房地产公司破产清算实务问题研究

第一篇：房地产公司破产清算实务问题研究

房地产公司破产清算实务问题研究 ——以债权人申请破产清算为视角

作者：覃红卫（桃源县人民法院党组书记、院长）发布时间：2010-03-10 22:39:13

[内容摘要] 2007年6月1日新破产法正式施行。如何正确理解、适用新破产法的一些现有规定，并结合审判实践对一些具体问题作出更加详尽的规定，成为审判实务中亟待解决的问题。本文以债权人申请破产清算为视角，对债权人破产申请的受理要件，房地产公司破产案件中施工合同、购房合同的处理，建筑商、购房户的权利性质及其保护，如何确保管理人的适格性等问题进行了研究，并就相关问题的具体完善提出了建议。

[关键词] 破产清算；房地产公司；管理人适格性

某房地产开发公司是一家私营房地产开发企业，于2006年初注册成立，后取得了某县步行街的开发权。由于公司经营管理不善，信誉丧失，资金链断裂，2008年初步行街工程全面停工。步行街的土地及在建房屋先后被相关法院查封。所有工程无法竣工、验收，建筑承包商的工程款大量拖欠，已预售的住房、商铺长时间逾期不能交付。2008年6月，某债权人以该房地产公司不能清偿到期债务为由，向某县法院申请破产清算。法院依法将破产申请通知该房地产公司，其对申请人的债权数额、是否到期、债权比例提出了异议，认为债权人不属于适格的申请破产主体，且自身并非资不抵债，要求法院驳回破产申请。法院经审查后认为，债务人的异议均不能成立，债务人已具备破产原因，于同年7月裁定受理。受理后，为最大限度地保护债权人、债务人的利益，法院、管理人多次组织引导破产和解、破产重整，因债务人没有实际行为而未果。后管理人提出了继续履行施工合同和商品房预售合同的方案，请求法院批准。法院依据有利于债务人财产价值最大化和全体债权人利益的原则，批准了管理人继续履行施工合同和商品房预售合同的方案。后经过管理人的辛勤工作，步行街的主体、附属工程全部竣工，等待交房近两年的购房户终于陆续入住，部分商铺开张营业。2009年6月，在债务人与债权人无法达成和解协议，亦无人申请重整的情况下，法院依法宣告该公司破产。该案是2007年6月1日新破产法实施后，在全球金融危机爆发的背景下，人民法院受理的一起具有典型性的房地产公司破产清算案。由于新破产法关于破产清算的规定较为原则，系统的破产法司法解释尚未出台，缺乏对房地产公司破产的针对性规定，使得人民法院在审理过程中遇到了许多新情况、新问题。诸如：债权人破产申请的受理要件，房地产公司破产案件中施工合同、购房合同如何处理，建筑商、购房人的权利性质，法定优先权、担保债权、购房人权利之间的清偿顺序，如何确保管理人的适格性等等。笔者拟结合法院审理该房地产公司破产清算案的具体实践，对这些问题作出一些思考和研究，以期抛砖引玉。

一、关于债权人的破产申请与受理问题

（一）债权人破产申请的资格要件问题。

随着金融危机的不断蔓延和人们权利意识的增强，债权人申请债务人破产的案件日益增多，债权人破产申请的资格要件问题已不容回避。在该房地产公司的破产立案审查中，债务人以申请人的债权额不大为由，要求法院驳回破产申请。目前，我国法律尚无这方面的规定，仅有2002年最高法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第8条规定，债权人申请债务人破产，人民法院可以通知债务人核对债权在债务人不能偿还的到期债务中所占的比例，但未明确其对法院立案的影响。因此，从我国现行法律规定来看，债权人无论债权额的多少，均可提出破产申请。

而在国外，一些国家对债权人行使破产申请权有申请人数尤其是代表债权额的限制。如英国破产法规定，债权人提出破产申请，其无担保的债权必须达到750英镑。加拿大破产法规定，只有当债务人负债超过1000加元时，债权人才能提出破产申请。美国联邦破产法规定，债权人总数在12人以上的，必须有3名以上债权人，其无担保的债权总额在1万美元以上时，才可提出破产申请。并且，美国联邦破产法规定，不允许仅为便于提出破产申请而转让或者取得债权。这种对提出破产申请时债权人代表债额的要求，也被称为破产水平。这反映出了立法者对小额债权人滥用破产申请权的限制，以及对债务人正当权益和社会经济秩序予以充分保护的立法倾向。[1]笔者认为，破产程序作为一种集体的债务清偿程序，消耗的司法资源较多，成本高，在破产清算的情况下，债务人的法人资格消灭，必然产生一些消极作用，如企业财产价值减损、失业职工增加、政府税收减少等等；同时，为防止小额债权人滥用破产申请权，损害债务人的利益，我国有必要借鉴国外立法对债权人的破产申请权进行一定的限制。究竟如何限制，理论界有不同的观点：一种观点认为，可以破产债权占债务人债务总额的一定比例来确定债权人的申请权；另一种观点则认为，因债权人无法知道债务人的债务总额，以债权人破产申请的债权额占债务人注册资本总额的一定比例来确定，更具操作性[2]笔者赞同第二种观点，虽然决定公司信用的是公司的全部资产，而非其注册资本，但债务人的注册资本是其对外公示的信用，是债权人交易的基本保障，基本上反映了公司的清偿能力，同时也便于债权人举证。国外亦有相关立法例，如日本2003年4月1日施行的《公司更生法》第17条规定，公司或者享有公司注册资本十分之一以上或者享有公司决议权十分之一以上股东可以提出更生程序开始的申请。[3]因此，以债权人的债权额占债务人注册资本总额的一定比例来确定具有合理性和可行性。我国确定多少比例为宜？因公司法规定有限责任公司的注册资本最低额为3万元（一人有限责任公司为10万元），股份有限公司为500万元，本着既要保护债权人的破产申请权，又要防止债权人滥用权利的原则，笔者认为，宜规定申请破产的债权人的债权额需达到债务人注册资本的十分之一以上。

另外，债权人有权申请债务人破产，其前提是确定作为债务人的债权人，否则不具有这一法定权利。因此，对债权人的破产申请资格要件，还应规定：债权人的债权必须是合法有效、无异议的到期债权。债权未到期，债务人不负清偿义务，债权人不能提出破产申请。债权虽到期，但当事人对债权的真实性、有效性存在争议，应先通过民事诉讼程序确定债权，债权人的破产申请法院不予受理。

（二）债权人申请破产的破产原因要件及举证责任分配问题。如何理解、认定债务人是否具备破产原因，在债权人申请债务人破产的情况下，当事人经常发生争议。债务人认为，自身并非资不抵债，不应破产，债权人却主张，债务人明显丧失了清偿能力，应破产还债，各执一词。究其原因，在于当事人对新破产法第2条规定“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务”的理解分歧。对破产原因应如何理解和适用，是人民法院在立案审查时遇到的第一个问题。

目前，理论界和实务界存在不同观点。一种观点认为：破产原因分为两种情况，以“或者”为线，第一种情况是“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务”，第二种情况是企业法人“明显缺乏清偿能力”。[4]另外一种观点认为，破产原因的第一情况是“债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务”，第二种情况是“债务人不能清偿到期债务，并且明显缺乏偿能力”。前者适用于债务人提出破产申请，资不抵债现象明显、易于判断的案件，后者适用于债权人提出破产申请以及债务人提出破产申请、资不抵债现象不宜及时判断的案件。[5]笔者赞同第二种观点，理由是：首先债权人无法全面了解债务人的资产状况、债务状况，因而客观上无法采用资产负债标准，只能采用现金流量标准。其次，根据我国破产原因的立法演变过程和参与立法者的相关论述，即“‘明显缺乏清偿能力’不能单独作为破产原因，它与资产不足以清偿全部债务并列作为选择条件，结合债务人不能清偿到期债务的情由，作为申请债务人破产的依据”，[6]第二种观点符合立法原意。这里随之值得探讨的是：不能清偿到期债务与明显缺乏清偿能力到底是并列关系还是包含关系？[7]笔者认为，根据我国审判实践的一贯做法和外国立法通例，应理解为包含关系。最高法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第31条规定“债务人明显缺乏清偿能力”是“不能清偿到期债务”的必要条件之一，多数学者和实务人士认为，该条司法解释在新破产法实施后仍应适用。[8]因此，不能清偿到期债务且明显缺乏清偿能力标准实质就是不能清偿到期债务标准。即只要债务人不能清偿到期债务，就推定债务人出现了破产原因，债权人便可以申请债务人破产。

对于债权人申请债务人破产的举证责任，新破产法未明确规定。笔者认为，既然债权人申请债务人破产的破产原因为不能清偿到期债务，按照“谁主张，谁举证”的原则，债权人提出破产申请，只需提交债务人不能清偿到期债务的证据即可，法院不得以债权人未提交债务人财务状况说明、债权债务清册、有关财务会计报告等相关资料，不能证明债务人出现破产原因为由裁定驳回其破产申请，也不能以因无法取得债务人财产 状况、债权债务清册等相关资料，破产程序不能进行为由，裁定不予受理债权人提出的破产申请，对此，最高人民法院法释〔2008〕10号《关于债权人对人员下落不明或者财产状况不清的债务人申请破产清算案件如何处理的批复》作出了明确规定。如果债务人认为其未出现破产原因，债务人可按照新破产法第10条的规定，在收到法院通知之日起7日内对破产申请提出异议，通过异议程序举证（例如提供资产负债表、资产评估报告等）推翻债权人的破产申请。

笔者认为，新破产法关于破产原因的立法不尽科学，未明确采用“支付不能”这一国外通常的破产原因模式，造成目前 债权人申请破产难，将来破产法修改时应予完善。同时，新破产法对债务人异议未规定听证程序，既不利保障债权人的程序权利，又不利于法院立案审查。为弥补立法的缺陷，我国破产法司法解释应明确规定，对债务人异议，人民法院可组织破产申请人、债务人进行听证。同时，鉴于新破产法规定的破产立案审查期间较短，人民法院组织听证的时间不应计入破产申请的立案审查期间。

（三）法院立案审查的组织和审查标准

对破产申请的立案审查，因法院要审查债务人的主体资格、破产原因以及债务人的异议是否成立等实质要件，而非普通民事案件只需程序审查即可立案。同时，破产立案对债务人的民事权利、商业信誉等产生重大影响，以及需要法院同时指定管理人等。笔者认为，破产立案审查的组织不应是法院立案庭，而应是审判庭，即法院接到债权人的破产申请书及有关证据后，由审判庭组成合议庭进行立案审查。对破产立案审查的标准，实践中有不同的观点，主要有形式审查说、形式审查与实质审查结合说。笔者认为，破产立案审查应是表面事实的审查，即依据破产申请人提交的材料，初步审查债务人具有新破产法第2条规定的破产原因事由即可。因为破产原因的存在是一个事实问题，而对这种事实的确定通常需要一个调查和证明的过程，而这一过程只能在破产程序开始以后才能进行。[9]同时，采用表面事实审查有利于及时启动破产程序，以保全债务人财产和保护债权人的利益，也有利于企业的及时拯救。实践中，不排除破产案件受理时的表面事实与真实情况不同，或者破产案件受理后因情况变化而致原有破产原因消除的可能。在这样的情况下，可以适用新破产法第12条第2款的规定，裁定驳回破产申请，或者适用新破产法第108条的规定，裁定终结破产程序。

（四）债权人恶意申请破产的法律责任问题。

我国新、旧破产法对债权人恶意申请破产的法律责任问题未给予关注，相关的规定缺失，虽然最高法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第12条第（二）项规定，债权人借破产申请毁损债务人的商业信誉，意图损害公平竞争的，破产申请不予受理。但仅不受理，不足以制裁债权人的恶意行为。对此，我国应建立完善的民事、行政和刑事责任体系。笔者认为，应具体从以下方面构建:一是借鉴英国破产立法的经验，债权人提出破产申请应交纳一定数额的保证金，以担保破产申请错误时债务人因财产权利受到限制受到的经济损失；二是改变新《诉讼费用交纳办法》第20条“破产申请费不由申请人预交，在清算后从破产财产交纳”的规定，恢复旧《诉讼费用交纳办法》“债权人申请破产应当交纳申请费”的规定，若申请错误已发生的破产费用由债权人负担；三是债权人恶意申请破产被驳回，应承担债务人“任何直接由该申请引起的损失”，包括债务人的诉讼费用、律师费用等。情节严重，应追究其刑事责任，同时还应赋予法院对恶意申请破产的债权人民事制裁的权力。

二、房地公司破产案件中施工、购房合同的处理问题

（一）施工合同、购房合同处理的判断标准。

房地产公司进入破产程序后尚有大量的合同尚未履行完毕，主要是建筑施工合同、商品房预售合同，这些合同破产法理论上称之为待履行合同。对于待履行合同如何处理，在早些时候有学者指出，对待履行合同的承认履行和拒绝履行—就像强臂条款和其他撤销权一样—是赋予管理人的一种有力武器，其目的就是为了使债权人可以在更大程度上获得清偿。[10] 随着破产法的立法趋势从清算主义向再建主义的转变，有些学者认为对待履行合同的承认履行或者拒绝履行的决定应当有利于债务人重整程序的进行。[11] 因此，在决定是应当承认履行还是拒绝履行合同义务时，管理人的判断标准应是债务人财产利益的最大化。如果合同的履行对破产财产是有利的，或者在重整案件中合同的履行有利于债务人的复兴，那么管理人就应当承认该合同，相反则应拒绝该合同的履行。在房地产公司破产案件中，债务人的主要资产往往是“在建工程”，如果简单的拍卖处置，既不利于最大限度地实现债务人财产的价值，提高破产债权清偿率，又不能有效保护承包商、预售房屋购买人的利益，不利社会和谐稳定。在某房地产开发公司破产清算一案中，为提升债务人财产的价值，法院坚持能动司法，依据有利于维护全体债权人和破产财产利益的原则，指导管理人与承包商签订继续履行建筑施工合同的协议，将在建工程全部继续完工，极大地提升了破产财产的价值。承包商的工程款属于继续履行合同产生的共益债务，可随时清偿，承包商的利益得到相应的保障。房屋竣工验收后，法院又指导管理人继续履行与购房户的商品房预售合同，保护了购房人的利益，维护了社会的和谐稳定，实现了多方“共赢”，取得了良好的法律效果和社会效果。笔者认为，上述做法对处理类似破产案件具有较强的借鉴意义，同时，为规范管理人对待履行合同的选择权，破产法司法解释应明确规定管理人处理待履行合同的价值判断标准，并建立债务人、债权人等利害关系人参与的评估机制。另外一个与之关联的问题是，如果继续履行合同产生的财产价值经清算分配后尚有剩余财产，是清偿破产受理后的债权利息、违约金、罚款、罚金等，还是返还破产企业的股东？按照新破产法及原有司法解释的规定，目前我国采取的是除斥债权的立法模式，除斥债权是指根据破产法的规定被排斥在破产程序之外，不得从破产财产中受偿的债权，其范围一般包括：债权在破产宣告后的利息;因破产宣告后不履行而产生的赔偿金、违约金；债权人为个人利益参加破产程序的费用；对破产人的行政罚款、刑事罚金、追缴金等。[12] 笔者认为，鉴于目前我国破产欺诈行为较突出，为避免出现清算后债务人对本有义务偿还的债务却有钱不还的不合理现象，冲击社会信用秩序，更好地保护债权人利益，我国应采取劣后债权模式，即规定破产受理后的债权利息、违约金、罚款、罚金、追缴金等，可在普通破产债权之后、破产企业股东之前受偿。

（二）合同继续履行对方当事人的权利保护问题。

新破产法第18条、第41条赋予了待履行合同对方当事人三项权利：催告权、担保要求权、合同价款作为共益债务。在房地产公司破产案件中，建筑施工合同继续履行，承包商的权利保护有三个问题特别值得研究：第一个问题是担保物的来源问题。房地产开发项目，资金投入大，开发商往往以项目土地使用权和在建工程作为抵押物向银行申请过抵押贷款，因其主要资产一般为土地使用权和在建工程，其他可用于担保的资产很少，施工合同继续履行时能否再以土地使用权和在建工程为承包商设定抵押？笔者认为，是可以的，首先，物权法已不再禁止重复抵押，只是在受偿顺序上，在先顺序抵押权人受偿后，承包商方可受偿；其次，新破产法改变旧破产法的规定，将担保财产纳入了债务人财产，管理人取得了担保财产的管理处分权。因此，管理人将土地使用权和在建工程为承包商设定抵押，不仅抵押合法有效，而且具有可行性。

第二个问题是共益债务范围的认定。新破产法第42条规定，因管理人或债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务属于共益债务。施工合同继续履行后，破产申请受理前债务人已经产生而未支付的工程款是否属于共益债务，审判实践中认识不一。一种观点认为，基于债权平等的原则，该共益债务不应包括已经产生而未支付给承包商的工程款，仅指继续履行合同后产生的工程款，否则会构成优惠清偿，对其他债权人不公平;另一种观点认为，为减少承包商的履行风险，鼓励承包商配合管理人的请求，该共益债务应包括已经产生而未支付给承包商的工程款。笔者赞同第一种观点，首先，共益债务是在破产程序中为了全体债权人的利益而由债务人财产负担的债务。它必须是为了全体债权人的利益，而非个别债权人的利益，破产程序开始前债务人尚未支付给承包商的工程款显然是承包商的个别利益，如将其也列入共益债务的范围，不仅与共益债务的性质不符合，而且违反了债权平等原则，使破产程序开始前的债权处于不平等地位，破坏了破产法的公平清偿原则。其次，共益债务必须发生在人民法院受理破产申请之后。以破产案件的受理作为时间标线，受理之前成立的债权为破产债权；受理之后成立的债权为共益债权[13]对此，新破产法第42条明确规定“人民法院受理破产申请后发生的的下列债务为共益债务：

（一）因管理人或债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；﹍”。因此，债务人在破产程序开始前所欠的工程款不能作为共益债务处理，只能依合同法的规定享有优先受偿权。但如果双方约定工程审计后结算工程款，因破产受理前的工程价款尚未确定，债务人支付义务尚未产生，应将全部工程价款作为共益债务。另一个与工程款相关的问题是，债务人逾期支付工程价款的违约金，在合同继续时如何处理？美国联邦破产法规定，破产财团不应当仅仅享受合同利益却不承担违约的责任。如果托管人对存在违约事实的待履行合同进行承认，托管人首先必须：（1）对违约行为进行补救，或者提供立即进行补救的充分保证；（2）如果违约行为给对方当事人造成了损失，应当进行赔偿或者提供立即进行赔偿的充分保证；（3）对将来履行合同提供充分的保证。只有在满足以上条件的要求下，托管人才能承认合同的履行。[14]笔者认为，美国的上述做法，合理平衡了双方的利益，我国应予借鉴。

第三个问题是建设资金的来源问题。房地产公司进入破产程序后，所开发的项目往往是“半截子工程”，继续履行施工合同面临的首要问题就是建设资金问题，如何解决？笔者认为，在现有的法律框架下有两条途径：第一个途径是管理人借款融资，但是该借款能否作为共益债务，新破产法未涉及。笔者认为，该借款是为全体债权人利益而为，可比照重整程序中借款处理，并可以为之设定担保；第二个途径是政府或管理人垫款。政府可从维稳基金中垫付建设资金，管理人若为有一定经济实力的律师事务所、会计师事务所、清算事务所，也可以垫付建设资金，该垫款按共益债务处理。

（三）施工合同继续履行与债务人继续营业的区别。新破产法基于破产预防的立法思想，对继续营业问题作出了全面的规定，这同时带来了合同的继续履行与继续营业的区分问题，准确识别两者的不同，直接关系到相关程序的处理。房地产公司破产案件，施工合同的继续履行与债务人继续营业极易混淆。笔者认为，两者的区别主要有：

1、合同的继续履行主要涉合同双方当事人，与其他程序参与人没有直接关联。而债务人是否继续营业，涉及面广，不仅对债务人自身的财产的增加或者减少密切相关，而且关系到债务人能否走出破产困境等，获得再生，与所有的债权人紧密相关。

2、合同继续履行一般以增加财产为原则，营业的继续有增加财产的因素，但更多考虑的是否有重整的可能和成效。[15]

3、程序要求不同。破产程序开始后，管理人决定继续履行合同，应及时报告债权人委员会，未设立债权人委员会的应报告人民法院；管理人决定继续或者停止债务人的营业，在第一次债权人会议召开前，应经人民法院许可，在第一次债权人会议召开之后，应由债权人会议决定。当然两者也有一定的关联，都会影响债务人的财产数量，只是影响的程度不同而已。

三、关于工程承包商、购房户权利识别与保护问题

（一）在建工程的权利归属问题。对于“在建工程”，在承包商垫资修建的情况下，是否属于债务人财产，实践中管理人与承包商争议很大。承包商认为，债务人未支付工程款或者仅支付少量工程款，所承建的工程系自已垫资修建，且未竣工交付，不属于债务人财产，从而拒绝从工地迁出；管理人则认为，债务人与承包商之间存在工程承包合同关系，债务人未按约支付工程款，承包商可申报破产债权，其垫资款按最高法院司法解释的规定视为拖欠的工程款，也可作为破产债权申报。因此，债务人与承包商之间是债权债务关系，承包商无权以债权人的身份侵害债务人的物权，在建工程应属于债务人的财产，管理人解除施工合同后，承包商应无条件地从工地迁出。笔者认为，在债务人拖欠承包商工程款及垫资款的情况下，在建工程是否债务人财产，承包方应否从工地中迁出，可从以下几个方面分析：一是管理人是否具备请求迁出的主体资格。根据物权法的相关规定，基于合同关系等产生的占有，有关不动产或者动产的使用、收益、违约责任等，按照合同约定。债务人作为发包方基于工程建设合同，享有对建设工地的占有权及建设用地使用权，其具有请求迁出的主体资格。[16]破产申请受理后，按照新破产法第25条关于管理人职责的规定，管理人具有债务人的权限，其当然具有请求迁出的主体资格。二是承包方占据工地是否具有合法性。承包方进驻工地施工是源于双方签订的建设工程施工合同，破产申请受理后管理人对建设工程施工合同享有单方解除权。建设工程施工合同的解除，使承包施工方失去了依据施工合同占据工地的法律依据，故施工方继续占据工地不具有合法性。三是承包方以拖欠工程款为由，占据工地的理由是否成立。根据合同法的规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。在发包方破产的情况下，其工程价款仍可获得优先受偿。因此，承包方不能以发包方未支付工程款为由来对抗发包方要求其从工地迁出的请求，在建工程应交破产管理人接管。需要说明的是，承包方混淆了建设施工合同与加工承揽合同的区别。合同法第264条规定，定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权。留置权是一项法定优先受偿的权利。但是建设施工合同，承包方不享有留置权所规定的优先受偿的权利。承包方不能以占据施工场地，变相行使留置权，达到优先受偿的目的。

（二）预售商品房的权利归属问题。为获得开发建设资金和提前收回项目投资，开发商在开发楼盘过程中，一般都会预售商品房，并在房产、国土管理部门办理预售合同登记备案。对于已预售的商品房是否属于债务人财产，实践中争议很大。笔者拟作一分析，从购房人支付价款情况来看，主要有两种情况：第一种情况是购房人已支付全部房款；第二种情况是购房人仅支付大部分或少部分房款。对于第一种情况，在管理人将商品房最终建成竣工的情况下，因该商品房系特定物，且购房人已支付全部房款，按照最高法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第71条第（五）项的规定，特定物买卖中，尚未转移占有但相对人已完全支付对价的特定物不属于破产财产。因此，该商品房的所有权应属于购房人，购房人可向管理人行使取回权。对于第二种情况，在管理人将商品房建成竣工的情况下，虽该商品房系特定物，但因承购人尚未支付完全对价，该商品房的所有权应属于债务人，因而属于债务人财产。这里值得探讨的是，管理人在变价破产财产时，原购房人是否可主张未经其同意，管理人处分该商品房的行为无效？笔者认为，这里关键是如何认定商品房预售合同登记备案的性质和效力。对此，理论界和实务界存在不同的认识：一种观点认为，我国《城市商品房预售管理办法》第10条关于预售登记备案的规定，系行政管理范畴，并不产生登记请求权的物权效力，与物权法中不动产预告登记存在本质区别。[17]另一种观点认为，商品房预售合同的登记具有预告登记的性质，登记后购买人所取得的待建房屋所有权的请求权具有物权效力，在房屋建成，购房人履行合同约定义务后，可请求预售方交付房屋并办理物权的变更登记。同时，在没有交付房屋之前，预售方将该商品房转给第三方，对购房人无效。[18]笔者赞同第二种观点，理由是：在2007年物权法实施之前，我国尚未建立预告登记制度，但是从《城市商品房预售管理办法》的立法目的和精神来看，虽然该办法旨在通过预售登记备案对开发商预售行为的合法性进行审查，以加强商品房预售的行政管理，但其根本目的仍在于防止开发商“一房二卖”，保护处于弱势地位的购买人的利益。因此，赋予预售登记备案以物权法上的预告登记效力，符合我国的国情和法律保护弱者的立法精神。因此，在开发商破产后，对于登记备案的商品房，管理人未经预售购买人同意，处分行为无效，即购买人对该商品房的请求权具有排斥后来的物权变动的效力。

但值得注意的是，该登记只是为购买人的请求权提供强力保障，并不改变请求权本来的法律关系。按物权法第20条的规定在以下三种情形下，管理人（预售方）的处分行为有效：第一种情形是购买人的债权消灭。债权请求权存在是预告登记的前提，债权一旦消灭，预告登记也就失去了存在的基础。因此，自购买人的债权消灭之日起，购买人的请求权不再具有排他效力，预售方此后行使的处分行为，应为有效；第二种情形基于债本来的法律关系，预售方可以对购买人行使的抗辩权，例如，购买人未依约支付房款，主张预售合同解除成立的，法院可认定预告登记失效，预售方处分该商品房行为有效；第三种情形是购买人能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记。由于预告登记的不动产请求权具有排他的效力，必然使预售方的处分权长期处于限制状态，不利于发挥财产的经济效益，因此有必要对购买人的权利进行一定的期间限制。逾期预告登记失效，预售方有权处分该商品房。此外，按照新破产法第18条的规定，管理人对该商品房预售合同享有单方解除权，管理人决定解除该合同时，预告登记失效，管理人可处分该商品房。

（三）承包商的工程价款优先权与购房人的不动产物权变动请求权的冲突协调问题。《合同法》第286条规定，发包方未按约支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，承包人可以与发包方协议将该工程折价，也可申请法院将该工程拍卖。建设工程价款就该工程折价或者拍卖的价款中优先受偿。最高法院法释〔2002〕16号《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第2条规定,消费者交付购买商品房的全部或大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先权不得对抗买受人，即确立了购房人的商品房请求权具有优先于承包人的工程价款优先受偿权的效力。该条款运用利益衡量的方法，在权衡承包人与消费者利益后，作出了消费者的利益高于承包人经营利益的决定。[19] 从保护生存权的角度看，承包人就该商品房享有的工程价款优先权不得对抗作为消费者的买受人，这无疑是正确的。但是笔者认为，仅限于作为消费者的买受人未免过于狭窄，因为从法理上分析，无论是作为消费者的购买人，还是作为生产经营者的购买人，其预告登记的请求权应具有相同的物权效力，不应区别对待，否则违反了“相同事情，相同处理”的法理。因此，承包商的工程价款优先权不得对抗所有的买受人，而无论其购房的用途是用于消费还是生产经营。当然，在购买人出现了前述预告登记失效的情形，承包商可依法不受限制地行使工程价款优先受偿权。

（四）建设工程履约保证金、购房定金的取回问题。实践中经常出现开发商收取承包商的工程履约保证金、购房人交付的购房定金。在开发商破产后，对于工程履约保证金和购房定金，相关权利人能否取回存在较大争议。理论界和实务界主要有三种观点：第一种观点认为，货币是特殊的等价物，采取的是“持有即所有”原则，[20]即货币的占有权与所有权合二为一，货币的占有人即视为所有权人。因此，对债务人占有的他人货币资金，他人不能行使取回权，只能申报债权；第二种观点认为，应根据债务人占有的资金是否独立于债务人的财产来判断取回权是否成立。以股民的保证金和证券交易结算资金为例，如果股民保证金、证券交易结算资金未单独设立帐户，与破产的证券公司的财产发生混同，因无法与债务人财产相区分，故不能取回；如果股民保证金、证券交易结算资金与破产证券公司帐户分开，则可以取回；如果股民保证金、证券交易结算资金部分被挪用，只能取回单独设立帐户的部分。[21]第三种观点认为，确定权利人是否享有取回权的标准，除了考虑标的物的所有权归属外，还要考虑对破产人的财产的归属是否存在法律规定或者合同特别约定。[22]也就是说，如果法律明确规定或者当事人有特别约定，债务人占有的财产不属于债务人所有，权利人有权取回。对于货币财产的取回问题，笔者认为，对法律明确规定的交付货币不属于债务人所有，权利人可行使取回权，如信托财产、证券交易结算资金。但上述财产或资金被债务人挪用，权利人只能以损害赔偿请求权申报债权。

一般情况下，对货币这一特殊的种类物，应坚持“货币的占有即所有”的民法原则，货币的持有者就是所有权人，但如果债务人收取的金钱以特户、封金、保证金、押金、定金等特定化形式存在，能与债务人的财产相区分，未形成财产混同，权利人能够行使取回权。对当事人约定“某项资金不得作为破产财产或交付方享有取回权”的约定无效，取回权是法定的而不是约定的。[23]

（五）买受人的违约金债权能否抵销购房款问题。开发商在进入破产程序前，往往存在逾期交付预售商品房，从而对购买人负有一定数额的违约金债权。在管理人继续履行商品房预售合同的情况下，购受人能否以违约金直接抵销购房款？实践中存在不同观点：一种观点认为，依据最高法院《关于审理企业破产案件若干问题规定》第60条的规定，抵销权的行使应当具备两个条件：①债权人的债权已经得到确认；②主张抵销的债权债务均发生在破产宣告前。购房人的违约金在破产申请受理时中止，其数额经债权人会议确认后，可与购房尾款抵销。另一种观点则认为，若允许抵销，购房户的违约金债权得到了优先清偿，破坏了公平清偿原则，损害了其他债权人的利益，不能抵销。笔者赞同第二种观点，理由是：按照新破产法第40条的规定，债权人用于抵销的债务必须是破产申请受理前对债务人所负的债务。破产申请受理后，破产债权人对破产财产所负的债务必须全部履行，而不得与破产债权抵销。如果允许抵销，则无异于允许个别破产债权人由破产财产优先获得全额清偿，从而违反了破产法的公平清偿原则，损害其他债权人的利益。在管理人决定继续履行合同的情况下，此时合同当事人实际上是破产财团和对方当事人，管理人仅是破产财团的代表，对方当事人的合同价款支付义务是在破产申请受理后对破产财产所负的债务，因此对方当事人必须履行。合同对方当事人在破产申请受理前因债务人违反合同约定而享有的违约金债权，经依法申报、审查确认后，属于破产债权，对方当事人可参与清算分配。

四、房地产公司破产案件管理人的适格性问题。

按照新破产法和最高法院《关于审理企业破产案件指定管理人的规定》的规定，管理人包括清算组管理人、中介机构管理人和个人管理人，其产生有随机方式、竞争方式和接受推荐方式三种方式。房地产公司破产案件，涉及到承包商、农民工、建材供应商、购房户、金融机构等众多利益主体，利益矛盾冲突激烈，不稳定因素多，维稳任务重。同时，债务人未完工的工程项目，属于涉及公共安全的产品，为提升债务人财产的价值，往往需要通过继续履行相关合同或继续营业完成工程项目，在债务人具有重整价值和可能的情况下，还会启动重整程序。因此，管理人不仅仅是管理和处分债务人财产，更要管理债务人经营事务。在继续完成债务人工程项目的情况下，管理人需要具有工程专业知识和与政府职能部门沟通协调的能力。而目前我国管理人队伍尚未成熟，简单地采用随机方式确定管理人，实践证明效果不甚理想，往往出现选出的管理人无法胜任工作，许多本应管理人进行协调、处理的事务，最后不得不由法院去协调，大大增加了法院的工作量。为确保房地产公司破产案件的管理人适格，能够依法独立履行法定职责，保障全体破产债权人的利益，笔者认为，首先，从管理人类型上，法院应指定由政府有关职能部门工作人员和编入管理人名册中的中介机构组成的清算组，较为妥当，以充分发挥各自的维稳协调、清算优势。其次，从清算组中的中介机构的指定方式上，宜采取竞标和摇号相结合的方式，即法院通过公告等形式向社会公开管理人的选任条件和程序，让有关中介机构出具完整的工作预案，在基本符合个案管理人要求的基础上，再通过摇号的方式确定具体的中介机构。这样，能最大限度地确保产生适格的管理人，避免债权人对管理人履职的异议，提高破产程序的效率。为此，笔者建议，破产法司法解释应进一步完善清算组管理人的适用范围和管理人的选任方式，以适应破产案件的复杂情况。

房地产公司破产清算实务问题研究 ——以债权人申请破产清算为视角

作者：覃红卫（桃源县人民法院党组书记、院长）发布时间：2010-03-10 22:39:13

[内容摘要] 2007年6月1日新破产法正式施行。如何正确理解、适用新破产法的一些现有规定，并结合审判实践对一些具体问题作出更加详尽的规定，成为审判实务中亟待解决的问题。本文以债权人申请破产清算为视角，对债权人破产申请的受理要件，房地产公司破产案件中施工合同、购房合同的处理，建筑商、购房户的权利性质及其保护，如何确保管理人的适格性等问题进行了研究，并就相关问题的具体完善提出了建议。

[关键词] 破产清算；房地产公司；管理人适格性

某房地产开发公司是一家私营房地产开发企业，于2006年初注册成立，后取得了某县步行街的开发权。由于公司经营管理不善，信誉丧失，资金链断裂，2008年初步行街工程全面停工。步行街的土地及在建房屋先后被相关法院查封。所有工程无法竣工、验收，建筑承包商的工程款大量拖欠，已预售的住房、商铺长时间逾期不能交付。2008年6月，某债权人以该房地产公司不能清偿到期债务为由，向某县法院申请破产清算。法院依法将破产申请通知该房地产公司，其对申请人的债权数额、是否到期、债权比例提出了异议，认为债权人不属于适格的申请破产主体，且自身并非资不抵债，要求法院驳回破产申请。法院经审查后认为，债务人的异议均不能成立，债务人已具备破产原因，于同年7月裁定受理。受理后，为最大限度地保护债权人、债务人的利益，法院、管理人多次组织引导破产和解、破产重整，因债务人没有实际行为而未果。后管理人提出了继续履行施工合同和商品房预售合同的方案，请求法院批准。法院依据有利于债务人财产价值最大化和全体债权人利益的原则，批准了管理人继续履行施工合同和商品房预售合同的方案。后经过管理人的辛勤工作，步行街的主体、附属工程全部竣工，等待交房近两年的购房户终于陆续入住，部分商铺开张营业。2009年6月，在债务人与债权人无法达成和解协议，亦无人申请重整的情况下，法院依法宣告该公司破产。该案是2007年6月1日新破产法实施后，在全球金融危机爆发的背景下，人民法院受理的一起具有典型性的房地产公司破产清算案。由于新破产法关于破产清算的规定较为原则，系统的破产法司法解释尚未出台，缺乏对房地产公司破产的针对性规定，使得人民法院在审理过程中遇到了许多新情况、新问题。诸如：债权人破产申请的受理要件，房地产公司破产案件中施工合同、购房合同如何处理，建筑商、购房人的权利性质，法定优先权、担保债权、购房人权利之间的清偿顺序，如何确保管理人的适格性等等。笔者拟结合法院审理该房地产公司破产清算案的具体实践，对这些问题作出一些思考和研究，以期抛砖引玉。

一、关于债权人的破产申请与受理问题

（一）债权人破产申请的资格要件问题。

随着金融危机的不断蔓延和人们权利意识的增强，债权人申请债务人破产的案件日益增多，债权人破产申请的资格要件问题已不容回避。在该房地产公司的破产立案审查中，债务人以申请人的债权额不大为由，要求法院驳回破产申请。目前，我国法律尚无这方面的规定，仅有2002年最高法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第8条规定，债权人申请债务人破产，人民法院可以通知债务人核对债权在债务人不能偿还的到期债务中所占的比例，但未明确其对法院立案的影响。因此，从我国现行法律规定来看，债权人无论债权额的多少，均可提出破产申请。而在国外，一些国家对债权人行使破产申请权有申请人数尤其是代表债权额的限制。如英国破产法规定，债权人提出破产申请，其无担保的债权必须达到750英镑。加拿大破产法规定，只有当债务人负债超过1000加元时，债权人才能提出破产申请。美国联邦破产法规定，债权人总数在12人以上的，必须有3名以上债权人，其无担保的债权总额在1万美元以上时，才可提出破产申请。并且，美国联邦破产法规定，不允许仅为便于提出破产申请而转让或者取得债权。这种对提出破产申请时债权人代表债额的要求，也被称为破产水平。这反映出了立法者对小额债权人滥用破产申请权的限制，以及对债务人正当权益和社会经济秩序予以充分保护的立法倾向。[1]笔者认为，破产程序作为一种集体的债务清偿程序，消耗的司法资源较多，成本高，在破产清算的情况下，债务人的法人资格消灭，必然产生一些消极作用，如企业财产价值减损、失业职工增加、政府税收减少等等；同时，为防止小额债权人滥用破产申请权，损害债务人的利益，我国有必要借鉴国外立法对债权人的破产申请权进行一定的限制。究竟如何限制，理论界有不同的观点：一种观点认为，可以破产债权占债务人债务总额的一定比例来确定债权人的申请权；另一种观点则认为，因债权人无法知道债务人的债务总额，以债权人破产申请的债权额占债务人注册资本总额的一定比例来确定，更具操作性[2]笔者赞同第二种观点，虽然决定公司信用的是公司的全部资产，而非其注册资本，但债务人的注册资本是其对外公示的信用，是债权人交易的基本保障，基本上反映了公司的清偿能力，同时也便于债权人举证。国外亦有相关立法例，如日本2003年4月1日施行的《公司更生法》第17条规定，公司或者享有公司注册资本十分之一以上或者享有公司决议权十分之一以上股东可以提出更生程序开始的申请。[3]因此，以债权人的债权额占债务人注册资本总额的一定比例来确定具有合理性和可行性。我国确定多少比例为宜？因公司法规定有限责任公司的注册资本最低额为3万元（一人有限责任公司为10万元），股份有限公司为500万元，本着既要保护债权人的破产申请权，又要防止债权人滥用权利的原则，笔者认为，宜规定申请破产的债权人的债权额需达到债务人注册资本的十分之一以上。

另外，债权人有权申请债务人破产，其前提是确定作为债务人的债权人，否则不具有这一法定权利。因此，对债权人的破产申请资格要件，还应规定：债权人的债权必须是合法有效、无异议的到期债权。债权未到期，债务人不负清偿义务，债权人不能提出破产申请。债权虽到期，但当事人对债权的真实性、有效性存在争议，应先通过民事诉讼程序确定债权，债权人的破产申请法院不予受理。

（二）债权人申请破产的破产原因要件及举证责任分配问题。如何理解、认定债务人是否具备破产原因，在债权人申请债务人破产的情况下，当事人经常发生争议。债务人认为，自身并非资不抵债，不应破产，债权人却主张，债务人明显丧失了清偿能力，应破产还债，各执一词。究其原因，在于当事人对新破产法第2条规定“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务”的理解分歧。对破产原因应如何理解和适用，是人民法院在立案审查时遇到的第一个问题。

目前，理论界和实务界存在不同观点。一种观点认为：破产原因分为两种情况，以“或者”为线，第一种情况是“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务”，第二种情况是企业法人“明显缺乏清偿能力”。[4]另外一种观点认为，破产原因的第一情况是“债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务”，第二种情况是“债务人不能清偿到期债务，并且明显缺乏偿能力”。前者适用于债务人提出破产申请，资不抵债现象明显、易于判断的案件，后者适用于债权人提出破产申请以及债务人提出破产申请、资不抵债现象不宜及时判断的案件。[5]笔者赞同第二种观点，理由是：首先债权人无法全面了解债务人的资产状况、债务状况，因而客观上无法采用资产负债标准，只能采用现金流量标准。其次，根据我国破产原因的立法演变过程和参与立法者的相关论述，即“‘明显缺乏清偿能力’不能单独作为破产原因，它与资产不足以清偿全部债务并列作为选择条件，结合债务人不能清偿到期债务的情由，作为申请债务人破产的依据”，[6]第二种观点符合立法原意。这里随之值得探讨的是：不能清偿到期债务与明显缺乏清偿能力到底是并列关系还是包含关系？[7]笔者认为，根据我国审判实践的一贯做法和外国立法通例，应理解为包含关系。最高法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第31条规定“债务人明显缺乏清偿能力”是“不能清偿到期债务”的必要条件之一，多数学者和实务人士认为，该条司法解释在新破产法实施后仍应适用。[8]因此，不能清偿到期债务且明显缺乏清偿能力标准实质就是不能清偿到期债务标准。即只要债务人不能清偿到期债务，就推定债务人出现了破产原因，债权人便可以申请债务人破产。

对于债权人申请债务人破产的举证责任，新破产法未明确规定。笔者认为，既然债权人申请债务人破产的破产原因为不能清偿到期债务，按照“谁主张，谁举证”的原则，债权人提出破产申请，只需提交债务人不能清偿到期债务的证据即可，法院不得以债权人未提交债务人财务状况说明、债权债务清册、有关财务会计报告等相关资料，不能证明债务人出现破产原因为由裁定驳回其破产申请，也不能以因无法取得债务人财产 状况、债权债务清册等相关资料，破产程序不能进行为由，裁定不予受理债权人提出的破产申请，对此，最高人民法院法释〔2008〕10号《关于债权人对人员下落不明或者财产状况不清的债务人申请破产清算案件如何处理的批复》作出了明确规定。如果债务人认为其未出现破产原因，债务人可按照新破产法第10条的规定，在收到法院通知之日起7日内对破产申请提出异议，通过异议程序举证（例如提供资产负债表、资产评估报告等）推翻债权人的破产申请。

笔者认为，新破产法关于破产原因的立法不尽科学，未明确采用“支付不能”这一国外通常的破产原因模式，造成目前 债权人申请破产难，将来破产法修改时应予完善。同时，新破产法对债务人异议未规定听证程序，既不利保障债权人的程序权利，又不利于法院立案审查。为弥补立法的缺陷，我国破产法司法解释应明确规定，对债务人异议，人民法院可组织破产申请人、债务人进行听证。同时，鉴于新破产法规定的破产立案审查期间较短，人民法院组织听证的时间不应计入破产申请的立案审查期间。

（三）法院立案审查的组织和审查标准

对破产申请的立案审查，因法院要审查债务人的主体资格、破产原因以及债务人的异议是否成立等实质要件，而非普通民事案件只需程序审查即可立案。同时，破产立案对债务人的民事权利、商业信誉等产生重大影响，以及需要法院同时指定管理人等。笔者认为，破产立案审查的组织不应是法院立案庭，而应是审判庭，即法院接到债权人的破产申请书及有关证据后，由审判庭组成合议庭进行立案审查。对破产立案审查的标准，实践中有不同的观点，主要有形式审查说、形式审查与实质审查结合说。笔者认为，破产立案审查应是表面事实的审查，即依据破产申请人提交的材料，初步审查债务人具有新破产法第2条规定的破产原因事由即可。因为破产原因的存在是一个事实问题，而对这种事实的确定通常需要一个调查和证明的过程，而这一过程只能在破产程序开始以后才能进行。[9]同时，采用表面事实审查有利于及时启动破产程序，以保全债务人财产和保护债权人的利益，也有利于企业的及时拯救。实践中，不排除破产案件受理时的表面事实与真实情况不同，或者破产案件受理后因情况变化而致原有破产原因消除的可能。在这样的情况下，可以适用新破产法第12条第2款的规定，裁定驳回破产申请，或者适用新破产法第108条的规定，裁定终结破产程序。

（四）债权人恶意申请破产的法律责任问题。

我国新、旧破产法对债权人恶意申请破产的法律责任问题未给予关注，相关的规定缺失，虽然最高法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第12条第（二）项规定，债权人借破产申请毁损债务人的商业信誉，意图损害公平竞争的，破产申请不予受理。但仅不受理，不足以制裁债权人的恶意行为。对此，我国应建立完善的民事、行政和刑事责任体系。笔者认为，应具体从以下方面构建:一是借鉴英国破产立法的经验，债权人提出破产申请应交纳一定数额的保证金，以担保破产申请错误时债务人因财产权利受到限制受到的经济损失；二是改变新《诉讼费用交纳办法》第20条“破产申请费不由申请人预交，在清算后从破产财产交纳”的规定，恢复旧《诉讼费用交纳办法》“债权人申请破产应当交纳申请费”的规定，若申请错误已发生的破产费用由债权人负担；三是债权人恶意申请破产被驳回，应承担债务人“任何直接由该申请引起的损失”，包括债务人的诉讼费用、律师费用等。情节严重，应追究其刑事责任，同时还应赋予法院对恶意申请破产的债权人民事制裁的权力。

二、房地公司破产案件中施工、购房合同的处理问题

（一）施工合同、购房合同处理的判断标准。

房地产公司进入破产程序后尚有大量的合同尚未履行完毕，主要是建筑施工合同、商品房预售合同，这些合同破产法理论上称之为待履行合同。对于待履行合同如何处理，在早些时候有学者指出，对待履行合同的承认履行和拒绝履行—就像强臂条款和其他撤销权一样—是赋予管理人的一种有力武器，其目的就是为了使债权人可以在更大程度上获得清偿。[10] 随着破产法的立法趋势从清算主义向再建主义的转变，有些学者认为对待履行合同的承认履行或者拒绝履行的决定应当有利于债务人重整程序的进行。[11] 因此，在决定是应当承认履行还是拒绝履行合同义务时，管理人的判断标准应是债务人财产利益的最大化。如果合同的履行对破产财产是有利的，或者在重整案件中合同的履行有利于债务人的复兴，那么管理人就应当承认该合同，相反则应拒绝该合同的履行。在房地产公司破产案件中，债务人的主要资产往往是“在建工程”，如果简单的拍卖处置，既不利于最大限度地实现债务人财产的价值，提高破产债权清偿率，又不能有效保护承包商、预售房屋购买人的利益，不利社会和谐稳定。在某房地产开发公司破产清算一案中，为提升债务人财产的价值，法院坚持能动司法，依据有利于维护全体债权人和破产财产利益的原则，指导管理人与承包商签订继续履行建筑施工合同的协议，将在建工程全部继续完工，极大地提升了破产财产的价值。承包商的工程款属于继续履行合同产生的共益债务，可随时清偿，承包商的利益得到相应的保障。房屋竣工验收后，法院又指导管理人继续履行与购房户的商品房预售合同，保护了购房人的利益，维护了社会的和谐稳定，实现了多方“共赢”，取得了良好的法律效果和社会效果。笔者认为，上述做法对处理类似破产案件具有较强的借鉴意义，同时，为规范管理人对待履行合同的选择权，破产法司法解释应明确规定管理人处理待履行合同的价值判断标准，并建立债务人、债权人等利害关系人参与的评估机制。另外一个与之关联的问题是，如果继续履行合同产生的财产价值经清算分配后尚有剩余财产，是清偿破产受理后的债权利息、违约金、罚款、罚金等，还是返还破产企业的股东？按照新破产法及原有司法解释的规定，目前我国采取的是除斥债权的立法模式，除斥债权是指根据破产法的规定被排斥在破产程序之外，不得从破产财产中受偿的债权，其范围一般包括：债权在破产宣告后的利息;因破产宣告后不履行而产生的赔偿金、违约金；债权人为个人利益参加破产程序的费用；对破产人的行政罚款、刑事罚金、追缴金等。[12] 笔者认为，鉴于目前我国破产欺诈行为较突出，为避免出现清算后债务人对本有义务偿还的债务却有钱不还的不合理现象，冲击社会信用秩序，更好地保护债权人利益，我国应采取劣后债权模式，即规定破产受理后的债权利息、违约金、罚款、罚金、追缴金等，可在普通破产债权之后、破产企业股东之前受偿。

（二）合同继续履行对方当事人的权利保护问题。

新破产法第18条、第41条赋予了待履行合同对方当事人三项权利：催告权、担保要求权、合同价款作为共益债务。在房地产公司破产案件中，建筑施工合同继续履行，承包商的权利保护有三个问题特别值得研究：第一个问题是担保物的来源问题。房地产开发项目，资金投入大，开发商往往以项目土地使用权和在建工程作为抵押物向银行申请过抵押贷款，因其主要资产一般为土地使用权和在建工程，其他可用于担保的资产很少，施工合同继续履行时能否再以土地使用权和在建工程为承包商设定抵押？笔者认为，是可以的，首先，物权法已不再禁止重复抵押，只是在受偿顺序上，在先顺序抵押权人受偿后，承包商方可受偿；其次，新破产法改变旧破产法的规定，将担保财产纳入了债务人财产，管理人取得了担保财产的管理处分权。因此，管理人将土地使用权和在建工程为承包商设定抵押，不仅抵押合法有效，而且具有可行性。

第二个问题是共益债务范围的认定。新破产法第42条规定，因管理人或债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务属于共益债务。施工合同继续履行后，破产申请受理前债务人已经产生而未支付的工程款是否属于共益债务，审判实践中认识不一。一种观点认为，基于债权平等的原则，该共益债务不应包括已经产生而未支付给承包商的工程款，仅指继续履行合同后产生的工程款，否则会构成优惠清偿，对其他债权人不公平;另一种观点认为，为减少承包商的履行风险，鼓励承包商配合管理人的请求，该共益债务应包括已经产生而未支付给承包商的工程款。笔者赞同第一种观点，首先，共益债务是在破产程序中为了全体债权人的利益而由债务人财产负担的债务。它必须是为了全体债权人的利益，而非个别债权人的利益，破产程序开始前债务人尚未支付给承包商的工程款显然是承包商的个别利益，如将其也列入共益债务的范围，不仅与共益债务的性质不符合，而且违反了债权平等原则，使破产程序开始前的债权处于不平等地位，破坏了破产法的公平清偿原则。其次，共益债务必须发生在人民法院受理破产申请之后。以破产案件的受理作为时间标线，受理之前成立的债权为破产债权；受理之后成立的债权为共益债权[13]对此，新破产法第42条明确规定“人民法院受理破产申请后发生的的下列债务为共益债务：

（一）因管理人或债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；﹍”。因此，债务人在破产程序开始前所欠的工程款不能作为共益债务处理，只能依合同法的规定享有优先受偿权。但如果双方约定工程审计后结算工程款，因破产受理前的工程价款尚未确定，债务人支付义务尚未产生，应将全部工程价款作为共益债务。另一个与工程款相关的问题是，债务人逾期支付工程价款的违约金，在合同继续时如何处理？美国联邦破产法规定，破产财团不应当仅仅享受合同利益却不承担违约的责任。如果托管人对存在违约事实的待履行合同进行承认，托管人首先必须：（1）对违约行为进行补救，或者提供立即进行补救的充分保证；（2）如果违约行为给对方当事人造成了损失，应当进行赔偿或者提供立即进行赔偿的充分保证；（3）对将来履行合同提供充分的保证。只有在满足以上条件的要求下，托管人才能承认合同的履行。[14]笔者认为，美国的上述做法，合理平衡了双方的利益，我国应予借鉴。

第三个问题是建设资金的来源问题。房地产公司进入破产程序后，所开发的项目往往是“半截子工程”，继续履行施工合同面临的首要问题就是建设资金问题，如何解决？笔者认为，在现有的法律框架下有两条途径：第一个途径是管理人借款融资，但是该借款能否作为共益债务，新破产法未涉及。笔者认为，该借款是为全体债权人利益而为，可比照重整程序中借款处理，并可以为之设定担保；第二个途径是政府或管理人垫款。政府可从维稳基金中垫付建设资金，管理人若为有一定经济实力的律师事务所、会计师事务所、清算事务所，也可以垫付建设资金，该垫款按共益债务处理。

（三）施工合同继续履行与债务人继续营业的区别。新破产法基于破产预防的立法思想，对继续营业问题作出了全面的规定，这同时带来了合同的继续履行与继续营业的区分问题，准确识别两者的不同，直接关系到相关程序的处理。房地产公司破产案件，施工合同的继续履行与债务人继续营业极易混淆。笔者认为，两者的区别主要有：

1、合同的继续履行主要涉合同双方当事人，与其他程序参与人没有直接关联。而债务人是否继续营业，涉及面广，不仅对债务人自身的财产的增加或者减少密切相关，而且关系到债务人能否走出破产困境等，获得再生，与所有的债权人紧密相关。

2、合同继续履行一般以增加财产为原则，营业的继续有增加财产的因素，但更多考虑的是否有重整的可能和成效。[15]

3、程序要求不同。破产程序开始后，管理人决定继续履行合同，应及时报告债权人委员会，未设立债权人委员会的应报告人民法院；管理人决定继续或者停止债务人的营业，在第一次债权人会议召开前，应经人民法院许可，在第一次债权人会议召开之后，应由债权人会议决定。当然两者也有一定的关联，都会影响债务人的财产数量，只是影响的程度不同而已。

三、关于工程承包商、购房户权利识别与保护问题

（一）在建工程的权利归属问题。对于“在建工程”，在承包商垫资修建的情况下，是否属于债务人财产，实践中管理人与承包商争议很大。承包商认为，债务人未支付工程款或者仅支付少量工程款，所承建的工程系自已垫资修建，且未竣工交付，不属于债务人财产，从而拒绝从工地迁出；管理人则认为，债务人与承包商之间存在工程承包合同关系，债务人未按约支付工程款，承包商可申报破产债权，其垫资款按最高法院司法解释的规定视为拖欠的工程款，也可作为破产债权申报。因此，债务人与承包商之间是债权债务关系，承包商无权以债权人的身份侵害债务人的物权，在建工程应属于债务人的财产，管理人解除施工合同后，承包商应无条件地从工地迁出。笔者认为，在债务人拖欠承包商工程款及垫资款的情况下，在建工程是否债务人财产，承包方应否从工地中迁出，可从以下几个方面分析：一是管理人是否具备请求迁出的主体资格。根据物权法的相关规定，基于合同关系等产生的占有，有关不动产或者动产的使用、收益、违约责任等，按照合同约定。债务人作为发包方基于工程建设合同，享有对建设工地的占有权及建设用地使用权，其具有请求迁出的主体资格。[16]破产申请受理后，按照新破产法第25条关于管理人职责的规定，管理人具有债务人的权限，其当然具有请求迁出的主体资格。二是承包方占据工地是否具有合法性。承包方进驻工地施工是源于双方签订的建设工程施工合同，破产申请受理后管理人对建设工程施工合同享有单方解除权。建设工程施工合同的解除，使承包施工方失去了依据施工合同占据工地的法律依据，故施工方继续占据工地不具有合法性。三是承包方以拖欠工程款为由，占据工地的理由是否成立。根据合同法的规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。在发包方破产的情况下，其工程价款仍可获得优先受偿。因此，承包方不能以发包方未支付工程款为由来对抗发包方要求其从工地迁出的请求，在建工程应交破产管理人接管。需要说明的是，承包方混淆了建设施工合同与加工承揽合同的区别。合同法第264条规定，定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权。留置权是一项法定优先受偿的权利。但是建设施工合同，承包方不享有留置权所规定的优先受偿的权利。承包方不能以占据施工场地，变相行使留置权，达到优先受偿的目的。

（二）预售商品房的权利归属问题。

为获得开发建设资金和提前收回项目投资，开发商在开发楼盘过程中，一般都会预售商品房，并在房产、国土管理部门办理预售合同登记备案。对于已预售的商品房是否属于债务人财产，实践中争议很大。笔者拟作一分析，从购房人支付价款情况来看，主要有两种情况：第一种情况是购房人已支付全部房款；第二种情况是购房人仅支付大部分或少部分房款。对于第一种情况，在管理人将商品房最终建成竣工的情况下，因该商品房系特定物，且购房人已支付全部房款，按照最高法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第71条第（五）项的规定，特定物买卖中，尚未转移占有但相对人已完全支付对价的特定物不属于破产财产。因此，该商品房的所有权应属于购房人，购房人可向管理人行使取回权。对于第二种情况，在管理人将商品房建成竣工的情况下，虽该商品房系特定物，但因承购人尚未支付完全对价，该商品房的所有权应属于债务人，因而属于债务人财产。这里值得探讨的是，管理人在变价破产财产时，原购房人是否可主张未经其同意，管理人处分该商品房的行为无效？笔者认为，这里关键是如何认定商品房预售合同登记备案的性质和效力。对此，理论界和实务界存在不同的认识：一种观点认为，我国《城市商品房预售管理办法》第10条关于预售登记备案的规定，系行政管理范畴，并不产生登记请求权的物权效力，与物权法中不动产预告登记存在本质区别。[17]另一种观点认为，商品房预售合同的登记具有预告登记的性质，登记后购买人所取得的待建房屋所有权的请求权具有物权效力，在房屋建成，购房人履行合同约定义务后，可请求预售方交付房屋并办理物权的变更登记。同时，在没有交付房屋之前，预售方将该商品房转给第三方，对购房人无效。[18]笔者赞同第二种观点，理由是：在2007年物权法实施之前，我国尚未建立预告登记制度，但是从《城市商品房预售管理办法》的立法目的和精神来看，虽然该办法旨在通过预售登记备案对开发商预售行为的合法性进行审查，以加强商品房预售的行政管理，但其根本目的仍在于防止开发商“一房二卖”，保护处于弱势地位的购买人的利益。因此，赋予预售登记备案以物权法上的预告登记效力，符合我国的国情和法律保护弱者的立法精神。因此，在开发商破产后，对于登记备案的商品房，管理人未经预售购买人同意，处分行为无效，即购买人对该商品房的请求权具有排斥后来的物权变动的效力。

但值得注意的是，该登记只是为购买人的请求权提供强力保障，并不改变请求权本来的法律关系。按物权法第20条的规定在以下三种情形下，管理人（预售方）的处分行为有效：第一种情形是购买人的债权消灭。债权请求权存在是预告登记的前提，债权一旦消灭，预告登记也就失去了存在的基础。因此，自购买人的债权消灭之日起，购买人的请求权不再具有排他效力，预售方此后行使的处分行为，应为有效；第二种情形基于债本来的法律关系，预售方可以对购买人行使的抗辩权，例如，购买人未依约支付房款，主张预售合同解除成立的，法院可认定预告登记失效，预售方处分该商品房行为有效；第三种情形是购买人能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记。由于预告登记的不动产请求权具有排他的效力，必然使预售方的处分权长期处于限制状态，不利于发挥财产的经济效益，因此有必要对购买人的权利进行一定的期间限制。逾期预告登记失效，预售方有权处分该商品房。此外，按照新破产法第18条的规定，管理人对该商品房预售合同享有单方解除权，管理人决定解除该合同时，预告登记失效，管理人可处分该商品房。

（三）承包商的工程价款优先权与购房人的不动产物权变动请求权的冲突协调问题。《合同法》第286条规定，发包方未按约支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，承包人可以与发包方协议将该工程折价，也可申请法院将该工程拍卖。建设工程价款就该工程折价或者拍卖的价款中优先受偿。最高法院法释〔2002〕16号《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第2条规定,消费者交付购买商品房的全部或大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先权不得对抗买受人，即确立了购房人的商品房请求权具有优先于承包人的工程价款优先受偿权的效力。该条款运用利益衡量的方法，在权衡承包人与消费者利益后，作出了消费者的利益高于承包人经营利益的决定。[19] 从保护生存权的角度看，承包人就该商品房享有的工程价款优先权不得对抗作为消费者的买受人，这无疑是正确的。但是笔者认为，仅限于作为消费者的买受人未免过于狭窄，因为从法理上分析，无论是作为消费者的购买人，还是作为生产经营者的购买人，其预告登记的请求权应具有相同的物权效力，不应区别对待，否则违反了“相同事情，相同处理”的法理。因此，承包商的工程价款优先权不得对抗所有的买受人，而无论其购房的用途是用于消费还是生产经营。当然，在购买人出现了前述预告登记失效的情形，承包商可依法不受限制地行使工程价款优先受偿权。

（四）建设工程履约保证金、购房定金的取回问题。实践中经常出现开发商收取承包商的工程履约保证金、购房人交付的购房定金。在开发商破产后，对于工程履约保证金和购房定金，相关权利人能否取回存在较大争议。理论界和实务界主要有三种观点：第一种观点认为，货币是特殊的等价物，采取的是“持有即所有”原则，[20]即货币的占有权与所有权合二为一，货币的占有人即视为所有权人。因此，对债务人占有的他人货币资金，他人不能行使取回权，只能申报债权；第二种观点认为，应根据债务人占有的资金是否独立于债务人的财产来判断取回权是否成立。以股民的保证金和证券交易结算资金为例，如果股民保证金、证券交易结算资金未单独设立帐户，与破产的证券公司的财产发生混同，因无法与债务人财产相区分，故不能取回；如果股民保证金、证券交易结算资金与破产证券公司帐户分开，则可以取回；如果股民保证金、证券交易结算资金部分被挪用，只能取回单独设立帐户的部分。[21]第三种观点认为，确定权利人是否享有取回权的标准，除了考虑标的物的所有权归属外，还要考虑对破产人的财产的归属是否存在法律规定或者合同特别约定。[22]也就是说，如果法律明确规定或者当事人有特别约定，债务人占有的财产不属于债务人所有，权利人有权取回。对于货币财产的取回问题，笔者认为，对法律明确规定的交付货币不属于债务人所有，权利人可行使取回权，如信托财产、证券交易结算资金。但上述财产或资金被债务人挪用，权利人只能以损害赔偿请求权申报债权。

一般情况下，对货币这一特殊的种类物，应坚持“货币的占有即所有”的民法原则，货币的持有者就是所有权人，但如果债务人收取的金钱以特户、封金、保证金、押金、定金等特定化形式存在，能与债务人的财产相区分，未形成财产混同，权利人能够行使取回权。对当事人约定“某项资金不得作为破产财产或交付方享有取回权”的约定无效，取回权是法定的而不是约定的。[23]

（五）买受人的违约金债权能否抵销购房款问题。开发商在进入破产程序前，往往存在逾期交付预售商品房，从而对购买人负有一定数额的违约金债权。在管理人继续履行商品房预售合同的情况下，购受人能否以违约金直接抵销购房款？实践中存在不同观点：一种观点认为，依据最高法院《关于审理企业破产案件若干问题规定》第60条的规定，抵销权的行使应当具备两个条件：①债权人的债权已经得到确认；②主张抵销的债权债务均发生在破产宣告前。购房人的违约金在破产申请受理时中止，其数额经债权人会议确认后，可与购房尾款抵销。另一种观点则认为，若允许抵销，购房户的违约金债权得到了优先清偿，破坏了公平清偿原则，损害了其他债权人的利益，不能抵销。笔者赞同第二种观点，理由是：按照新破产法第40条的规定，债权人用于抵销的债务必须是破产申请受理前对债务人所负的债务。破产申请受理后，破产债权人对破产财产所负的债务必须全部履行，而不得与破产债权抵销。如果允许抵销，则无异于允许个别破产债权人由破产财产优先获得全额清偿，从而违反了破产法的公平清偿原则，损害其他债权人的利益。在管理人决定继续履行合同的情况下，此时合同当事人实际上是破产财团和对方当事人，管理人仅是破产财团的代表，对方当事人的合同价款支付义务是在破产申请受理后对破产财产所负的债务，因此对方当事人必须履行。合同对方当事人在破产申请受理前因债务人违反合同约定而享有的违约金债权，经依法申报、审查确认后，属于破产债权，对方当事人可参与清算分配。

四、房地产公司破产案件管理人的适格性问题。

按照新破产法和最高法院《关于审理企业破产案件指定管理人的规定》的规定，管理人包括清算组管理人、中介机构管理人和个人管理人，其产生有随机方式、竞争方式和接受推荐方式三种方式。房地产公司破产案件，涉及到承包商、农民工、建材供应商、购房户、金融机构等众多利益主体，利益矛盾冲突激烈，不稳定因素多，维稳任务重。同时，债务人未完工的工程项目，属于涉及公共安全的产品，为提升债务人财产的价值，往往需要通过继续履行相关合同或继续营业完成工程项目，在债务人具有重整价值和可能的情况下，还会启动重整程序。因此，管理人不仅仅是管理和处分债务人财产，更要管理债务人经营事务。在继续完成债务人工程项目的情况下，管理人需要具有工程专业知识和与政府职能部门沟通协调的能力。而目前我国管理人队伍尚未成熟，简单地采用随机方式确定管理人，实践证明效果不甚理想，往往出现选出的管理人无法胜任工作，许多本应管理人进行协调、处理的事务，最后不得不由法院去协调，大大增加了法院的工作量。为确保房地产公司破产案件的管理人适格，能够依法独立履行法定职责，保障全体破产债权人的利益，笔者认为，首先，从管理人类型上，法院应指定由政府有关职能部门工作人员和编入管理人名册中的中介机构组成的清算组，较为妥当，以充分发挥各自的维稳协调、清算优势。其次，从清算组中的中介机构的指定方式上，宜采取竞标和摇号相结合的方式，即法院通过公告等形式向社会公开管理人的选任条件和程序，让有关中介机构出具完整的工作预案，在基本符合个案管理人要求的基础上，再通过摇号的方式确定具体的中介机构。这样，能最大限度地确保产生适格的管理人，避免债权人对管理人履职的异议，提高破产程序的效率。为此，笔者建议，破产法司法解释应进一步完善清算组管理人的适用范围和管理人的选任方式，以适应破产案件的复杂情况。

第二篇：破产清算工作报告

XX公司破产案清算工作报告

XX人民法院：

贵院于年月日依法受理XX申请XX（以下简称XX）破产还债一案，并指定XX为本案的管理人。贵院年月日在《人民法院报》刊登受理破产案件公告（见附件一：：受理破产案件公告），公告的债权申报期为三个月，自XX年XX月XX日至XX年XX月XX日。

在贵院的指导下，管理人依法履行职责，历时十个月，基本完成了破产清算工作。现将破产清算工作情况报告如下：

一、XX的基本情况及企业破产原因分析

XX系XX企业（企业性质），由XX投资设立。XX年领取营业执照（见附件五：营业执照、工商登记资料），经营期限自X年月日至X年月日。住所地：XX。注册资金XX元。主营：XX。法定代表人：XX。

（外因）

（内因）XX本身亦经营不善，投资失败，导致财力状况持续恶化，以至公司严重资不抵债，无力清偿到期债务，被债权人XX申请破产还债，终被XX法院裁定破产。

二、破产清算工作概况

XX年月日，人民法院宣告XX公司破产还债后，管理人立即依法全面展开清算工作。截至目前，管理人完成了以下几个方面的工作：

1、刻制管理人印章，设立管理人帐户，接受破产财产；

2、接管XX文件、印章等，确保清算工作的顺利进行；

3、清理XX本部资产、清理银行帐户，以促使资产不致流失；

4、完善企业员工的安置工作；

5、审核破产债权；

6、审核、催收XX在外债权；

7、完成破产财产的清理、变现；

8、对破产企业进行清算审计；

9、调查XX下属企业及资产状况，并进行相应的财务审计、资产评估工作；

10、编制清算工作报告和财产分配方案；

11、为召开债权人会议做好筹备工作。

三、接管破产企业情况

XX年月XX日，在人民法院主持下，管理人正式进驻、接管破产企业。管理人当日依法接管了XX公司全部印章、重要证照、文件。为使清算工作顺利进行、防止资产流失，管理人制定了《财务收支管理办法》《公司印章使用办法》、《破产企业员工须知》等一整套文件（见附件六：清算工作管理文件），供破产企业在清算期间执行。

四、第一次债权人会议情况

管理人在法院监督指导下完成接管及前期清算工作后，于XX年月日召开第一次债权人会议。第一次债权人会议由法院主持，与会者包括管理人成员、全体债权人、原法定代表人及留守人员。

管理人向传记收面报告了接管、前期清算工作情况，并就破产企业财务及资产情况向与公债权人专门作了通报：截至XX年月日，XX账面资产总额为XX元，负债XX元，净资产额为XX元，严惩资不抵债，且其不能清偿债务已持续多年，其主要资产、权益均被债权人申请法院查封、冻结。各债权人对此一审计结果无异议。

第一次债权人会议上还讨论、审查了破产债权，各债权人对债权人资格、债权金额均无异议。

会议还指定了债权人会议主席，并对下一步清算工作作出安排。以上会议内容详见法院第一次债权人会议记录。

五、破产企业财务审计工作

管理人会计师对截至XX年月日XX瓮的财力状况进行了审计，出具了“XX号”《审计报告》（见附件七：《审计报告））。

审计结果显示：截至审计基准日，XX资产总额为XX元，负债总额为XX元，净资产XX元，已严重资不抵债。

另外，XX公司对外担保债务总额为XX元，截至审计基准日，尚有XX元未还。对于法院已判决XX应承担连带责任的XX元，审计时已调整入账；对于尚未判决的担保债务XX元，审计时未作调整。经了解，该担保债务的被担保人（主债务人）均已停业或经营难以为继，若债权人提起诉讼，XX亦会被法院判令承担连带清偿责任，若计入此类或有负债，则XX净资产为X元。

对于上述情况，XX年月日召开的第一次债权人会议，已向全体债权人作了详细通报。

六、破产企业的员工安置工作

XX存在劳资关系的员工共XX名（合同期限至XX年月日）。XX被债权申请破产后，„经管理人协调，X各员工均已妥善安置；XX名员工自愿选择领取裣金、这置费后解除劳动合同，XX名员工调入XX公司就业，„（见附件X：<关于XX公司破产员工安置的函>）。

七、破产债权申报及审查

XX年月日，人民法院作出X号《受理破产案件公告》并于次日于《XX报》发布公告，要求XX的债权人于公告发布之日起90日内到法院指定申报债权。公告指定的期限内，共有XX家债权人申报债权，另有法院移送两家，申报金额合计人民币XX元。XX年月日召开的第一次债权人会议上，管理人就破产债权情况已向债权人作出了通报。对于各个债权人的资格及债权金额，全体债权人均未提出异议。

管理人根据最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第五十五条的规定，按以下十二点原则，审查、确认在指定申报的破产债权：⑴破产宣告前发生的无财产担保的债权；⑵破产宣告前发生的虽有财产担保但是债权人放弃优先受偿的债权；⑶破产宣告前发生的虽有财产担保但是债权数额超过担保物价值部分的债权；⑷票据出票人被宣告破产，付款人或者承况人向持票人付款或者承况所产生的债权；⑸管理人解除合同，对方当事人依法或者依据合同约定产生的地债务人可以用货币计算的债权；⑹债务人的受托人在债务人破产后，为债务人的利益处理委托事务所发生的债权；⑺债务人发行债券所形成的债权；⑻债务人的保证人代替债务人清偿债务后依法可以向债务人追偿的债权；⑼债务人的保证人按照《中华人民共和国担保法》第三十二条的规定预先行使追偿权而申报的债权；⑽债务人为保证人的，在破产宣告前已经被生效的法律文书确定承担的保证责任；⑾债务人在破产宣告前因侵权、违约给他人造成财产损失而产生的赔偿责任；⑿人民法院认可的其他债权。违约金不作为破产债权，定金不再适用定金罚则。

管理人审核确认的破产债权为人民币XX元，已申报的债权均为无财产担保债权，破产债权已经第一次债权人会议审核，会后管理人会计师又与各家债权人作了逐一核对，最终确认破产债权如下：

1、„

2、„ „

八、破产企业应收款的催收

根据XX会计师事务所的审计报告，截至XX年月日，XX应收款共计XX项，金额合计人民币XX元。

管理人对尚未超过诉讼时效的个案进行催收。经查实及催收，情况如下：⑴⑵„。本着对债权负责的态度，对于法律上已经超过诉讼时效的案件，管理人坚持向债务人催收，督促债务人尽还款，但由于社会公众可能已知悉XX的现状，债务人均描绘偿还拖欠XX的款项。另个，由于XX公司档案保管不齐备，部分账面记载的债权无任何证据支持，加上由于诉讼时效问题管理人无法通过诉讼、仲裁法律的手段进行催收，催收工作遇到极大的困难，尽管管理人付出了艰苦的劳动，除XX欠款得到实现外，其余催收工作无法收到预期的效果。

九、破产财产的清理、评估、变现

（一）破产财产的评估、变现

1、XX房产

XX大厦位于XX，该大厦系由XX于XX年月日投资兴建，现由XX物业公司负责物业管理（见附件X：）

管理人派员赴国土局对大厦房产产权情况进行调查，经查，该房产房产证号为：XX。

综上，至本案受理时，XX大夏现产权归属XX公司所有，并由XX使用。

抵押情况

经委托评估，评估价值为X元人民币，评估机构建议拍卖底价为X元人民币（见附件X：《评估报告》）。

该项房产已作为破产财产拍卖成交。

2、XX公司股权 调查事实、评估、拍卖

（二）破产企业其他账面财产权益情况

1、XX法人股XX万股

经管理人派员赴XX公司持股企业XXX公司登记机关，XX工商行政管理局查询得知，该公司现仍存续。管理人工作人员从XX工商行政管理局处查询之XX公司XX《年检报告书》显示，XX在XX年时仍为XX股东，持有该公司XX法人股，占该公司股份总额的XX%（见附件X：工商登记资料）。

为查明公司股东变更情况，管理人工作人员赴中国证券登记结算有限责任公司XX分公司进行查询得知，XX持有的XX公司XX万法人股，已于XX年月日被XX法院音乐会拍卖，并于XX年月日以K号《民事裁定书》（见附件X：自证券登记公司查得之《民事裁定书》）裁定过户给XX公司所有。

2、其他下属企业、参股企业资产清理情况

对于XX的下属企业、参股企业，管理人做了大量认真细致的工作。XX的下属企业和参股企业大多处于无人员、无办公地点、无财产的状况，对于尚能找到财务资料的企业，管理人委托有关机构进行了审计、评估。

⑴下列企业已停业、停产、无人员、无财产，投资权益无法追回 ① XX公司

XX公司成立于XX年月日，注册资本XX元。XX出资额XX元，出资比例XX%（见附件X：《工商登记资料》）。经向XX相关人员调查得知，该公司已与XX公司等五家公司合并。管理人派员赴该公司注册地址XX实地调查，该公司注册地址现为XX公司，其对XX公司情况毫不知情。工作人员在向该处物业管理处询问后，仍无法取得与XX公司有关的任何线索（见附件X：现场照片）。

因该公司已停产、停业，有关财务资料留存于XX公司清理整顿小组办公室。管理人委托评估机构向整顿办调取相关财务资料，评估公司作出评估，该企业净资产为X万元人民币（见附件X：《评估报告》）。因该公司目前已无人员办公，管理人无法对整顿办所提供资料的真实性进行甄别。

„

十、第二次债权人会议的准备及召开

在法院指导下，前期清算工作基本完成、可变现破产财产已经拍卖成交。经报请法院批准，定于XX年月日召开第XX次债权人会议，由管理人向会议报告清算工作情况，并由债权人讨论通过破产财产分配方案。管理人已提前15天向全体债权人逐家发出书面通知，将会议的时间、地点、内容、目的等事项通知债权人（见附件X：通知）；向XX原法定代表人发出通知，要求其到会；向XX上级主管部门发出通知，要求其派员列席会议；通知审计、评估人员参加会议等。管理人已经完成召集第二次债权人会议的准备工作。

十一、清算收支及破产财产分配方案

自XX年月日管理人受贵院指定以来，至本报告出具之日，共实现变现资产XX万元（其中拍卖变现收入XX万元，利息XX万元，原销户转入X万元）。管理人在清算期间，共计支付破产费用人民币X万元。其中：

1、支付刻制管理人公章X元；

2、支付档案查询费X元；

3、支付调查破产企业资产、催收破产企业债权的差旅费X元；

4、支付评估费X元；

5、支付拍卖佣金X元；

6、支付法院诉讼费X元；

7、支付仓储费、搬运费X元；

8、支付管理人报酬X元；

9、支付管理人聘用注册会计师审计费用X元；

11、预留费用X元。

以上费用支付，均有凭证和财务记录，请贵院和债权人会议审议。根据《中华人民共和国企业破产法》的规定，在优先支付破产财产的管理、变卖和分配所需要的费用、破产案件的诉讼费用、为债权人的共同利益而在破产程序中支付的其他费用后，可供分配的破产财产为人民币X元，受偿率为X%。所有债权人在本次分配方案通过后均领取了等比例的分配（见附件X：）。

XX管理人

XXXX年XX月XX日 《分配一览表》

第三篇：破产清算申请书

破产清算申请书

申请人: 谢谋兵，男，汉族，（）年（）月（）日出生，住（）。身份证号码：（）联系电话：（）（成华区法院（2013）成华执字第73号 执行申请人）

被申请人：

1、资阳市茂源建筑劳务有限公司（成华区法院（2013）成华执字第73号 执行被申请人）（以下简称“茂源公司”），法定代表人：冷祥荣，工商档案里留有冷祥荣联系电话***，注册地址：资阳市雁江区松涛镇狮子村五社。

申请请求：

1、请求贵院依法指定有关人员组成清算组对茂源公司进行破产清算，以公平清理债权债务，保护申请人和其他相关利益者的合法权益。事实和理由：

1、明确的债权：茂源公司承揽的成都市成华区龙谭寺工业园区九峰国际数码孵化中心劳务工程，2008年4月15日至2008年12月19日申请人在此工地上班，2008年底茂源公司不给工资，2008年12月22日申请人向劳动局申请劳动仲裁，直到2012年10月22日成都市中级人民法院终审判决生效茂源公司都未给付工资。生效判决是成都市成华区人民法院（2011）成华民初字第365号《民事判决书》判决由第三人茂源公司向申请人支付拖欠工资共计30636元，申请人不服一审判决，向成都市中级人民法院提起上诉，2012年10月22日成都市中级人民法院以（2012）成民终字第1687号《民事判决书》判决驳回上诉，维持原判。因申请人经济困难案件审理过程中申请人的代理律师是成都市成华区司法局法律援助中心委托成都市成华区和达法律服务所法律工作者代理的。

2、执行情况：因茂源公司不依法履行到期工资债务给付申请人工资30636元（也无担保），2012年12月27日申请人向成都市成华区人民法院申请强制执行，目前成华区人民法院及成华区法院委托资阳市雁江区人民法院执行结果((2013)雁江执字第529-530号）均显示无可供执行财产。

3、茂源公司下落不明的说明

茂源公司于2006年成立，该企业多年不参加企业年检于2012年11月6日被资阳市工商局吊销营业执照；该茂源公司找不到任何办公经营场所；茂源公司3个股东至今下落不明；茂源公司的账册等重要文件材料根本无法找到导致茂源公司财产账册等下落不明；茂源公司3个股东至今也未履行清算义务及注销公司。

4、相关法律依据。（1）2013年修订的最新《中华人民共和国公司法》 第一百八十三条 公司因本法第一百八十一条第(一)项、第(二)项、第(四)项、第(五)项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。

(2)中华人民共和国最高人民法院公告 《最高人民法院关于债权人对人员下落不明或者财产状况不清的债务人申请破产清算案件如何处理的批复》已于2008年8月4日由最高人民法院审判委员会第1450次会议通过。法释〔2008〕10号现予公布，自2008年8月18日起施行。二○○八年八月七日 贵州省高级人民法院：你院《关于企业法人被吊销营业执照后，依法负有清算责任的人未向法院申请破产，债权人是否可以申请被吊销营业执照的企业破产的请示》（（2007）黔高民二破请终字1号）收悉。经研究，批复如下： 债权人对人员下落不明或者财产状况不清的债务人申请破产清算，符合企业破产法规定的，人民法院应依法予以受理。债务人能否依据企业破产法第十一条第二款的规定向人民法院提交财产状况说明、债权债务清册等相关材料，并不影响对债权人申请的受理。人民法院受理上述破产案件后，应当依据企业破产法的有关规定指定管理人追收债务人财产；经依法清算，债务人确无财产可供分配的，应当宣告债务人破产并终结破产程序；破产程序终结后二年内发现有依法应当追回的财产或者有应当供分配的其他财产的，债权人可以请求人民法院追加分配。债务人的有关人员不履行法定义务，人民法院可依据有关法律规定追究其相应法律责任；其行为导致无法清算或者造成损失，有关权利人起诉请求其承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。此复。

(3)最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定第二条 第二条基层人民法院一般管辖县、县级市或者区的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件； 中级人民法院一般管辖地区、地级市（含本级）以上的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件； 纳入国家计划调整的企业破产案件，由中级人民法院管辖。

(4)最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定第七条债权人申请债务人破产，应当向人民法院提交下列材料：

（一）债权发生的事实与证据；

（二）债权性质、数额、有无担保，并附证据；

（三）债务人不能清偿到期债务的证据。

5、茂源公司的债权债务线索：a、成都市成华区龙谭寺工业园区九峰国际数码孵化中心劳务工程茂源公司是否真实领到劳务工程款还是有人侵占了茂源公司在该九峰国际数码孵化中心劳务工程款目前无法查明（因茂源公司与四川广信建设有限公司下落不明），该成华区法院（2013）成华执字第72号案件诉讼过程中四川广信建设有限公司曾在庭审笔录里说明已经給付完劳务工程款给茂源公司；b、法院系统茂源公司涉案工程有债权债务（例如：法院被执行人网站可查询出茂源公司作为被执行人的案件）；c、法院执行局在资阳市地税局查询的茂源公司在四川省从2006年到2012年经营多年可从来没有交过一分钱的税款；这三条线索本申请人无权调取材料是从法院执行局在其职权范围内查询到的结果口头告之的。

6、最高人民法院关于正确审理企业破产案件为维护市场经济秩序提供司法保障若干问题的意见 法发〔2009〕36号

全文精神 ；特别是该意见第16.人民法院在审理债务人人员下落不明或财产状况不清的破产案件时，要从充分保障债权人合法利益的角度出发，在对债务人的法定代表人、财务管理人员、其他经营管理人员，以及出资人等进行释明，或者采取相应罚款、训诫、拘留等强制措施后，债务人仍不向人民法院提交有关材料或者不提交全部材料，影响清算顺利进行的，人民法院就现有财产对已知债权进行公平清偿并裁定终结清算程序后，应当告知债权人可以另行提起诉讼要求有责任的有限责任公司股东、股份有限公司董事、控股股东，以及实际控制人等清算义务人对债务人的债务承担清偿责任。14.人民法院在审理企业破产案件中，要充分调动管理人的积极性，促使其利用法律手段，努力查找和追收债务人财产，最大限度保护债权人利益。对出资不实、抽逃出资的，要依法追回;对于不当处置公司财产的行为，要依法撤销或者认定无效，并追回有关财产;对于违反法律、行政法规等规定，给公司或债权人造成损失的，要依法追究行为人的民事责任;对于发现妨碍清算行为的犯罪线索，要及时向侦查机关通报情况。

综上所述，结合公司法、破产法、民事诉讼法等相关法律法规及司法解释茂源公司不能清偿到期债务，申请人依法申请贵院指定有关人员组成清算组对茂源公司进行破产清算以便维护债权人的合法权益。

此呈

资阳市中级人民法院

申请人：

年 月 日

证据材料目录

(2011)成华民初字第366号《民事判决书》.....................................(2012)成民终字第1688号《民事判决书》.......................................资阳市工商局出具的茂源公司被吊销材料......................................法院执行情况的一些材料..................................................破产清算申请书

申请人:

****，男，汉族，****年10月8日出生，住巴中市巴州区巴州镇滨河路。身份证号码：51************。联系电话：（）（成华区法院（2013）成华执字第72号 执行申请人）

被申请人：

1、资阳市茂源建筑劳务有限公司（成华区法院（2013）成华执字第72号 执行被申请人）（以下简称“茂源公司”），法定代表人：冷祥荣，工商档案里留有冷祥荣联系电话***，注册地址：资阳市雁江区松涛镇狮子村五社。

申请请求：

1、请求贵院依法指定有关人员组成清算组对茂源公司进行破产清算，以公平清理债权债务，保护申请人和其他相关利益者的合法权益。

事实和理由：

1、明确的债权：茂源公司承揽的成都市成华区龙谭寺工业园区九峰国际数码孵化中心劳务工程，2008年5月10日至2008年12月19日申请人在此工地上班，2008年底茂源公司不给工资，2008年12月22日申请人向劳动局申请劳动仲裁，直到2012年10月22日成都市中级人民法院终审判决生效茂源公司都未给付工资。生效判决是成都市成华区人民法院（2011）成华民初字第366号《民事判决书》判决由第三人茂源公司向申请人支付拖欠工资共计40696元，申请人不服一审判决，向成都市中级人民法院提起上诉，2012年10月22日成都市中级人民法院以（2012）成民终字第1688号《民事判决书》判决驳回上诉，维持原判。因申请人经济困难案件审理过程中申请人的代理律师是成都市成华区司法局法律援助中心委托成都市成华区和达法律服务所法律工作者代理的。

2、执行情况：因茂源公司不依法履行到期工资债务给付申请人工资40696元（也无担保），2012年12月27日申请人向成都市成华区人民法院申请强制执行，目前成华区人民法院及成华区法院委托资阳市雁江区人民法院执行结果((2013)雁江执字第529-530号）均显示无可供执行财产。

3、茂源公司下落不明的说明

茂源公司于2006年成立，该企业多年不参加企业年检于2012年11月6日被资阳市工商局吊销营业执照；该茂源公司找不到任何办公经营场所；茂源公司3个股东至今下落不明；茂源公司的账册等重要文件材料根本无法找到导致茂源公司财产账册等下落不明；茂源公司3个股东至今也未履行清算义务及注销公司。

4、相关法律依据。（1）2013年修订的最新《中华人民共和国公司法》 第一百八十三条 公司因本法第一百八十一条第(一)项、第(二)项、第(四)项、第(五)项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。

（2）中华人民共和国最高人民法院公告 《最高人民法院关于债权人对人员下落不明或者财产状况不清的债务人申请破产清算案件如何处理的批复》已于2008年8月4日由最高人民法院审判委员会第1450次会议通过。法释〔2008〕10号现予公布，自2008年8月18日起施行。二○○八年八月七日 贵州省高级人民法院：你院《关于企业法人被吊销营业执照后，依法负有清算责任的人未向法院申请破产，债权人是否可以申请被吊销营业执照的企业破产的请示》（（2007）黔高民二破请终字1号）收悉。经研究，批复如下： 债权人对人员下落不明或者财产状况不清的债务人申请破产清算，符合企业破产法规定的，人民法院应依法予以受理。债务人能否依据企业破产法第十一条第二款的规定向人民法院提交财产状况说明、债权债务清册等相关材料，并不影响对债权人申请的受理。人民法院受理上述破产案件后，应当依据企业破产法的有关规定指定管理人追收债务人财产；经依法清算，债务人确无财产可供分配的，应当宣告债务人破产并终结破产程序；破产程序终结后二年内发现有依法应当追回的财产或者有应当供分配的其他财产的，债权人可以请求人民法院追加分配。债务人的有关人员不履行法定义务，人民法院可依据有关法律规定追究其相应法律责任；其行为导致无法清算或者造成损失，有关权利人起诉请求其承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。此复。

（3）最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定第二条 第二条基层人民法院一般管辖县、县级市或者区的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件； 中级人民法院一般管辖地区、地级市（含本级）以上的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件； 纳入国家计划调整的企业破产案件，由中级人民法院管辖。

（4）最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定第七条债权人申请债务人破产，应当向人民法院提交下列材料：

（一）债权发生的事实与证据；

（二）债权性质、数额、有无担保，并附证据；

（三）债务人不能清偿到期债务的证据。

5、茂源公司的债权债务线索：a、成都市成华区龙谭寺工业园区九峰国际数码孵化中心劳务工程茂源公司是否真实领到劳务工程款还是有人侵占了茂源公司在该九峰国际数码孵化中心劳务工程款目前无法查明（因茂源公司与四川广信建设有限公司下落不明），该成华区法院（2013）成华执字第72号案件诉讼过程中四川广信建设有限公司曾在庭审笔录里说明已经給付完劳务工程款给茂源公司；b、法院系统茂源公司涉案工程有债权债务（例如：法院被执行人网站可查询出茂源公司作为被执行人的案件）；c、法院执行局在资阳市地税局查询的茂源公司在四川省从2006年到2012年经营多年可从来没有交过一分钱的税款；这三条线索本申请人无权调取材料是从法院执行局在其职权范围内查询到的结果口头告之的。

6、最高人民法院关于正确审理企业破产案件为维护市场经济秩序提供司法保障若干问题的意见法发〔2009〕36号 全文精神；特别是该意见第16.人民法院在审理债务人人员下落不明或财产状况不清的破产案件时，要从充分保障债权人合法利益的角度出发，在对债务人的法定代表人、财务管理人员、其他经营管理人员，以及出资人等进行释明，或者采取相应罚款、训诫、拘留等强制措施后，债务人仍不向人民法院提交有关材料或者不提交全部材料，影响清算顺利进行的，人民法院就现有财产对已知债权进行公平清偿并裁定终结清算程序后，应当告知债权人可以另行提起诉讼要求有责任的有限责任公司股东、股份有限公司董事、控股股东，以及实际控制人等清算义务人对债务人的债务承担清偿责任。14.人民法院在审理企业破产案件中，要充分调动管理人的积极性，促使其利用法律手段，努力查找和追收债务人财产，最大限度保护债权人利益。对出资不实、抽逃出资的，要依法追回;对于不当处置公司财产的行为，要依法撤销或者认定无效，并追回有关财产;对于违反法律、行政法规等规定，给公司或债权人造成损失的，要依法追究行为人的民事责任;对于发现妨碍清算行为的犯罪线索，要及时向侦查机关通报情况。综上所述，结合公司法、破产法、民事诉讼法等相关法律法规及司法解释茂源公司不能清偿到期债务，申请人依法申请贵院指定有关人员组成清算组对茂源公司进行破产清算以便维护债权人的合法权益。此呈

资阳市中级人民法院

申请人：

年 月 日

证据材料目录

(2011)成华民初字第366号《民事判决书》.....................................(2012)成民终字第1688号《民事判决书》.......................................资阳市工商局出具的茂源公司被吊销材料......................................法院执行情况的一些材料..................................................

第四篇：破产清算协议书

甲方:城郊办事处AAA工一村(原二队)

乙方:XXXX市造纸厂破产清算组

XXXX市造纸厂建厂时,城郊办事处AAA工一村(原二队)以土地使用权作为出资,折价102万元,南吾工一村(原一队)出资100万元,南吾工二村(原七队)出资100万元,AAA工二村(原六队)出资94万元,城郊第一居委会(原四队)出资7万元组建。由于

造纸厂经营管理不善,濒临破产。根据国家相关产业政策和自治区人民政府[2000]288号文件规定,属关闭企业,并于2001年6月4日依法破产,经协商各村达成如下协议:

一、将土地使用权属城郊办AAA工一村（原丰园二队）的XXXX市造纸厂占用的81518.4平方米土地以102万元的价格给XXXX市造纸厂破产清算组。

二、甲方同意乙方将造纸厂新占用的生活区土地16383.6平方米，实行征用，征地费用由购买方承担，征地费用为110万元，此款由乙方与购买人结算。

三、甲方协助乙方办理用地征用审批手续，并按乙方要求出具相关函件、证明，相关费用由乙方承担。

四、此协议甲、乙双方签字后生效。

甲方：城郊办事处AAA工一村（原二队）

乙方：XXXX市造纸厂破产清算组

二00三年六月二日

协议书

甲方:城郊办事处AAA工一村(原二队)等村

乙方:XXXX市造纸厂破产清算组

为解决XXXX市破产企业职工的安置问题,并切实解决历史遗留问题,双方本着实事求是、服务于稳定这一大局的态度,双方达成如下协议:

一、城郊办AAA工一村（原二队）同意将原造纸厂新占用的土地97902平方米，以102万元的价格由乙方征用，由乙方用于安置破产企业职工。

二、上述五个村对于新得最终转让费102万元由城郊办事处按比例进行分配，彻底解决五个村与造纸厂的问题。

三、上述协议，各村签字后生效。

甲方：AAA工一村乙方：XXXX市造纸厂破产清算组

AAA工二村

一村

第一居委会

二00四年六月二日

第五篇：公司破产清算程序和程序

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公司破产清算程序和程序

核心内容：主要讲解了我国是怎么规定破产清算程序与流程的，对外资的清算、对外债权的清算、破产债权的申报与审核、破产企业合同的清理以及破产企业涉诉案件的清理等等问题，破产财产的清算，主要指清算组对破产企业的财产的保管、清理、估价、处分和分配。

一、破产清算程序、流程

对于破产清算程序、流程的规定，首先要明确什么是破产财产的清算，然后再分析破产清算的程序及流程等问题。破产财产的清算，主要指清算组对破产企业的财产的保管、清理、估价、处分和分配。

(一)、破产企业财产的清理，主要是指清算组对破产企业的财产进行权属界定、范围界定、分类界定和登记造册的活动。如：

破产财产范围：破产宣告时破产企业的所有财产;破产宣告后至破产程序终止前所取得的财产;破产企业行使的其他财产权利，如专

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赢了网s.yingle.com 利权、商标权、著作ā⒆ㄓ屑际酢⑸毯诺取?BR>已作为担保物的财产，其变现的价额超过其担保的债务数额的，超过的那部分财产。

破产企业财产自然状况的核实。该部分工作主要是对企业的各项财产一一核实与确认，一般对企业的有形资产进行，包括核实与确认财产名称、形成时间、原值、坐落、型号、新旧程度、法律手续是否完备等。

(二)、破产财产的评估。这是为破产财产的处理作准备，提供参考价格和底价。一般由专业的评估师进行。

(三)、破产企业财产的处理。一般指清算组对破产财产中非货币财产变现为货币财产的过程，是整个财产清算的最后一项工作。一般由清算组按照公开、公平、公正的原则，遵循先估价再公开最后经债权人会议讨论通过的程序，在债权调查完结后，以不公开变卖或公开拍卖的方式进行。

根据《破产法》的规定，已作为担保物的财产不属于破产财产。对其的处理按以下程序进行：

1.法院对破产企业的担保财产进行单独登记，法律咨询s.yingle.com

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2.抵押权人将担保财产全部证明资料向清算组移交，3.抵押权人将其直接占有或管理的担保财产向清算组移交，4.抵押人向清算组出具解除抵押关系的书面证明，由清算组办理担保财产过户手续，5.清算组将担保财产交由拍卖行拍卖，6.清算组将担保财产拍卖款项单列，扣除费用后，交给抵押权人。

二、对外投资的清算

企业的对外投资一般有项目投资、证券投资和股权投资三种形式，因此对破产企业的对外投资的清算也相应的分为：

(一)、对破产企业项目投资的清算。首先，应了解该项目的具体情况，包括了解相关法律文件、破产企业对该项目的实际投资情况、该项目本身的实际运作情况、投资各方对投资协议的履行情况等。接着，应委托评估师对该项目及破产企业在该项目中的投资权益进行评估。得到相应的参考依据后，清算组对该项目投资进行处理，一般有

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赢了网s.yingle.com 两种方式：清算或将投资权益有偿转让。

(二)、对破产企业证券投资的清算。清算前，一般应对以下情况进行了解：

1.证券投资的凭证情况，2.证券的所有权归属情况，3.该项投资的现状，4.投资的数量及投入的时间。

由于证券投资的特殊形式，对其的处理一般应按照国家有关证券交易的规定进行。

(三)、对破产企业股权投资的清算。一般而言，企业的股权投资有与他人合资设立新公司和设立独资子公司二种方式，对前者，应了解被投资企业的注册登记情况，其他股东投资的情况和该企业的财务状况及资产负债情况。由于股权投资的特殊形式，对其的处理不能采取一般的变卖或拍卖的形式，必须按照有关法律规定的程序进行转让。对于后者，除了对其的登记注册情况、资产负债情况、生产经营

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赢了网s.yingle.com 情况及经济效益情况的了解外，更重要的是对子公司的资产是否和如何并入破产企业进行清算的决定。

三、对外债权的清算

对外债权的清算一般包括两个方面，一是将真正的对外债权清理出来，将所谓的对外债权清理出去;一是对已确认的对外债权进行实际追讨。

(一)、破产企业对外债权清理的程序和步骤。

由清算组会计师对破产企业的应收帐款进行审计，并编制成册。

由清算组律师根据该应收款帐册，通过与破产企业法定代表人或知情人的谈话，了解每笔应收帐款的形成过程和证据情况。

由清算组律师根据审计报告以及相关证据，起草破产企业对外债权确认报告，提交法院。

(二)、破产企业对外债权追讨的程序和步骤。

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1.了解债务人的基本情况。

2.对未知债务人进行调查。

3.对已知债务人，核定数额，列明清单，并向法院申请《偿还财物通知书》。

4.向债务人送达《偿还财物通知书》。

5.做好追讨债务工作的登记工作。

四、破产债权的申报与审核

破产债权的申报与审核也是破产清算中的重要部分，也可称之为破产债权的清理，由于破产债权主要是法律问题，故律师在这过程中发挥重要作用。

(一)、破产债权的申报

该项工作主要是由债权人向法院申报，清算组的工作不多。

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(二)、破产债权的审核

清算组在破产债权的清理中主要的工作是对其进行审核。主要对申报期限、诉讼时效、债权凭证、数额等进行审核，并编制破产债权申报一览表。

对担保债权的审核，全部审核完毕后，出具破产债权审核报告和破产债权确认报告。

五、破产企业合同的清理

首先对破产企业合同的清理，然后由清算组决定对破产企业已经签定并生效的合同决定是否继续履行或解除。由清算组根据利益最大化原则决定。

六、破产企业涉诉案件的清理

破产企业涉诉案件的清理，应从两个方面着手，破产企业为被告的案件，和破产企业为原告的案件。

  企业集团设立登记 http://s.yingle.com/y/gs/1082917.html 注册成立

公

司的具

体

流

程

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赢了网s.yingle.com  注册分公司该如何办理相关手续

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 有限责任公司设立登记须提交的材料有哪些 http://s.yingle.com/y/gs/1082914.html

 公司设立时的商标权应当如何处理 http://s.yingle.com/y/gs/1082913.html

 个人注册公司的程序

http://s.yingle.com/y/gs/1082912.html

 改制为集体所有制（股份合作），登记注册应提交的文件 http://s.yingle.com/y/gs/1082911.html

  财务部工作制度 http://s.yingle.com/y/gs/1082910.html 中华人民共和国公司登记管理条例 http://s.yingle.com/y/gs/1082909.html

 设立有限责任公司如何进行公司登记，公司成立日期如何确定 http://s.yingle.com/y/gs/1082908.html

 外国企业分支机构设立登记程序

http://s.yingle.com/y/gs/1082907.html

 非公司企业法人设立程序及所需文件 http://s.yingle.com/y/gs/1082906.html

 集体所有制（股份合作）改制为有限责任公司登记注册应提交的文件 http://s.yingle.com/y/gs/1082905.html

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赢了网s.yingle.com  假冒注册商标案疑难分析

http://s.yingle.com/y/gs/1082904.html

 公司设立协议与公司章程是何关系 http://s.yingle.com/y/gs/1082903.html

 企业法人申请登记注册应具备哪些条件 http://s.yingle.com/y/gs/1082902.html

  如何取得法人资格 http://s.yingle.com/y/gs/1082901.html 职业培训（教

育）机构

资质认定

http://s.yingle.com/y/gs/1082900.html

 登记分公司应提交哪些文件

http://s.yingle.com/y/gs/1082899.html

 国有独资公司的特征

http://s.yingle.com/y/gs/1082898.html

  郑州公司注册规定 http://s.yingle.com/y/gs/1082897.html 企业集

团

设

立

登

记

提

交

材

料

http://s.yingle.com/y/gs/1082896.html

  什么叫营业登记 http://s.yingle.com/y/gs/1082895.html 关于公司登记机关是否有权对非本机关登记注 http://s.yingle.com/y/gs/1082894.html

 设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交哪些 http://s.yingle.com/y/gs/1082893.html

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赢了网s.yingle.com  港澳台公司上海设立代表处的相关手续 http://s.yingle.com/y/gs/1082892.html

 有限公司注册流程及所需文件

http://s.yingle.com/y/gs/1082891.html

 擅自设立基金管理公司的责任

http://s.yingle.com/y/gs/1082890.html

 上海青浦区注册公司优惠政策

http://s.yingle.com/y/gs/1082889.html

 《公司注册流程及所需文件》

http://s.yingle.com/y/gs/1082888.html

 公司财务会计报告的定义与作用

http://s.yingle.com/y/gs/1082887.html

 上海注册英属BVI公司

http://s.yingle.com/y/gs/1082886.html

 设立股份有限公司，应当向公司登记机关提交哪些文件 http://s.yingle.com/y/gs/1082885.html

 上海公司如何申请《广告经营许可证》 http://s.yingle.com/y/gs/1082884.html

 董事会会议的议事规则是怎样的

http://s.yingle.com/y/gs/1082883.html

 上海注册中外合资公司流程和资料 http://s.yingle.com/y/gs/1082882.html

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赢了网s.yingle.com  设立分公司登记应提交哪些材料

http://s.yingle.com/y/gs/1082881.html

 北京公司注册地址要求

http://s.yingle.com/y/gs/1082880.html

 开公司需要什么手续

http://s.yingle.com/y/gs/1082879.html

 办理有限责任公司开业登记时应提交哪些材料 http://s.yingle.com/y/gs/1082878.html

 天津经济技术开发区企业登记管理规定 http://s.yingle.com/y/gs/1082877.html

  工商注册登记 http://s.yingle.com/y/gs/1082876.html 上海注册外资进出口贸易有限公司 http://s.yingle.com/y/gs/1082875.html

  公司的名称 http://s.yingle.com/y/gs/1082874.html 中远航运在洋山保税港区设立全资子公司 http://s.yingle.com/y/gs/1082873.html

 股份有限公司设立的出资方式

http://s.yingle.com/y/gs/1082872.html

 各类企业注册登记办理程序

http://s.yingle.com/y/gs/1082871.html

 【公司名称】实行名称登记的程序 http://s.yingle.com/y/gs/1082870.html

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赢了网s.yingle.com  股份有限公司登记应具备条件

http://s.yingle.com/y/gs/1082869.html

 有限责任公司设立登记办理条件

http://s.yingle.com/y/gs/1082868.html

 如何注册中外合资公司

http://s.yingle.com/y/gs/1082867.html

 有限责任公司分公司设立登记

http://s.yingle.com/y/gs/1082866.html

 一人有限责任公司和国有独资公司 http://s.yingle.com/y/gs/1082865.html

 企业托管服务合同书范本http://s.yingle.com/y/gs/1082864.html

2018最新

 公司注册资本三万元，可否从事生产 http://s.yingle.com/y/gs/1082863.html

  人人格否认制度 http://s.yingle.com/y/gs/1082862.html 有限责

任

公

司

注

销

登

记的程

序

http://s.yingle.com/y/gs/1082861.html

 厦门市企业登记管理条例（2002http://s.yingle.com/y/gs/1082860.html

年修正）

 公司设立登记的效力

http://s.yingle.com/y/gs/1082859.html

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赢了网s.yingle.com  国有企业股份制改造的途径和模式 http://s.yingle.com/y/gs/1082858.html

 公司用员工的名义做法人怎么办

http://s.yingle.com/y/gs/1082857.html

 一女工状告建筑公司劳动合同书范本2018最新案胜诉 http://s.yingle.com/y/gs/1082856.html

  公司的定义与类型 http://s.yingle.com/y/gs/1082855.html 上海集团有限公司设立必须具备的条件 http://s.yingle.com/y/gs/1082854.html

 争取法人代表需要哪些条件

http://s.yingle.com/y/gs/1082853.html

 融资租赁的主要特征

http://s.yingle.com/y/gs/1082852.html

 民营企业对外投资要注意什么

http://s.yingle.com/y/gs/1082851.html

 公司注册后的年检费用

http://s.yingle.com/y/gs/1082850.html

  股权回购的条件 http://s.yingle.com/y/gs/1082849.html 公司变

更

名

称

需

提

交的材

料

http://s.yingle.com/y/gs/1082848.html

 工商注册地址要求 http://s.yingle.com/y/gs/1082847.html

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赢了网s.yingle.com  该以谁为原告来追究股东的出资责任 http://s.yingle.com/y/gs/1082846.html

 公司发起人收预付款发生纠纷

http://s.yingle.com/y/gs/1082845.html

 企业如何应对高管离职风险

http://s.yingle.com/y/gs/1082844.html

 企业变更出资人经营范围是否要重新审批 http://s.yingle.com/y/gs/1082843.html

 对外贸易经营者办理备案登记手续流程 http://s.yingle.com/y/gs/1082842.html

 公司人格否认制度的法条

http://s.yingle.com/y/gs/1082841.html

 民营企业自主创新成本如何控制

http://s.yingle.com/y/gs/1082840.html

 有限责任公司股权质押是否应经其他股东同意 http://s.yingle.com/y/gs/1082839.html

 创投企业的公司组织形式特征是什么 http://s.yingle.com/y/gs/1082838.html

 一人有限责任公司设立登记提交材料清单 http://s.yingle.com/y/gs/1082837.html

 上海分公司注册所需材料及费用

http://s.yingle.com/y/gs/1082836.html

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赢了网s.yingle.com  公司股东之外的股权受让人的是否要重新向公司入资 http://s.yingle.com/y/gs/1082835.html

 股东如果要退出公司怎么办

http://s.yingle.com/y/gs/1082834.html

 融资租赁合同的会计处理方法

http://s.yingle.com/y/gs/1082833.html

 变更法人代表遭拒怎么办

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  税务登记证变更 http://s.yingle.com/y/gs/1082831.html 林某诉某医药公司劳动合同书范本2018最新纠纷案件 http://s.yingle.com/y/gs/1082830.html

 办理分公司需要什么手续

http://s.yingle.com/y/gs/1082829.html

 企业股份制改造的目的是什么

http://s.yingle.com/y/gs/1082828.html

  人变更的流程 http://s.yingle.com/y/gs/1082827.html 外资公司名称

变更的流

程与费用

http://s.yingle.com/y/gs/1082826.html

  公司董事 http://s.yingle.com/y/gs/1082825.html

国有企业改建为股份有限公司的特殊要求 http://s.yingle.com/y/gs/1082824.html

 公司的法律定义 http://s.yingle.com/y/gs/1082823.html

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赢了网s.yingle.com  上证所债券专区申请责任书

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 如何办理国税税务登记证的开业登记 http://s.yingle.com/y/gs/1082821.html

 购买债券基金的四注意

http://s.yingle.com/y/gs/1082820.html

 外资股权变更在办理审批中应注意的问题 http://s.yingle.com/y/gs/1082819.html

 注册分公司流程介绍

http://s.yingle.com/y/gs/1082818.html

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