电子商务法规

第一篇：电子商务法规

随着信息技术的迅速发展,因特网（Internet）已成为全球重 要的信息传播工具和商务交流领域.全球商务活动越来越受到新兴 电子信息技术的影响,（略）电子商务逐渐产生并成为新的 国际贸易方式.电子商务迅猛发展,使其意义不仅局限于人们理解的电子购物, 而发展到商业和交易过程的（略）商务不仅以其强大的生命 力冲击着传统的商业交易方式,同时也带来了诸多法律问题,传统 的交易法律制度受到猛烈的冲击,新的适应电子商务活动的法律呼 之欲出.本文着重从四个方面来分析和研究（略）展中急待解决 的法律问题.第一部分结合我国的新《合同法》论述了电子商务合 同的法律问题；第二（略）子商务的涉税问题,着重探讨了 发达国家对电子商务税收的对策；第三部分论述了电子商务的知识 产权保护问题,其中包括域名、版权保护、商业秘密保护等几个重 要方面；第四部分论述了电子商务下的国际贸易问题,其中的重点 是提（略）结论部分结合我国国情,提出建立电子商务法律 框架的建议,以求创造一个使电子商务顺利发展的法律

人类已经跨入由原子向比特转变的信息化、网络化的21世纪。计算机与通讯技术的融合与发展，所引起的人类社会的变革，反映在商事法律制度上，就是电子商务法的形成与发展。

从技术上讲，电子商务是商事交易中一种媒介的改变，即以电子信息方式代替了传统的书面形式。表面上看，它充其量只是在商事交易中媒介形式的改变。然而，这一小小的变革，却带来了广泛的、深刻的革命，一切交易形式都随之发生了不可避免的演变。从要约、承诺的作出，到合同的履行方式，都变得面目一新；从公司的设立到清算，从证券的发行到上市交易，以至于票据、货币的流通，都将产生前所未有的改变。

促使电子商务迅速更替传统交易手段的动因，首先在于经济方面。每份交易文件的处理成本下降了许多倍，相反速度却又提高了数倍。这就是商家和消费者们纷纷采用电子商务的根源。虽然，电子商务从形式上抛弃了以纸面为媒介的手段，但从实质上看，它却仍然，并且也必须保持着千百年来，人们在书面形式交易中所形成的法律价值观。因为以书面形式所构成的，当事人之间的风险分担与证据提供方法，已经在人们的观念里根深蒂固，并形成了具体的公平观念。因此，要吸引广大消费者加入这一新兴的市场，无论是技术开发或供应商，还是立法与司法者，仅仅从电子商务的快捷上入手是不够的，还必须考虑如何使之同传统的法律价值相对接、相吻合。于是，就在技术上产生了电子信息收到告知、电子签名、电子认证等功能，与此同时，也在相关的法律制度中，出现了以数据电讯代替书面概念，以电子签名取代手书签名，以电子认证取代传统的身份鉴别方法等法律手段应运而生的情况。这些将书面交易形式所具有的基本法律功能抽象出来，并在电子交易形式中寻找出具有类似价值的技术与法律手段，经过重新组合，而对电子商务关系进行调整，所形成的法律领域，就是所谓的电子商务法。

本文拟就电子商务法的概念、调整对象、特征、原则等基本问题，作一初尝试性的探讨，以期抛砖引玉，促进电子商务法的研究。

一、电子商务法的现实及其意义

1.电子商务法的现实状况

关于电子商务法这一新兴法律领域的发展状况，至少可以从以下几方面进行描述。

其一，从实证法上看，近年来世界上已有许多国家和国际组织，制定了为数不少调整电子商务活动的法律规范，形成了许多电子商务法律文件。

在国际组织方面。联合国国际贸易法律委员会（以下简称贸法会）主持制定了一系列调 整国际电子商务活动的法律文件，主要包括：“计算机记录法律价值的报告”；《电子资金传输示范法》、《电子商务示范法》（以下简称示范法）、《电子商务示范法实施指南》；以及贸法会正在起草制订的《统一电子签名规则》等。这些法律文件是世界各国电子商务立法经验的总结，同时又反过来指导着各国的电子商务法律实践。此外，欧盟委员会于1997年提出了的《欧洲电子商务行动方案》，为规范欧洲电子商务活动制定了框架。1998年又颁布《关于信息社会服务的透明度机制的指令》。1999年通过了《关于建立有关电子签名共同法律框架的指令》。

从美洲各国来看。美国犹他州于1995年颁布的《数字签名法》（Utah Digital Signature Act），是美国、乃至全世界范围的第一部全面确立电子商务运行的法律文件。目前，美国已有45个州制定了与电子商务有关的法律。另外美国的全国州法统一委员会也于1999年7月通过了《统一电子交易法》，供各州在立法时采纳。2000年6月克林顿签署的国会两院一致通过的《国际与跨州电子签章法》，表明美国的电子商务立法走上了联邦统一制订的道路。加拿大、阿根廷等国都制定了电子商务法。

就欧洲来看，俄罗斯联邦也是世界上最早制定电子商务法的国家之一。其1995年元月颁布《俄罗斯联邦信息法》，调整所有电子信息的生成、存储、处理与访问活动。该法赋予通过电子签名鉴别的，经由自动信息与通讯系统传输与存储的电子信息文件的法律效力。并规定电子签名的认证权必须经过许可。与该法相配套，该国联邦市场安全委员会还于1997年下发了“信息存储标准暂行要求”，具体规定了交易的安全标准。德国于1997年8月制定了《信息与通讯服务法》其中包括了“通讯服务使用法”，“通讯服务中个人信息的保护法”，“电子签名法”，“刑法典修正案”，“行政违法修正案”“禁止对未成年人传播不道德出版物修正案”，“版权法修正案”，“价格标示法修正案”等。可以说德国为了实施其电子商务法，已经对整个法律体系进行了调整。意大利于1997年制订了《意大利数字签名法》。为了实施该法，又于1998年和1999年分别颁布了总统令，并制订了“数字签名技术规则”.再从亚洲来考察，我国周边许多国家都制定了电子商务法。马来西亚早在九十年代中期就提出了建设“信息走廊”的计划，并于1997年制订了《数字签名法》。可以说这是亚洲最早的电子商务立法。同年，韩国也制定了内容较全面的《电子商务基本法》。紧接着，新加坡于1998年正式制订、颁布了《新加坡电子交易法》，又于1999年制订了“新加坡电子交易（认证机构）规则”和“新加坡认证机构安全方针”。印度于1998年颁布了《电子商务支持法》。菲律宾也在2000年制定了《电子商务法》。日本的“电子签名与认证法案”将于2001年4月生效。泰国的电子商务法也正在制订之中。

我国为了适应电子商务的发展，也已采取了一些法律措施。譬如新颁布的《合同法》，在合同形式条款中加进了“数据电文”这一新的电子交易形式。又如我国《专利法实施条例》为了适应国际通行趋势，已规定可以电子通讯方式提出专利申请。但是，与电子商务实践的需求和世界发达国家的立法相比，我国电子商务立法的进展，还有待加速进行。从电子商务专项立法来看，我国目前除了全国人大代表的议案之外，尚无正式的法律文件产生。可喜的是广东、上海、海南等地关于电子商务的地方立法起草活动正在积极进行，即将产生的地方法规可能为全国的立法提供一些经验.此外，我国香港特别行政区于2000年1月制定了《电子交易条例》。1999年我国的台湾省起草了《电子签章条例》，并于2000年3月通过了第一次审议。

据不完全统计，目前世界上至少有40多个国家与地区已经制定、颁布了实质意义上电子商务法。而正在酝酿、起草、审议电子商务法的国家和地区就更多了。

其二，从电子商务法的研究上看。自80年代以来，世界许多国家的法律学者就已经开始了对电子商务法的探讨，虽然当时还并没有称之为电子商务法。据笔者掌握的资料来看，八十年代初国际上就在意大利的佛罗伦萨召开了题为“逻辑，信息技术与法律”的研讨会。会议出版了两本论文选集，其中就着重探讨了计算机记录的证据法的效力这一与电子商务法紧密相关的问题。而世界各国专门发表电子商务法研究文章的学术期刊，至少有三十多种。如美国的《约翰。马歇尔计算机与信息法杂志》（THE JOHN MARSHALL JOURNAL OF COMPUTER & INFORMATION LAW）、欧洲的《通讯法》杂志（COMMUNICATION LAW）、《EDI法律评论》（THE EDI LAW REVIEW）等，都是专门刊载电子商务法论文的学 术论坛。目前世界各国关于电子商务法研究的学术会议、期刊，已经是层出不穷，蔚为大观。至于综合性法学杂志开辟的关于电子商务法的专集、专栏，或刊登的电子商务法的论文，就更是不胜枚举了。

再次，在电子商务法的司法实践中已经积累了一些案例。譬如美国内务部就在其官方出版物《法律周刊》中，专门开设了电子商务法一目，其内容包括联邦及各州的关于电子商务的法律文件及案例的报道。另外值得一提的是，目前因特网上专门介绍、讨论电子商务及其法律问题的站点，已经达到了目不暇接的地步。电子网络不仅催生了电子商务法，同样也促进着对电子商务法的研究。

总之，电子商务法存在与迅速发展已是不争的事实，这一全球化的立法现象，充分反映了电子商务法在调整各国与国际之间的电子商务活动方面的重要作用。同时它也为法学界提供了一个不可回避的研究课题。

2、关于电子商务法的简要解释

就笔者所涉猎的国内外的法律文件与论著来看，目前尚未发现有人给电子商务法这一概念下过定义。由于电子商务活动的发展变化异常迅速，而人们对它的认识需要有个过程，况且各人的观察角度不同。因而很难设想会出现一个普遍被接受的定义，至少在目前电子商务法尚处于发韧之时，这种可能性很小。笔者无意给电子商务法创造一个完美的定义，出于行文的需要，却又不得不对之做出一个相对合理的解释。

（1）广义的电子商务法

广义的电子商务法，是与广义的电子商务概念相对应的，它包括了所有调整以数据电讯方式进行的商事活动的法律规范。其内容极其丰富，至少可分为调整以电子商务为交易形式的，和调整以电子信息为交易内容的两大类规范。前者如联合国的《电子商务示范法》（亦称狭义的电子商务法），后者的内容更是不胜枚举，诸如联合国贸法会的《电子资金传输法》、美国的《统一计算机信息交易法》等等，均属此类。需要指出的是，电子商务的形式性规范，与以电子信息为内容的实体性规范之间的关系，犹如行政诉讼法与行政法那样，其形式规范可以一部法典或法律而制定，但其实体性规范由于涉及面极广，无法以统一的法典或单行法律予以囊括，而只能分别以单行法律、法规、甚至是判例的形式出现，也可能融合在其他部门法的规范之中。虽然，广义的电子商务法概念，有时在应用时比较通俗、方便，特别是在对涉及到将电子商务法作为一个法律群体给予称谓时，似乎易于使用。但是，在具体的立法与司法中却比较难以运用。一方面，不可能制定一部调整对象如此广泛的电子商务法，同时，也不可能在某一具体的案件中，将这样广义的电子商务法适用于其中。

（2）狭义的电子商务法

如果从联合国及世界各国，以“电子商务法”或“电子交易法”命名的法律文件的内容上分析，其间存在着明显的共性，即它们所解决的问题，都集中于诸如计算机网络通讯记录与电子签名效力的确认、电子鉴别技术及其安全标准的选定、认证机构及其权利义务的确立等方面。这些实质上都是解决电子商务交易的操作规程问题的规范。所以，倘若从便于立法和研究角度出发，有理由认为，电子商务法，是调整以数据电讯（DATA MESSEGE）为交易手段而形成的因交易形式所引起的商事关系的规范体系。需要指出的是，虽然本文主要是从狭义电子商务法的角度来论述这一问题，当提到电子商务法时，一般是指这种意义上的概念。但由于电子商务法有广狭两种含义，当具体遇到电子商务法这一术语时，应注意区别其语境而理解与使用，不可一律对待。

二、电子商务法的调整对象与范围

（1）调整对象

任何法律部门或法律领域，都以一定的社会关系为其调整对象。电子商务法作为新兴的商事法律制度概莫能外。在以口头和传统书面为主要商事交易手段之时，交易形式问题并没有成为商法的独立的调整对象，而是由程序法中的证据制度来解决的，并且只是在当事人就该类问题发生纠纷，不能自行处理，提交法院或仲裁机构时，才适用这些规范。因为在口头和传统书面条件下，交易形式问题相对简单，当事人之间因交易形式的选用，所产生的权利义务关系一目了然，没有必要由专门的法律对之进行调整。但是，随着电子计算与通讯技术的发展，及其广泛的商业化应用，商事交易形式问题变得越来越多样性、复杂化，已经到了必须由专门的法律规范对之调整的地步。私法之所以调整这种因数据电讯的使用而引起的商事关系，就是因为现代化商事交易手段的运用，已经形成了绝大部分重要的商事关系中的不可分割的部分。无论是证券交易、票据流通、公司的运作，还是银行、保险、投资等行业的营业，都丝毫不能离开数据电讯手段，以产生实体交易法律关系。特别是随着因特网的广泛应用，甚至将会出现如果不以专门的电子商务法来对之进行调整，就可能严重阻碍商事关系发展的情况。也就是说电子交易形式关系，已经成为必须由法律调整的重要的社会关系。这是电子商务法产生的重要原因之一。

通常，人们在描述某一法律部门或领域的概念时，往往免不了要提及其特定的对象。实际上前面在解释电子商务法的基本含义时，已经涉及到了电子商务法的调整对象问题。本文认为，电子商务法是调整以数据电讯（DATA MESSEGE）为交易手段而形成的以交易形式为内容的商事关系的规范体系。也就是说，以数据电讯为交易手段而形成的以交易形式为内容的商事关系，就是电子商务法调整的对象。

数据电讯本来是一个计算机通讯方面的专业术语，简单地说就是电子信息的总称，但在电子商务法中它有着特定的含义。贸法会在《示范法》中所给（DATA MESSAGE）的定义是：“就本法而言，（A）数据电讯，是指以电子手段、光学手段、或类似手段生成、发收、或储存的信息，这些手段包括但不限于电子数据交换（EDI）、电子邮件、电报、电传、或传真”。当以数据电讯为交易手段，即为无纸化形式时，一般应由电子商务法来调整。

电子商务是一个内涵十分丰富，外延非常广泛的概念，而狭义的电子商务法的任务是，在电子通讯技术的商业化应用上，建立一个使之顺畅运行的法律平台，亦即要从法律上造成一个使各种通讯技术，都能畅通无阻的应用于其中的商事交易活动的环境。它本质上是电子网络精神在法律上的实现。

从广义上来理解，电子资金传输、电子化的证券交易等，都属于电子商务关系，但这些具体的商事交易关系，却并不单纯由狭义的电子商务法来调整，而同时亦属于证券法、金融法的调整范围。因为这类关系中的数据电讯，并不是仅仅作为交易手段而应用的，它同时也表现为证券、货币等交易标的，即是作为交易内容而应用的。

电子商务法，是商法在计算通讯环境下的发展，是商事法新的表现形式，它必然以商事关系为其调整对象的，但是该种商事关系又有着以下一些特点：

其一，它是以数据电讯为交易手段的商事关系。换言之，凡是以口头或传统的书面形式所进行的商事关系，都不属于电子商务法的调整范围。

其二，该商事关系是由于交易手段的使用而引起的，一般不直接涉及交易方式的实质条款。因为交易手段只是交易行为构成中的表意方式部分，而并非法律行为中的意思本身，亦不充当交易标的物。

其三，该商事关系并不直接以交易的标的为其权利义务内容，而是以交易的形式为其内容，即因交易形式的应用而引起的权利义务关系。诸如对电子签名的承认、对私用密钥的保管责任等，均属此类。

需要说明的是，任何分类都是相对的。当数据电讯既作为交易手段，又成为交易内容时，这种狭义电子商务法调整对象的确定，就显得不够准确，甚至是很别扭的了。此时，电子商务交易中的对象

与手段在数据电讯上似乎合而为一了。即便是在这种特殊情况下，狭义电子商务法的概念，也仍然是有用的，因为作为交易手段的数据电讯的规范方法，与作为交易对象的电子信息的规范制度，是有区别的。

2、电子商务法的适用范围

（1）从交易手段上观察

电子商务法的适用范围，就是以数据电讯所进行的、无纸化的商事活动领域，换言之，仅仅是以口头或传统的书面形式所进行的商事活动，都不属于电子商务法调整的范围。随着电子通讯技术的日益发展与创新，以及电子商务活动的多元化发展，电子商务法的适用范围，也将越来越广。

联合国贸法会《示范法》在第一条中规定：“本法适用于在商务活动方面使用的、以一项数据电文为形式的任何种类的信息。”曾在其《示范法实施指南》中又解释道：电子商务是“无纸化的”贸易形式，也就是说，电子商务法是适用于“无纸化”贸易关系的。然而，无纸化是相对于纸面形式的交易活动而言的。如果以有无纸面来判断电子商务活动的话，那么口头交易也是无纸化的，这种划分方法，虽然形象、明白，但却不够严密。倒是用数据电讯来解释电子商务法的适用范围更为贴切。美国《统一电子交易法》第三条A款规定：“„„，本法适用于与任何交易相关的电子记录与电子签名”。而韩国《电子商务基本法》第三条则规定：“本法适用于所有使用电子信息进行的买卖或交易”。数据电讯只不过是电子信息、电子记录、电子签名的上位概念。

（2）从行为主体上考察

一般而言，电子商务法作为商法的分枝，应调整平等主体的当事人之间的交易关系。无论是商人（商事主体）之间的电子商务关系，还是商人与非商人（通常指消费者）之间的电子商务关系，都应属于电子商务法的适用范围。就目前而言，商人之间的电子商务关系较为普遍，这是由于此类主体较早、较多的占有了电子商务资源的缘故。所以，有关的“EDI协议”等，都是为他们而度身订做的。但是，随着电子商务应用的不断普及，将有大量的商人与非商人之间的电子商务交易关系发生。电子商务法针对此种关系，可能要考虑到消费保护的问题。事实上，欧盟、韩国等，已经在其电子商务法中，充分注意了这一问题。

值得斟酌的是，商人与政府之间的有关商事管理活动，是否属于电子商务法的适用范围。美国许多州的电子商务法，都将这部分关系纳入了电子商务法的范畴，而联合国贸法会的《示范法》，则明显将这类活动排除在电子商务法的范围之外。如果以商品交易法的观点来观察，这些商事管理活动，并不是典型的电子商务交易活动，应当划归其他的法律部门调整。当然，这并不是说不能在同一部电子商务法规中有所规定，相反，为了立法和执法上的方便，很可能将两类不同性质的法律规范，交叉规定在同一部法律里，这种情况在现代立法中并不鲜见。不过，在理论上应当分清二者的性质。

三、电子商务法的特征

电子商务法本质上是21世纪的商人法，它具有以下两个基本特征：其一，它以商人的行业惯例为其规范标准；其二，它具有跨越任何国界、地域的，全球化的天然特性。而这两点恰恰是商人法的特征所在。

就电子商务法的行业惯例性来讲，是指通常的法律，都不可能为其规定十分具体的行为规范。因为电子商务领域内的业务标准，将随着通讯计算技术的发展在不断的更新、升级，制定过于僵化的条款，只能羁绊其发展，而以行业普遍通行的惯例作为其行为的规范，才是可行的方式。民法可能为人的行为能力制定一个几十年、甚至上百年不变的标准，譬如完全行为能力人的年龄标准，即是如此。公司法可能为某种类型的公司的设立规定几年，甚至十几年不变的条件。仅以我国公司法上的注册资金为例，就是十年一贯制。而这些精确的、长期凝固的规范，对电子商务法来说，都是不可思意的。“摩尔”定理告诉人们，计算技术的发展是每18个月，其性能增长一倍，而其价格将减少一半.电子商务法与那些“刚性法”相比，应当是“柔性”的，是随着通讯计算技术和电子商务业务的发展不断更新的规范。当然，在当代和未来的商人法的行业标准中，并不能将电子商务的行业规则，作为唯一的规范渊源，国际和国内的立法机构，还应当对之予以审查，在其中给商人们增加一些诸如保护消费者等方面的社会责任。

就电子商务法的全球化特征来看，没有任何一个法律领域的调整对象似电子商务这样，是“天马行空”任意驰骋的，一切对电子商务所设置的人为的疆域，都是徒劳无益的。因此，电子商务法也就必须要顺应这种特性而制定。换言之，对电子商务的规范，必须以全球性的解决方案，为其发展铺平道路。某一国家、某一地区所制定的电子商务法，都只能算作是“局域网”，而理想的“因特网”式的电子商务法，则有待于全球化的，电子商务法上的“IP/TCP”式的法律制度的形成与推广.联合国贸法会所制定的《示范法》和正在起草的《电子签名规则》，正是向着这一方向努力的尝试。

电子商务法作为商事法律的一个新兴的领域，除了具有上述特质之外，与其他的商事法律制度相比较，还存在着一些具体的特点，大致有以下几方面：

1、程式性

电子商务法作为交易形式法，它是实体法中的程式性规范，主要解决交易的形式问题，一般不直接涉及交易的具体内容。电子交易的形式，是指当事人所使用的具体的电子通讯手段；而交易的内容，则是交易当事人所享有的利益，表现为一定的权利义务。在电子商务中以数据讯息作为交易内容（即标的）的法律问题复杂多样，需要由许多不同的专门的法律规范予以调整，而不是电子商务法所能胜任的。比如数据讯息在电子商务交易中，既可能表示货币，又可代表享有著作权的作品，还可能是所提供的咨询信息。一条电子讯息是否构成要约或承诺，应以合同法的标准去判断；能否构成电子货币，应依照金融法衡量；是否构成对名誉的损害，要以侵权法来界定。而电子商务法对交易中的电子讯息代表的是何种标的，在所不问。所以说，电子商务法是商事交易上的程式法，它所调整的是当事人之间因交易形式的使用，而引起的权利义务关系，即有关数据电讯是否有效、是否归属于某人；电子签名是否有效，是否与交易的性质相适应；认证机构的资格如何，它在证书的颁发与管理中应承担何等责任等问题。这些规范的主要作用，都是给电子商务的开展提供一个交易形式上的“平台”，将传统纸面环境下形成的法律价值，移植于电子商务中。从民商法角度看，这些电子商务法规范所解决的都是商事意思表达程式方面的问题，并没有直接涉及交易的实体权利义务。至于其交易内容如何，狭义电子商务法不可能对之进行全面规范，而应由相应的法律予以调整。以美国的《统一电子交易法》为例，全文只有21条之多，主要规定了电子记录、电子签名，及电子合同的效力、归属、保存等电子商务交易环境下的特殊性问题。而与此同时，美国州法统一委员会还颁布了一部以电子信息交易的实体内容为主的《统一计算机信息交易法》，该法分为九个部分，共有106条，对以计算机信息为标的的交易问题，作了较全面的规定，简直是一部“电子版”的合同法。二者相较，《统一电子交易法》的程式性，就愈显突出。此外，从联合国贸法会的《示范法》和新加坡的《电子交易法》来看，也都是以规定电子商务条件下的交易形式为主的。

2、技术性

在电子商务法中，许多法律规范都是直接或间接地由技术规范演变而成的。比如一些国家将运用公开密钥体系生成的数字签名，规定为安全的电子签名.这样就将有关公开密钥的技术规范，转化成了法律要求，对当事人之间的交易形式和权利义务的行使，都有极其 重要的影响。另外，关于网络协议的技术标准，当事人若不遵守，就不可能在开放环境下进行电子商务交易。所以，技术性特点是电子商务法的重要特点之一。倘若从时代背景上看，这正是21世纪知识经济在法律上的反映。技术规范的强制力，导源于其客观规律性，它是当代自然法的主要渊源，理想的实证法只能对之接受，而不能违抗。

3、开放性

从民商法原理上讲，电子商务法是关于以数据电讯进行意思表示的法律制度，而数据电讯在形式上是多样化的，并且还在不断发展之中。因此，必须以开放的态度对待任何技术手段与信息媒介，设立开放型的规范，让所有有利于电子商务发展的设想和技巧，都能容纳进来。目前，国际组织及各国在电子商务立法中，大量使用开放型条款，和功能等价性条款，其目的就是为了开拓社会各方面的资源，以促进科学技术及其社会应用的广泛发展。它具体表现在：电子商务法的基本定义的开放、基本制度的开放，以及电子商务法律结构的开放这三个方面。

4、复合性

这一特点是与口头及传统的书面形式相比较而存在的。电子商务交易关系的复合性，导源于其技术手段上的复杂性和依赖性。它表现在通常当事人必须在第三方的协助下，完成交易活动。比如在合同订立中，需要有网络服务商提供接入服务，需要有认证机构提供数字证书等。即便在非网络化的、点到点的电讯商务环境下，交易人也需要通过电话、电报等传输服务来完成交易。或许有企业可撇开第三方的传输服务，自备通讯设施进行交易，但这样很可能徒增成本，有背于商业规律。此外，在线合同的履行，可能需要第三方加入协助履行。比如在线支付，往往需要银行的网络化服务。这就使得电子交易形式具有复杂化的特点。实际上，每一笔电子商务交易的进行，都必须以多重法律关系的存在为前提，这是传统口头或纸面条件下所没有的。它要求多方位的法律调整，以及多学科知识的应用。

此外，如果按照通常的商法论著所作的“二元”划分法，即将商事法律规范划分行为法与主体法两大类，那么电子商务法应当属于行为法。不过，它调整的不是直接涉及实体权利义务的行为，而调整的交易形式上的行为，是实体法中具有程式性意义的行为规范。

四、电子商务法的基本原则

1、中立原则

电子商务法的基本目标，归结起来就是要在电子商务活动中，建立公平的交易规则。这是商法的交易安全原则在电子商务法上的必然反映。电子商务既是一种新的交易手段，同时又是一个新兴产业。面对其中所蕴涵的，深不可测的巨大利益的诱惑，可以说没有哪个企业是无动于衷的。各种利益集团、各种技术，以及各个利益主体都想参与其中，在这个无比广阔的舞台上施展才华，谋取便利。其具体参与者有硬件制造商、软件开发商、信息提供商、消费者、商家等等，不一而足。而要达到各方利益的平衡，实现公平的目标，就有必要做到如下几点：

（1）技术中立。电子商务法对传统的口令法、以及非对称性公开密钥法，以及生物鉴别法等认证方法，都不可厚此薄彼，产生任何歧视性要求。同时，还要给未来技术的发展留下法律空间，而不能停止于现状，以至闭塞贤路。譬如新计算机的问世、新一代高速网络的出现等，都将考验电子商务法的技术中立性。这是在总结了传统书面法律要求的经验教训，而得出的方针。当然，该原则在具体实施时，会遇到许多困难。而克服这些具体困难的过程，也就是技术中立原则实现的过程。

（2）媒介中立。媒介中立与技术中立紧密联系，二者都具有较强的客观性，并且一定的传输技术，与相应的媒介之间是互为前提的。媒介中立，是中立原则在各种通讯媒体上的具体表现，所不同的是，技术中立侧重于讯息的控制和利用手段：而媒介中立则着重于讯息依赖的载体。后者更接近于材料科学。从传统的通讯行业划分来看，不同的媒体可能分属于不同的产业部门，如无线通讯、有线通讯、电视、广播、增殖网络等。而电子商务法，则应以中立的原则来对待这些媒介体，允许各种媒介根据技术和市场的发展规律而相互融合，互相促进。只有这样，才能使各种资源得到充分的利用，从而避免人为的行业垄断，活媒介垄断。开放性因特网的出现，正好为各种媒介发挥其作用提供了理想的环境，达到兴利除弊，共生共荣。

（3）实施中立。是指在电子商务法与其他相关法律的实施上，不可偏废；在本国电子商务活动与跨国际性电子商务活动的法律待遇上，应一视同仁。特别是不能将传统书面环境下的法律规范（如书面、签名、原件等法律要求）的效力，放置于电子商务法之上，而应中立对待，根据具体环境特征的需求，来决定法律的实施。如果说前述技术中立和媒介中立，反映了电子商务法对技术方案和媒介方式的规范，具有较强的客观性。而对电子商务法的中立实施，则更偏重于主观性。电子商务法如同其他规范一样，其适用离不开当事人的遵守与司法机关的适用。

（4）同等保护。此点是实施中立原则在电子商务交易主体上的延伸。电子商务法对商家与消费者，国内当事人与国外当事人等，都应尽量做到同等保护。因为电子商务市场本身是国际性的，在现代通讯技术条件下，割裂的、封闭的电子商务市场是无法生存生存的。

一言以蔽之，电子商务法上的中立原则，着重反映了商事交易的公平理念。其具体实施将全面展现在当事人所依托于开放性、兼容性、国际性的网络与协议，而进行的商事交易之中。

2、自治原则

允许当事人以协议方式订立其间的交易规则，是交易法的基本属性。因而，在电子商务法的立法与司法过程中，都要以自治原则为指导，为当事人全面表达与实现自己的意愿，预留充分的空间，并提供确实的保障。譬如以《示范法》第四条为例，就规定了当事人可以协议变更的条款。其内在含义是：除了强制性的法律规范外，其余条款均可由当事人自行协商制定。其实，《示范法》中的强行规范不仅从数量上很少，仅四条之多，而且其目的也仅在于消除传统法律为电子商务发展所造成的障碍，为当事人在电子商务领域里充分行使其意思自治而创造条件。换言之，《示范法》的任意性条款，从正面确定权利，以鼓励其意思自治，而强制性条款，则从反面摧毁传统法律羁绊，使法律适应电子商务活动的特征，更好的保障其自治意思的实现。可以说是一正、一反，殊途同归。

3、安全原则

保障电子商务的安全进行，既是电子商务法的重要任务，又是其基本原则之一。电子商务以其高效、快捷的特性，在各种商事交易形式中脱颖而出，具有强大的生命力。而这种高效、快捷的交易工具。必须以安全为其前提，它不仅需要技术上的安全措施，同时，也离不开法律上的安全规范。譬如电子商务法确认强化（安全）电子签名的标准，规定认证机构的资格及其职责等具体的制度，都是为了在电子商务条件下，形成一个较为安全的环境，至少其安全程度应与传统纸面形式相同。电子商务法从对数据电讯效力的承认，以消除电子商务运行方式的法律上的不确定性，以至于根据电子商务活动中现代电子技术方案应用的成熟经验，而建立起反映其特点的操作性规范，其中都贯穿了安全原则和理念。

五、电子商务法的性质与地位

1、电子商务法的性质

电子商务法是调整以数据电讯（DATA MESSEGE）为交易手段而形成的以交易形式为内容的商事关系的规范体系。也就是说，电子商务法调整的对象是一种私法上的关系。从总体上应属于私法范畴，不过其规范体系中，又包含一些具有行政管理性质的规范，如认证机构的许可与监管等。但这些行政管理规范是重要因素。所以，从公私法化分的角度上看，电子商务法应属公私法之融合。

2、电子商务法在商法中的地位

（1）电子商务法是交易形式法

电子商务法是商法的组成部分，按组织法与行为法划分，电子商务法应在性质上属于行为法，或者说是交易行为法。如果更确切的说，则应是交易形式法。比如美国、新加坡、澳大利亚等国将其电子商务法定名为“电子交易法”，这并不一种巧合，而是有其道理的。电子商务法主要调整以数据电讯（DATA MESSEGE）为交易手段而形成的以交易形式为内容的商事关系。从一定意义上说，它具有程式性的特点，所以必须同其他相应的商事法律配合，以调整具体的电子商务法律关系。

（2）电子商务法将在21世纪的商事法中占主导地位

随着电子通讯与计算机技术的飞速发展和广泛应用，电子商务法将在商事法领域里起着越来越重要的作用。可以毫不夸张地说，21世纪的商法，将是一个以电子商务法占主导地位的商法的时代。这一断言，绝非笔者夸大其词。对此，不仅可从电子商务技术应用与市场的迅猛发展中，察觉到其巨大的动力；而且可从国际组织和世界各国的异常活跃的电子商务法中，找到确实的论据。瞻望前途，电子商务法将随着电子商务活动的发展，渗透到每一种，乃至每一个社会关系中，发挥其不可替代的重要作用。

3、电子商务法的任务

保障交易迅捷与交易安全，是商法的基本价值目标。电子商务法作为商法的一部分，当然必须以保障电子商务的安全与迅捷为己任。从技术上看，电子商务与各种传统的交易方式相比，已经达到了前所未有的高效与迅捷的地步，其交易迅捷的目标已经由现代化的技术手段所实现。因此，针对电子商务环境这种现实，作为商法的新生领域的电子商务法，其基本任务就变得更加单

一、集中，因为在电子商务的特定条件下，交易安全这一基本的价值目标的实现，同时就包含了交易迅捷这一基本要求的完成。然而，这一认识只抓住了问题的一个方面。由于电子商务的有效运行，需以适应电子商务关系特征的法律保障体系为条件。而现实的情况是，既有的书面形式制度，已经成为电子商务发展的羁绊，清除这些法律障碍，使电子商务活动更加顺畅快捷的进行，其本身就是交易迅捷目标的体现。这就是说电子商务法既要以保障电子交易活动的安全为其首要任务，同时也要充分反映其效率价值。

六、电子商务法的基本制度

数据电讯在商事交易中的运用，特别是因特网这一开放性商事交易平台的建立，对商事法律关系带来了的一系列新问题。为解决这些特殊问题而形成的电子商务法律制度，都是区别于传统商事交易制度的特有的制度，大致包括以下几方面：

1、数据电讯法律制度。其具体内容包括：数据电讯概念与效力，以及数据电讯的收、发、归属，及其完整性与可靠性推定规范等。

2、电子签名的效力制度。其主要内容有：电子签名的概念（广义与狭义的电子签名）及其适用、电子签名的归属与完整性推定、电子签名的使用与效果等。

3、电子商务认证法律制度。其具体内容有：认证机构的设立与管理、认证机构的运行规范，及其风险防范、认证机构的责任等。

第二篇：电子商务法规练习题

电子商务法规作业

第一题 名词解释电子商务 电子商务通常是指是在全球各地广泛的商业贸易活动中，在因特网开放的网络环境下，基于浏览器/服务器应用方式，买卖双方不谋面地进行各种商贸活动，实现消费者的网上购物、商户之间的网上交易和在线电子支付以及各种商务活动、交易活动、金融活动和相关的综合服务活动的一种新型的商业运营模式。电子商务是利用微电脑技术和网络通讯技术进行的商务活动。各国政府、学者、企业界人士根据自己所处的地位和对电子商务参与的角度和程度的不同，给出了许多不同的定义。电子商务分为：ABC、B2B、B2C、C2C、B2M、M2C、B2A电子商务模式等等。电子商务法

电子商务法是指调整电子商务活动中所产生的社会关系的法律规范的总称，是一个新兴的综合法律领域。国际电子商务相关法规包括：《计算机记录法律价值的报告》、《电子资金传输示范法》、《电子商务示范法》、《电子商务示范法实施指南》以及《统一电子签名规则》等。3 管辖权

是指法院对案件进行审理和裁判的权力或权限。法院要对案件具有管辖权，必须同时满足两个条件：即法院对所涉案件具有“主题管辖权”（Subject Matter Jurisdiction），即法院具有审理该类型的案件的权力，同时，法院还需对案件当事人具有“个人管辖权”（Personal Jurisdiction），即法院具有对诉讼中涉及的当事人作出影响其权利义务的裁决的权力。它还是主权国家的基本权利之一。即国家对其领域内的一切人和物进行管辖的权利。除管辖权外，还有独立权，平等权和自卫权。移送管辖

是指人民法院受理案件后，发现本法院对该案无管辖权，依照法律规定将案件移送给有管辖权的人民法院审理。移送管辖就其实质而言，是对案件的移送，而不是对案件管辖权的移送。它是对管辖发生错误所采用的一种纠正措施。移送管辖通常发生在同级人民法院之间，但也不排除在上、下级人民法院之间适用。数据电文

也称为电子信息、电子通信、电子数据、电子记录、电子文件等。一般是指通过电子手段形成的各种信息。数据电文一词最早在国际法律文件中出现是在1986年联合国欧洲经济委员会和国际标准化组织共同制定的《行政、商业和运输、电子数据交换规则》。6 电子签名

电子签名是指数据电文中以电子形式所含、所附用于识别签名人身份并表明签名人认可其中内容的数据。通俗点说，电子签名就是通过密码技术对电子文档的电子形式的签名，并非是书面签名的数字图像化，它类似于手写签名或印章，也可以说它就是电子印章。7 数字签名

以电子形式存在于数据信息之中的，或作为其附件的或逻辑上与之有联系的数据，可用于辨别数据签署人的身份，并表明签署人对数据信息中包含的信息的认可。公钥（PK）私钥（SK）与公钥算法一起使用的密钥对的非秘密一半。公钥通常用于加密会话密钥、验证数字签名，或加密可以用相应的私钥解密的数据。

。每个用户自己设定一把特定的仅为本人所知的私有密钥（私钥），用它进行解密和签名；同时 设定一把公共密钥（公钥）并由本人公开，为一组用户所共享，用于加密和验证签名 9 虚拟银行

是指利用虚拟信息处理技术所创建的三维电子化银行。在网络空间中，虚拟银行运用三维立体空间概念来设计，由逼真的银行大楼、银行营业大厅、银行服务大厅、银行办公业务房间和走廊通路等组成，使客户在网上具有亲临真实银行之感，而且服务质量极高。电子商务合同 又称电子商务合同，根据联合国国际贸易法委员会《电子商务示范法》以及世界各国颁布的电子交易法，同时结合我国《合同法》的有关规定，电子合同可以界定为：电子合同是双方或多方当事人之间通过电子信息网络以电子的形式达成的设立、变更、终止财产性民事权利义务关系的协议。通过上述定义可以看出电子合同是以电子的方式订立的合同，其主要是指在网络条件下当事人为了实现一定的目的，通过数据电文、电子邮件等形式签订的明确双方权利义务关系的一种电子协议。不安抗辩权

不安抗辩权源于大陆法系的德国法，《德国民法典》第321条规定：“因双方契约负担债务并应向他方先为给付者，如他方的财产于订约后明显减少，有难以对待给付之虞时，在他方未为对待给付或提出担保之前，得拒绝自己之给付。网上Click-Wrap合同要约邀请

要约邀请又称为“要约引诱”，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请是当事人订立合同的预备行为，只是引诱他人发出要约，不能因相对人的承诺而成立合同。要约邀请人在发出要约邀请以后撤回的，只要没给善意相对人造成信赖利益的损失，要约邀请人一般不承担责任。

第二题 简答题电子商务法的基本特征

1商法性 2技术性3开放和兼容性4国际性网络交易与传统交易的差异

1、资金配置不同

2、交易对象不同

3、交易成本不同

4、资金结算不同

5、保障制度不同

6、商品范围不同

3传统管辖权的理论基础

4电子商务案件管辖权的确定困难的具体表现

5证据的三要性认证机构的职责网络交易中心的法律地位电子合同的基本特征电子合同的履行方式电子合同的成立时间和地点同时履行抗辩权和后履行抗辩权的区别电子商务交易中的买卖双方当事人的义务要约与承诺的有效条件

第三题 材料分析题

请仔细阅读材料，根据电子合同中的要约和承诺原理分析

要约与承诺案例分析：

路人甲有大众影院电影票两张，九月十八日晚上六点，路人甲向路人乙提出邀请同去大众影院观看影片《侏罗纪公园》，时间是晚上七点半，地点是中海广场…请问下列行为是否构成承诺并说明理由：

① 路人乙对甲说：今夜中秋月明，夜色迷人，咱俩去挂绿广场跳舞吧！

② 路人乙在影片《侏罗纪公园》放映之前曾上网了解到

该影片当中有些镜头极为恐怖，担心观看后晚上睡觉做恶梦，所以犹豫不决，直到第二天早晨才答应路人甲。

③ 路人乙对路人丙说：今晚我和你一起到大众影院观看《侏罗纪公园》。

④ 路人丙对甲说：好！今晚七点一刻咱俩在中海广场前会面，不见不散！

⑤ 路人乙对于甲的请求半天不吱声，既没说去，也没说不去，只是不停地对甲眨眼睛。

⑥ 路人乙对甲说：我可以今晚和你一起去看《侏罗纪公园》，但是你得买爆米花给我吃。路人甲当即答应购买并另加可口可乐。

请结合具体材料分析以上六种情形是否构成承诺，如不构成承诺，请说明理由

第三篇：电子商务法律与法规模拟试题及答案

电子商务法律与法规模拟试题及答案

一、判断题

（√）1．网上银行是指使用电子工具透过互联网向银行客户提供银行的产品和服务的一种银行业务模式。（√）2.当我国发起成立了“中国促进EDI应用协调小组”，标志着电子商务已经在我国起步了。（×）3.在法律上，如何将数据电文的无形与书面形式的有形结合起来，是赋予其法律地位的关键。（×）4.终止证书是使某一证书停止继续产生效力，也就是永久性地撤消该证书。（×）5.传统著作权法中，既要追究盗版作品的阅读者，又要追究盗版作品提供者的责任。

二、单项选择

1.在公钥密码体制中，被用于数字签名的补充密码被称作（A）A．私钥 B.公钥 C.DES密钥 D.RSA公钥

2．电子商务的技术特征是指其必须以现代网络技术为支撑，打破了传统商务活动的时空概念，以全国或者全球市场为经营市场，具有（D）

A．高技术性 B．节约成本的特性 C．便于沟通 D．便捷性和协调性；

3．在电子环境中,不属于引起信息欺诈可能性的主要原因的是（D）

A．信息的原件与复印件实际没有区别的,两者都不存在与纸上，也不要求手写签名； B．由于信息以电子形式拦截何篡改信心极为容易,而且无迹可寻； C．信息处理巨量交易要求有极高的速度； D．信息的传输是通过电子形式完成的。

4．下列各项不属于电子商务中所涉及的隐私权保护问题的是（D）。A．个人资料的收集 B．个人资料的不合理开发利用 C．个人资料的侵害 D．个人资料的无意泄露 5．WCT的中文名称是：（B）

A．《世界知识产权组织表演和唱片条约》 B．《世界知识产权组织版权条约》 C．《著作权法》 D．《知识产权法》

三、简答题

1．认证机构应当承担的义务有些？

1．就请求发放证书时提交的有关重要信息的真实性负责担保义务； 2．用户应对特许认证机构承担补偿义务； 3．用户安全保管私人密码的义务。2.电子商务法具有哪些特点？

一．商法性。商法是规范商事主体和商事行为的法律规范，电子商务法中的数据电文制度、电子签名及认证制度、电子合同制度、电子信息交易制度、电子支付制度等都是规范商事主体行为的法律制度。二．技术性。电子商务法中涉及到许多电子技术方面的内容，如新加波的《电子交易法》将有关公开密钥的技术规范转化成了法律要求。

三．开放性和兼容性。互联网的开放性决定了电子商务法的开放性，电子商务法要考虑世界各地区的网络技术特点和商务环境；同时还要考虑多种技术手段、多种传输媒介的对接与融合。

四．国际性。电子商务法可以通过多国的共同努力获得发展。大多数国家在电子商务法中的原则、规则和相关制度是协调一致。联合国制订的《电子商务示范法》为这种协调提供了基础。3.简述电子商务法律体系应包含的内容。一．数据电文法律制度； 二．电子签名法律制度； 三．电子认证法律制度； 四．电子合同法律制度； 五．电子信息交易法律制度； 六．电子支付法律制度。4.我国电子商务法律体系存在的问题有哪些？

一．没有形成完善的法律体系。在立法过程中缺乏纵向的统筹考虑和横向的有效协调，特别是行政部门牵头拟制的行政法规处于自身工作考虑，忽视了其他相关部门的职能及交叉问题；

二．不具有开放性和兼容性。我国现形的电子商务法基本上是一些保护条例、管理办法，缺少系统规范电子商务行为的基本法律，如电子商务法、电子认证法等，而传统法律也不因电子商务的产生和发展来及时调整自己的内容。

三．难以操作。涉及电子商务的主要是行政审批事项多，特别是互联网上网服务营业场所的行政审批有公安、文化部、信息产业部、工商行政部等。

5．数据库被进行知识产权保护主要表现在哪些方面？

数据库被纳入了现行著作权国际保护体系，而且是特殊保护，表现在：

（1）数据库特殊权利保护标准，是在数据库内容的收集组合、证明、组织或表现上有数量的或质量的实质性的人力、技术、财力或其他资源的投入。

（2）数据库特殊权利表现在它对数据库内容的保护。

四、案例分析 1.案例一

2008年1月，张先生认识了李女士。4月份，李女士发短信给张先生，向他借钱应急，短信中说：“我需要5000元，刚回北京做了眼睛手术，不能出门，你汇到我卡里。”杨先生随即将钱汇给了韩某。不久，张先生再次收到李某的短信，又借给李某6000元。因都是短信来往，二次汇款张先生都没有索要借据。此后，因李某一直没提过借款的事，而且又再次向张先生借款，张先生产生了警惕，于是向李某催要。但一直索要未果，于是起诉至海淀法院，要求韩某归还其11000元钱，并提交了银行汇款单存单两张二张。但李某却称这是张先生归还以前欠她的欠款。

在庭审中，张先生在向法院提交的证据中，除了提供银行汇款单存单两张外，还提交了自己使用的号码为“1391166XXXX”的飞利浦移动电话一部，其中记载了部分短信息内容。如：2004年4月27日15:05：“那就借点资金援助吧。”2004年4月27日15:13：“你怎么这么实在！我需要五千，这个数不大也不小，另外我昨天刚回北京做了个眼睛手术，现在根本出不了门口，见人都没法见，你要是资助就得汇到我卡里！”等韩某发来的18条短信内容。后经法官核实，张先生提供的发送短信的手机号码拨打后接听者是李某本人。而李某本人也承认自己使用这个手机号码。针对上述案例，你认为法庭如何判定？

依据《中华人民共和国电子签名法》中的规定，电子签名是指数据电文中以电子形式所含、所附用于识别签名人身份并表明签名人认可其中内容的数据。数据电文是指以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的信息。移动电话短信息即符合电子签名、数据电文的形式，同时能够有效的表现所载内容并可供随时调取查用；能够识别数据电文的发件人、收件人以及发送、接收的时间。法院对张先生提供的移动电话短信息生成、储存、传递数据电文方法的可靠性；保持内容完整性方法的可靠性；用以鉴别发件人方法的可靠性进行审查，可以认定该移动电话短信息内容作为证据的真实性。数据电文可以直接作为认定事实的证据。张先生提供的通过李女士使用的号码发送的移动电话短信息内容中载明的款项往来金额、时间与中国工商银行个人业务凭证中体现的张先生给李女士汇款的金额、时间相符，且移动电话短信息内容中亦载明了李女士偿还借款的意思表示，两份证据之间相互印证，可以认定李女士向张先生借款的事实。据此，张先生所提供的手机短信息可以认定为真实有效的证据，证明事实真相，法院应对此予以采纳，对张先生要求李女士偿还借款的诉讼请求予以支持。2.案例二

2001年3月31日，刘某在A公司交易平台网交易平台注册，由A公司交易平台网为刘某提供免费的网络交易平台服务。2001年7月1日，A公司交易平台网开始向用户收取网络交易平台使用费，并于9月18日发布了新的《服务协议》供新老用户确认，该协议对用户注册程序、网上交易程序、收费标准和方式及违约责任等作了具体的约定。此后，刘某确认了A公司交易平台网的《服务协议》，并继续使用A公司交易平台网的网络交易平台，但至2001年9月24日，刘某尚欠A公司交易平台网网络平台使用费1330元，为此，A公司交易平台网诉至法院，要求刘某支付网络平台使用费、赔偿律师费用。刘某则认为，《服务协议》长达67页，过于冗长，致使用户不能阅读全文，故用户不应受该协议的约束。本案涉及的主要法律问题是如何确认网络服务合同的成立这一法律问题。针对上述案例，你认为法庭如何判定？

A公司交易平台网与用户之间的这份《服务协议》是一份格式合同，其具有以下特征。首先，双方当事人的服务与被接受服务的目的非常明确。其次，合同未经双方合意，系由一方单方拟定。这是格式合同最显著的特点。再次，在网络服务合同中，一方的身份和性质难以确定，因为网络服务合同是自动生成的，只要用户浏览了网络公司拟定的《服务协议》，按确认键同意后，双方的权利义务关系即成立。最后，网络服务合同与传统的构成要件有着显著的不同。根据我国合同法关于合同形式的规定，可以对合同的形式作这样的理解，一是除即时结清的合同以外，一般须订立书面合同；二是法律法规规定了必须采用书面形式的，应当采用书面合同；三是合同需经双方协商，且需有双方签名盖章。而这些要求对网络服务合同来说则是不可能的，为此，我国合同法又进一步规定，书面合同可以是合同书、信件，也可以是数据电文，包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等可以有效表现的形式。因此，作为一种特殊的合同形式，网络服务合同具备了合同的特征。

从本案双方合同的成立来看，网络服务合同的成立与传统的合同成立完全不同，一是因为本案的网络服务合同是一种单方的格式合同；二是因为网络服务合同不是双方直面协商、签字成立的合同。一般而言，只要一方发出要约，一方予以承诺，合同就算成立。

原告A公司网站的《服务协议》虽然长达67页，却可以被用户全文阅读，《服务协议》对双方都有约束力。法院应认为，原告制订的《服务协议》，经被告确认后即对双方产生约束力，故该协议应认定为有效，原告与被告之间的合同关系成立，被告未按约支付服务费已构成违约，应承担支付欠款并赔偿损失的民事责任。对于被告认为《服务协议》过于冗长，注册时不可能阅读全文，故不受约束的辩解，法院认为，经公证保全的《服务协议》和注册程序表明只有在阅读了《服务协议》后才能成为用户，故没有予以支持。据此，法院判决被告应支付其帐户下平台使用欠费及相应的律师费和调查费。3.案例三

2000年3月22日，美国宝洁公司向北京市第一中级人民法院起诉北京天地电子集团，称“天地”使用“tide.com.cn”为其公司域名的行为侵犯了其商标权，且构成不正当竞争。

原告宝洁公司诉称，该公司在中国获准注册了“Tide”商标，并对该商标享有专用权，还在世界上160多个国家和地区注册了370个“Tide”及其图形商标，成为国际驰名品牌。当该公司欲在中国互联网信息中心的“Tide”注册域名时，发现被告北京天地电子集团已经抢先注册了域名www.xiexiebang.com。其行为迫使宝洁公司无法在网络媒体上利用自己的商标创造商机，降低了“Tide”的商标广告价值，导致消费者的混淆，损害了宝洁公司的合法权益。当原告就域名注册事宜与被告进行交涉时，被告却提出70万元的有偿转让的要求。被告的理由是，天地公司1994年就采用了“Tide”英文名称并广泛使用，只是由于该公司对英文商标的不重视造成后期注册时已为他注册，以被告的影响力无力必要抢注原告商标域名。其次自己是按照音译和意译登记这个域名的，从国家开始规定的注册域名“谁先注册谁为先”的原则到现在的管理办法，被告并未有违反之处。另外这个域名也一直被用于介绍天地公司及其产品，无抢注域名的恶意，只是因互联网域名用英文注册而造成的一个巧合。因此，被告认为他的行为不构成侵权。针对上述案例，你认为法庭如何判定？

对于驰名商标，《保护工业产权巴黎公约》和我国商标法则规定了特殊的保护方式。根据有关公约和各国商标法的规定，驰名商标权的禁止权扩大到与该商标指定使用的商品或服务非类似的其他商品或服务上。只要以上非类似的商品或服务与驰名商标指定使用的商品或服务具有关联性，而且其关联性足以引起消费者的混淆和误认的，驰名商标的持有人即可以请求商标局禁止非类似商品或服务提供者使用相同或相似的商标。所以认为被告的行为侵犯了注册商标的专用权，同时也构成了不正当竞争。

第四篇：浅谈电子合同法律(电子商务法规论文)

浅谈电子合同法律

摘要:电子合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间以数据电文为载体订立的，设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。电子商务是电子信息技术快速发展的产物，以电子方式订立合同，一方面给经贸发展带来了极大的便利，另一方面也带来了许多新的问题，要求我们必须制定新的法律规则。关键词:电子合同；基本范畴；法律分析

电子合同的基本范畴，是研究电子合同的订立、效力、履行以及纠纷的解决等其他问题的逻辑起点。研究电子合同的内涵、特征和本质等基本范畴是非常必要的。

电子合同绝不仅仅是简单的“纸质合同的电子化”。在现代信息技术引进之前, 传统的合同形式主要有口头和书面两种形式。后来产生的通过电子脉冲传输的电报、电传和传真，接收方也能得到一张输出稿作为书面证据。但是，随着现代信息技术的应用，电子合同仅表现为一组高科技的电子信息而已。

电子商务是通过一系列的电子合同文件促成和实现交易的，因此合同是电子商务的核心内容。正如有的学者所指出，“能否通过网络的电子数据交换成立一个在法律上有效的合同，这是互联网上电子商务得以发展的最关键问题。”电子合同科学内涵的法律分析

我国目前尚未对电子合同进行明确的法律定义。1997年11月6日至7日在法国首都巴黎，国际商会举行的世界电子商务会议，被认为作了“关于电子商务最权威的概念阐述：电子商务（ELECTRONIC COMMERCE），是指对整个贸易活动实现电子化。从涵盖范围方面可以定义为：交易各方以电子交易方式而不是通过当面交换或直接面谈方式进行的任何形式的商业交易；从技术方面可以定义为：电子商务是一种多技术的集合体，包括交换数据（如电子数据交换、电子邮件）、获得数据（共享数据库、电子公告牌）以及自动捕获数据（条形码）等。”在联合国第51次会议上通过的、影响深远的1996年联合国贸易法委员会《电子商业示范法》采用的也是广义上的电子商务概念，其第2条将“数据电文”界定为“系指经由电子手段、光学手段或类似手段生成、储存或传递的信息，这些手段包括但不限于电子数据交换(EDI)、电子邮件、电报、电传或传真”。

合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同具有以下特征：

（1）合同是一种协议，因而必须有可以证明的协议存在。

（2）合同是一种民事法律行为，因而合同的内容和形式必须合法。

（3）合同是以发生一定民事法律后果为目的的民事法律行为，因而必须在合同中设立、变更或者终止某种民事权利义务关系。

（4）合同是双方或多方意思表示一致才能成立的民事法律行为，因而必须确定双方或多方当事人的民事行为能力和意思表示是否真实。

（5）合同是平等的自然人、法人、其他组织之间签订的协议，因而订立合同必须符合平等、自愿、公平、等价有偿、诚实信用原则，而且各方当事人都平等地受到法律的保护和约束。

电子合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间以数据电文为载体订立的，设立、变更、终止民事权利义务关系的商务协议。从广义上说，“不论是完全的或不完全的在线合同，也不论是当事人一方或多方使用电子方式进行要约或承诺，只要合同订立过程使用了数据电讯方式，均可包括在电子合同内。”电子合同是数据电文形式的合同，数据电文是指以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的信息，在广义上包括电报、电传、传真、电子数据交换、电子邮件、电子签名、手机短信、电子聊天记录、电子视频、电子音频、电子公告牌记录、电子资金划拨、数据库等。

电子合同与其他形式的商务合同一样，都是设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，只是合同的载体发生了变化（以数据电文为载体），从而致使订立方式、签名方式、履行方式等事项也随之发生某些变化。

电子合同有广义和狭义之分，广义的电子合同是指所有以数据电文形式所订立的合同。狭义的电子合同专指通过计算机网络形式订立的，以交易为目的的数据电文协议。

电子合同本质和特征的法律分析

虽然不同的学者对电子合同特征的表述不尽不同，但是，“电子合同”在本质上是“合同”，而以“电子”为特征，是得到学界公认的。

电子商务交易主体是通过电子方式进行商业交易的企业、个人和其他组织。因特网是一种工具，是一种高级形态的信息存储、处理、传递的工具。只要有接入设备(如计算机和电话线)，就可以成为网络用户，就有可能发生商业交易。因此，在一定意义上，所有的网络用户都是电子商务的交易主体。通常，人们习惯将因特网构筑的人类开展信息交流和发生商务行为的环境称为“虚拟”社会。用“虚拟”一词来描述区别于传统的现实社会的特征，比如，看不到真实的人、企业及其存在状况，只有数字符号辨识其主体，也只有数字形式传递他们的信息。也就是说，“虚拟”只是说明这种环境、方式、手段的特殊性，其真正从事电子商务活动的主体还是现实中的民事主体。

有的学者将电子合同的特点概括为，“一是其意思表达方式不同。电子合同以人体感官不能直接感知的电子数据传输意思，须经机器解译后方能为人所理解。二是当事人身份确认方式不同。电子交易讯息所显示的发信人与实际上的制

作人或发出者，不一定是同一人，当事人须借助电子签名、数字证书等技术手段与服务，来确定其归属及对方身份。三是合同行为事实要素的确定方式不同。电子合同的意思表示，须以时间戳、指定信息系统等新的判别标准，来确定其是否到达以及到达的时点。尽管电子合同在诸多方面与传统合同法规则有所不同，但并不表明它完全不受合同法的调整。电子合同本质上是当事人意思表示一致的结果，因而它仍然属于民商事合同。”

合同的法律规范，其目的是为了保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设。根据《合同法》的规定，电子合同行为的基本原则主要包括平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用和合法性原则。依法成立的电子合同，对当事人具有法律约束力。依法成立的电子合同，受法律保护。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。

电子合同与传统商务合同相比，具有以下特征：

第一，合同主体的虚拟性。电子合同的当事各方突破了时空的限制，通过远程交换信息订立合同，各方的真实身份、资信状况与电子合同信息的关联性，只能通过电子签名、电子认证等方式进行辨别。主体身份具有一定的不易确定性。传统的在书面材料上签字盖章的方式，被电子签名形式所取代。合同的双方或多方当事人大多是互不见面的，电子商务交易活动和相关的辅助活动都是在虚拟市场上操作的，其信用依靠密码的辨认、电子签名的辨认和电子认证机构的认证。第二，意思表示方式与合同形成过程的电子化。在电子合同订立的过程中，当事各方通过电子方式来进行磋商和作出意思表示，要约与承诺均表现为电子信息，意思表示的真实性、完整性及其与当事人之间的关联性具有一定的不确定性；合同成立与生效的时间和地点也与传统合同有所不同。根据我国《合同法》的规定，承诺生效的地点为合同成立的地点。而采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。

第三，合同与凭证存在形式的电子化。与传统书面合同以有形材料作为载体不同，电子合同、电子交易与支付等凭证以数据电文的形式存在，具有无形性。数据电文信息的完整性对信息系统的完整性有较大的依赖。

第四，方便快捷，节省成本，效率较高。例如，电子商务网站全球开放、24小时在线、登陆方便快捷、可以远程进行谈判和交易、订立合同的费用较低。第五，具有易消失性和易改动性。电子合同在存储和传播中易遭受攻击、破坏、截取、修改、遗失或非法扩散。作为证据使用具有一定的局限性。

在我国现有的法律框架下，电子文件产生证据效力的困难是客观存在的。这启示我们，要加强电子文件生成、传输和保存管理，在必要时可转化成传统证据

形式保存或者及时以证据公证、证据诉讼保全的形式强化电子文件的证据效力。电子合同的主要类型有电子实物合同、电子信息合同、电子信息技术合同等。根据不同的标准，也可以将电子合同分成其他不同的种类，例如可以分为格式合同和非格式合同等。

通过网络订立合同从事交易主要有两种形式：一种是将网络作为一种信息传递的手段，帮助完成合同的订立，随后的合同履行，如发运货物、收取货款等则仍与网络相分离，采取与传统贸易相同的履行方式。在这种合同交易中，网络所起的作用实质上与电话、电报、电传等传统电子通信方式类似，只是更为直观、便捷而已。另一种是完全依靠网络完成的合同交易，如利用网络进行软件买卖、提供有偿咨询等商业活动。但无论上述哪一种交易活动，由于其借助了网络这种奇特的现代通信方式，使其与传统的以纸张为基础(paper-based)的商务活动有很大的区别，同时也对适用于传统商务方式的现行法律提出了新的挑战。江泽民同志曾经指出，电子商务代表着未来贸易的发展方向。由于电子商务具有全球化、虚拟化、信息化等特点，电子商务的完成涉及企业、政府、网络服务商、数字认证机构、银行以及消费者等各个环节，牵扯到诸多利益，因而必然需要新的社会规范予以调整，这样才能兼顾电子商务的效率与安全。参考文献：

1.吴伟光：《电子商务法》[M].北京：清华大学出版社2004年版。

2.秦成德主编：《电子商务法》[M].重庆：重庆大学出版社2004年版。

3.张楚著：《电子商务法》[M].北京：中国人民大学出版社2001年版。

4.梅绍祖、范小华、黎希宁编著：《电子商务法律规范》[M].北京：清华大学出版社2000年版。

5.吴弘等：《电子商务发展的法律研究》[M].上海：上海交通大学出版社2006年版。

6.刘俊臣：《合同成立基本问题研究》[M].北京：中国工商出版社2003年版。

第五篇：电子商务考试电子商务法律与法规试题及答案三

判断题

1、电子商务法不仅调整交易形式，而且调整交易本身以及交易引起的特殊法律问题，如电子签名问题等。（）

2、因数据电文具有法律上的证据价值，意味着用数据电文缔结的合同，是合法有效的合同。（）

3、数字签名是一种基于非对称加密的电子签名，是广义的电子签名。（）

4、为了确保认证证书来源和内容的真实性，认证机构应该用广义的电子签名来签署它。（）

5、对于格式条款，有些国家规定了审查机会问题。只要向消费者提供审查的机会，则该条款旧能成为有效的条款。（）

6、功能等同原则，是指根据针对纸质文件的不同法律要求的作用，使数据通讯与相应的具有同等作用的纸质文件一样，享受近似的法律地位和待遇。（）

7、我国对数据电文形式问题的解决方案采取的是合同解决途径。（）

8、根据《合同法》的规定，采取数据电文形式订立合同的，收件人的经常居住地为合同成立的地点。（）

9、当证书签发后，一般说来，期望在整个有效期内都有效。认证机构无权撤销原有的证书。（）

10、认证机构办法的数据电讯或者其他纪录，是用来确认持有特定密钥的人的身份，或其他充足的特征。（）

11、联合国为了推动电子商务立法，通过的两个重要的法律文件是《电子商务师范法》和《电子签名示范法》。（）

12、我国《合同法》采取对书面形式作扩大解释的方式，基于数据电文的可读性特征直接将数据电文纳入书面形式。（）

13、既使与签署目的像适应的安全的电子签名，也不具有与书写签名同等的效力。（）

14、发件人不得以其支付指令有误或支付的原因不合法为由要求银行撤销已经完成的支付行为。（）

15、打探、调查个人情报、资讯，包括一切与公共利益无关的个人情报和资讯的行为，均属于侵犯隐私权。（）

16、电子商务法，是调整以数据电文为交易手段而形成的因交易形式所引起的商事关系的规范体系。（）

17、发端人设计的程序或他人代为设计程序的一个自动运作的信息系统，是电子代理人。（）

18、在合同法律领域中，最基本的原则是当事人意思自治原则，当事人在电子商务合同中对法律适用问题做出明确约定的，采用当事人约定的法律。（）

19、在数字签名中，有效签名的复制同样是有效的签名。（）

20、电子支付工具的使用，亦可能造成新的犯罪问题。例如，电子支付制度可能会鼓励象洗钱这种不法活动，或是供网络赌博之用。（）

21、商务活动的全过程，从订购、付款、交货，都可以在网上完成的电子商务是完全电子商务。（）

22、电子商务固有的开放性、跨国性要求全球范围内的电子商务规则应该是协调和基本一致的。换言之，电子商务法应当而且可以通过各个国家的单独立法予以发展。（）

23、在封闭型电子计算机交易网络应用于商业领域时，法律上才产生了对于电子通讯记录的法律效力的确认问题。（）

24、为了确保认证证书来源和内容的真实性，认证机构应该用广义的电子签名来签署它。（）

25、在线交易中，如果承诺人意图撤销其作出的承诺，实际上是不可能的。（）

26、认证机构应当适用无过错责任原则，即只要给当事人造成损失的，认证机构就应当承担赔偿责任。（）

27、在政府的大力推动和企业的不懈努力下，我国的电子商务取得了一定的成就，已经建立了比较完善的电子商务法律体系。（）

28、在技术方面，数据电文具体是电子的，还是光学的，磁力的，法律有必要加以限定，除采用规定的技术手段以外，即使其他技术手段能达到法律所要求的标准，也不能承认其法律效力。（）

29、数据电文尽管具有法律上的证据价值，产生一系列效力，但这不一定意味着，它可以用来缔约有效的合同。（）

30、在电子交易中，当事人一方如何能确定对方当事人具有相当的民事行为能力，利用技术手段做出判断是十分容易的。（）参考答案：

1、√

2、X

3、X

4、X

5、X

6、X

7、√

8、X

9、X

10、√

11、√

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19、√ 20、√

21、√

22、X

23、X

24、X

25、√

26、X

27、X

28、X

29、√ 30、X