长
申请事项:请求人民法院撤销对陕西金昊石油技术服务有限公司的财产保全裁定。
事实及理由
2011年4月12日申请人与志丹县胜大石油技术服务有限公司(以下简称:胜大石油公司)签订钻机租赁合同,合同约定申请人将二部32型钻机及配套钻井设备(一部是32大庆Ⅱ型一130钻机,一部是绞车JC-32钻机)租与胜大石油公司;租赁期限为一年,即(2011年1月1日至2011年12月31日)。合同签订后申请人即交付以上设备给胜大石油公司。胜大石油公司接收设备后又转租以上设备给陕西金昊石油技术服务有限公司(以下简称:金昊石油公司),双方租赁期限也是一年(2011年1月11日—2011年12月31日)。且胜大石油公司也实际交设备给予金昊石油公司。租赁合同期满后,金昊石油公司未返还设备给胜大石油公司,胜大石油公司也未返还设备给申请人。2012年6月金昊石油公司因涉案诉讼,被甘肃省庆阳市环县人民法院将金昊石油公司的财产保全,其中包括申请人以上财产,申请人认为环县法院以上的裁定明显错误,故请求人民法院撤销保全裁定,返还以上财产给申请人。
此致
环县人民法院
申请人:胜利油田万和石油工程技术有限责任公司
法定代表人:孙继元
2012年6月11日
附:
1、胜利油田万和石油工程技术限责任公司与志丹县胜大石油技术服务有限公司签订的钻机租赁合同复印件一份(含40512队定边院内设备交接书一份)。
2、志丹县胜大石油技术服务有限公司与陕西金昊石油技术服务有限公司租赁合同复印件一份。
3、胜利油田万和石油工程技术限责任公司营业执照复印件一份
4、胜利油田万和石油工程技术限责任公司组织机构代码证一份
5、胜利油田万和石油工程技术限责任公司法定代表人身份证明一份
6、李志奎身份证复印件一份
授权委托书
委托人:孙继光,性别:男,出生:1979年2月9日,住所:山东省东营市河口海康路南首,职业:胜利油田万和石油工程技术有限责任公司董事长。
受托人:李超,甘肃隆庆律师事务所律师。住所:庆城县长庆医院对面欣欣招待所三楼,电话:***。
现委托上列受托人在我与陕西金天石油技术公司和财产运还纠纷一案中,作为我方孙继光诉讼代理人。
代理人李超的代理人权限:参与处理胜利油田万和石油工程技术有限责任公司与陕西金昊石油技术服务有限公司财产纠纷在环县的相关事务(不含诉讼)。
委托人:(签订)
年月日
证明
孙继光同志系胜利油田万和石油工程技术限责任公司的法定代表人,情况属实。
胜利油田万和石油工程技术限责任公司
2012年6月11日
第五篇:离婚如何申请财产保全
离婚如何申请财产保全?
1、离婚财产保全由于保全的财产多为夫妻共同的主要财产或重要财产,申请人没有别的财产可言,按照婚姻法所规定的婚姻期间约定属于个人财产的家庭,在我国是极少个别的现象,因此,夫妻在离婚之前的全部财产均属于夫妻共同财产。
2、如果以夫妻的其他财产来担保,对方也会提出异议,由于其他财产必定也是夫妻的共同财产,法官是难以作出裁定,即使作出裁定,对相对方是难以以法律或法理作出明确让人信服的解释的。
3、案外人提供的财产担保在普通模式案件中会正常存在,但是离婚案件相比较属于特殊案件,离婚案件是涉及身份关系、财产关系及子女抚养关系为一体的。
4、如果照搬“申请人不提供担保的,驳回申请”的规定,申请人在没有提供财产担保的情况下,势必会造成申请人的财产保全措施得不到实现,又因为这类财产保全不属于适用法院依职权采取财产保全措施的范围,故申请人的利益难以受不到法律的应有保护。
5、法院对以被申请人配偶一方名义登记的财产系属于夫妻个人特有财产的不能实施保全外,对其他夫妻共有财产中被申请人拥有份额的财产可依法实施保全。
6、离婚财产保全由于保全的财产多为夫妻共同的主要财产或重要财产,申请人没有别的财产可言,按照婚姻法所规定的婚姻期间约定属于个人财产的家庭,在我国是极少个别的现象,因此,夫妻在离婚之前的全部财产均属于夫妻共同财产。
7、如果以夫妻的其他财产来担保,对方也会提出异议,由于其他财产必定也是夫妻的共同财产,法官是难以作出裁定,即使作出裁定,对相对方是难以以法律或法理作出明确让人信服的解释的。
8、案外人提供的财产担保在普通模式案件中会正常存在,但是离婚案件相比较属于特殊案件,离婚案件是涉及身份关系、财产关系及子女抚养关系为一体的。
9、如果照搬“申请人不提供担保的,驳回申请”的规定,申请人在没有提供财产担保的情况下,势必会造成申请人的财产保全措施得不到实现,又因为这类财产保全不属于适用法院依职权采取财产保全措施的范围,故申请人的利益难以受不到法律的应有保护。
10、法院对以被申请人配偶一方名义登记的财产系属于夫妻个人特有财产的不能实施保全外,对其他夫妻共有财产中被申请人拥有份额的财产可依法实施保全。
11、案外人提供的财产担保在普通模式案件中会正常存在,但是相比较属于特殊案件,离婚案件是涉及身份关系、财产关系及子女抚养关系为一体的。
12、如果照搬“申请人不提供担保的,驳回申请”的规定,申请人在没有提供财产担保的情况下,势必会造成申请人的财产保全措施得不到实现,又因为这类财产保全不属于适用法院依职权采取财产保全措施的范围,故申请人的利益难以受不到法律的应有保护。
13、法院对以被申请人配偶一方名义登记的财产系属于夫妻个人特有财产的不能实施保全外,对其他夫妻共有财产中被申请人拥有份额的财产可依法实施保全。
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