致人民检察院法律意见书.doc谢ZZ

第一篇：致人民检察院法律意见书.doc谢ZZ

致人民检察院法律意见书

仙游县人民检察院：

我受谢ZZ的委托及福建品义律师事务所的指派，依法为谢ZZ涉嫌寻衅滋事一案提供法律帮助。接受委托后，我依法阅读了本案的起诉意见书及证据材料，并会见了犯罪嫌疑人谢ZZ，了解了本案的事实经过。为了维护法律的尊严与权威，维护当事人的合法权益，辩护人根据事实和法律，提出如下法律意见：

一、故意毁坏财物罪与寻衅滋事罪的区别。辩护人认为，区分两罪的标准有两个：一是犯罪客体；二是犯罪故意。

犯罪客体是区分两罪的首要标准。寻衅滋事罪的客体是复杂客体，即本罪既侵犯了公共秩序，同进也侵犯了公私财物所有权，《中华人民共和国刑法》第二百九十三条规定：“有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：┉┉

（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的，┉”，从刑法分则的编排可以出，寻衅滋事罪的主要客体是公共秩序，而故意毁坏财物罪的客体是公私财物所有权。那么如何区分行为人的行为是侵犯何种客体，辩护人认为，可以把犯罪对象是否特定作为一个判断标准。当犯罪对象特定时，该行为主要侵犯的是公私财物所有权；当犯罪对象不特定时，该项行为侵犯的主要是公共秩序。

不能把是否发生在公共场所作为是否侵犯了社会秩序的依据。发生在公共场所的犯罪行为未必侵犯了社会秩序，辩护人认为，当犯罪行为发生时，公共场所没有其他人或者人很少时，犯罪行为就不可能 引起不特定多数人的心理恐慌，公共秩序就没有受到侵害；反之，犯罪行为即使不是发生在公共场所，只要引起不特定多数人的不案和恐慌，该行为就侵犯了公共秩序，也就侵犯了社会秩序。本案中，嫌疑人谢ZZ等人于店2014年6月8日15时40分许进入“兰州正宗牛肉拉面”损毁财物，此时该店除了店主和谢ZZ一伙人之外没有其他的人，而且犯罪对象特定，不会引起不特定多数人的心理恐慌，即没有侵犯社会秩序，根据刑法的犯罪构成理论，谢ZZ的行为不构成寻衅滋事罪。

犯罪故意。寻衅滋事罪中的行为人在犯罪对象的选择上具有不明确性、不特定性，而故意毁坏财物罪中行为人想要破坏的就是他人的财物，因此两罪的区别，反映在犯罪主观方面，就是犯罪故意不同。第一，寻衅滋事罪的犯罪故意属于不确定的故意，即行为人对于犯罪结果的发生仅有概括的认识，具体有哪些犯罪对象会受到侵害，会受到何种程度的侵害，行为人都没有明确的认识，这些也不是他关心的内容；故意毁坏财物罪的犯罪故意属于特定的故意，行为人对犯罪对象、犯罪结果的发生有比较明确的认识；第二，犯罪的故意内容方面，寻衅滋事罪的行为人明知自己的行为会发生不特定财物遭到侵害的结果，却放任该结果的发生，对公共秩序的侵害是直接故意的态度，是积极追求，而对他人财物的毁损持是间接故意的态度，是放任，而故意毁坏财物罪的行为人明知自己的行为会发生损害他人财物的结果，并积极追求该结果的发生。也就是故意毁坏财物罪的行为人对他人财物的毁坏持的是直接故意的态度。这是两者重要的区别；第三，从刑法分则对两罪的表述上也可以看出两罪的区别，《中华人民共和国刑法》第二百九十三条规定：“有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：┉┉

（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的，┉”显然，立法在对两罪的表述上，一个重要的区别就是寻衅滋事罪中毁坏财物的行为必须是“任意”的，“任意”就是随意的意思，不加任何控制，而故意毁坏财物罪的主观方面必须是故意。本案中，根据上述分析，犯罪嫌疑人谢ZZ的行为没有侵害社会秩序，其行为不构成寻衅滋事罪。

二、本案中谢ZZ的行为构成故意毁坏财物行为。辩护人认为，第一、谢ZZ的行为发生在公共场所（兰州正宗牛肉拉面）但没有侵犯公共秩序，因为下午三点四十分店内没有顾客，只有店内的工作人员，因此谢ZZ的行为没有也不可能、事实上也没有引起不特定公众的安全感缺失和社会秩序的混乱。谢秋忠的行为所侵犯的客体只能是公私财物所有权，不符合寻衅滋事罪的构成要件。同时犯罪对象也是特定的，而不是随机的；第二，谢ZZ明知其行为会发生毁坏他人财物的结果，其主观方面不是任意而是积极追求该结果的发生，符合故意毁坏财物罪的主观方面的要求，三、谢ZZ的行为不构成犯罪。故意毁坏财物罪的量刑起点为一万元人民币，而本案中毁坏的财物价值只有3902元人民币，故ZZ的违法行为情节显著轻微，根据《中华人民共和国刑法》第十三条之规定不构成犯罪，其违法行为应当由《中华人民共和国治安管理处罚法》调整。综上所述，本律师认为谢ZZ的行为主客观方面都不符合寻衅滋事罪的构成要件，不应当受到刑事追究，其违法行为应当由《中华人民共和国治安管理处罚法》调整。为使其免受错误的刑事追究，恳请贵院秉承审慎的办案思想，依法对谢ZZ作出不起诉决定。

方俊飞律师

2014年11月10日

第二篇：致 谢专题

致 谢

甲午马年，暮春之末。受业长安西大，转逝三年有余。今论文乃告杀青，硕业即毕。凭窗抱膝，寄情遐思。吾尝以垂髫之龄入学习文，呆气略萌。然今有五五之龄，年齿已趋而立。得文凭两纸，髭髯两行。然二十年辛辛求学路，微微茫茫报国恩。吾身体发肤受之父母，仁与义受之学塾，学与问受之恩师。众育人之恩，陨首结草不能报之。是情寄以文，铭而致谢。

吾师##先生，温恭和蔼，德学兼俱。引我于学海茫途，助我登生活柳岸。吾师善循渐诱，发蒙启蔽，通涉古今，经纶满腹，熟程知序，精算通法。授吾得鱼，登学术殿堂而发文；授吾得渔，引余生道路之钻研。鲲鹏展翅，抟扶摇上九万里，必得长风托举之力；涛瀑勇进，彭湃飞流三千尺，必得蜿蜒小溪之汇。涌泉之恩，谢之无疆。先生之恩，正襟俯身谢之不及万一。

千日钻研实验，百天苦思撰文。若一人至今日，犹如闭门造车。幸得众师长而助之，博我之所狭，阔我之胸襟。谓其何人？师者###众人。受益之深，吾以当正襟跪拜而谢之。

三载春去秋冬，日伴金兰挚友。切磋埋头立风橱，谈古论今坐紫藤。问其何人？友人###众人。同窗之谊，幸得甚哉，吾以当正襟恭拜而谢之。

吾生于热河，父严母慈，言身传教，明德惟馨，赞我功名。生三月恙，慈母抱吾三日而不得憩；足六岁学，严父顾吾九年而无怨谈。其恩之大，无以为报。幼羊乌鸟已为先，结草化泥待报恩。千纸万文不以表，鞠躬力行示孝心。千言皆汇一纸，虔诚全留心中。吾谢繁星，实难表述。恭愿诸位安康，顺意！

第三篇：毕业生致 谢

致 谢

随着这篇本科毕业论文的最后落笔，我四年的大学生活也即将划上一个圆满的句号。回忆这四年生活的点点滴滴，从入学时对大学生活的无限憧憬到课堂上对各位老师学术学识的深沉沉湎，从奔波于教室图书馆的来去匆匆到业余生活的五彩缤纷，一切中的一切都是历历在目，让人倍感留恋，倍感珍惜。

四年XX大学的学习生活注定将成为我人生中的一段重要旅程。四年来，我的师长、我的同学给予我的关心和帮助，使我终身收益，我真心地感谢他们。接近两个月的毕业实验终于接近了尾声，本文在XXX老师的悉心指导下顺利完成的，XXX老师在课题选定、制定实验方案、实验难题解决到最后论文完成的过程中用他渊博的知识对我耐心指点，让我觉得受益匪浅。其严以律己、宽以待人的崇高风范，朴实无华、平易近人的人格魅力，与无微不至、感人至深的人文关怀，令人如沐春风，倍感温馨。我将终生难忘老师对我的悉心指导，在此特向X老师致以衷心的谢意!向他无可挑剔的敬业精神、严谨认真的治学态度、深厚的专业修养和平易近人的待人方式表示深深的敬意!同时非常感谢XX师姐在实验和学习中对我的耐心指导和细心的帮助，以及在论文编写过程中得到XX的帮助，让我能更有效的完成论文排版工作，在此深表感谢！

此外，本文参考了大量杂志期刊和专业丛书，由于参考期刊太多，不能一一注明，敬请原谅并向所有作者和刊物致以诚挚的谢意!由于本人水平有限，纰漏之处在所难免，恳请各位老师谅解。

第四篇：致 谢 词

致 谢 词

尊敬的各位亲戚朋友，执事人员：

承蒙各位总管、执事、乐师、厨师等服务管理人员厚爱，前来帮忙庆贺。几天来大家夜以继日，不辞劳苦，尽职尽责，为我老父亲大寿的庆典，出了力，流了汗，尽了心。这几日对各位茶饭不恭，烟酒不到，照顾不周。我全家深感愧疚，无铭感激，以图后报。本应登门一一叩谢，奈因事务繁杂，时间紧迫，难以致礼，抱愧殊深，就此席前向大家致谢，不妥之处，望祈原谅海涵！现特向各位鞠躬致谢！（三鞠躬）

庆阳百花文化传播公司佳缘婚庆公司QQ:570665367

喜庆热线：*********

第五篇：致建筑企业的法律意见书

致建筑企业的法律意见书

近年来，随着经济的快速发展，房地产市场空前活跃，这种空前活跃的市场现象必然带给开发商、建筑商更多的发展机遇，当然，是机遇更是挑战，风险依然存在，尤其是法律风险。作为一名执业律师，本人更多关注的是法律风险，那么，如何运用法律规定和合同约定最大限度地维护建筑企业的法律权利，有效预防法律风险，是本律师向贵公司出具该份法律意见书的目的所在，本意见书主要依据目前法律、法规的规定，并针对建筑业普遍存在的主要问题进行分类简要阐述,内容如下：

一、《建筑工程合同》的签订、履行及管理

签订前。为了做到在签订合同的最初就开始预防风险，建议在签订合同前先对合同对方的基本情况进行法律调查，例如审查对方的营业执照、经营范围、注册资本，是否年审等等，目的在于确认对方是否具备签订合同的权利能力和行为能力；利用律师的职业优势，对对方的经营状况、资信状况，履约能力、履约诚信，有无不良诉讼进行相关调查；对欲签订合同的工程情况进行了解，确认工程的真实性及是否具备开工条件等等。

签订中。在对对方情况以及工程情况进行基本的了解之后，再进入合同的签订。简单地说，签订合同是为了明确合同双方的权利义务，当然，根据法律规定，有效的合同内容也是解决双方纠纷的依据，因此，就要求合同内容中对双方权利义务的约定必须清楚、全面，具有实际的可操作性。那么，如何确定合同内容，如何尽可能地站在承包人的利益去签这份合同，避免合同内容倾向于发包人一方，是一个法律技术问题。如果合同的谈判、内容的确定有法律顾问的直接参与或者审查，将必然有利于合同的实际履行，有利于履行过程中出现问题时的解决，有利于风险的防范。

实践中，通过本人对法律服务市场的了解，目前，可以说，所有的开发公司都聘请有专业的法律顾问为其服务，服务内容当然包括合同的签订，如果贵公司在合同签订之初就已经处于法律弱势地位，就已经被对方设下法律陷阱，其后果可想而知。

即便是目前大部分工程合同采用的是格式合同，那么，也应当通过谈判、磋商，尽可能地增加或者修改相应合同条款，以明确合同权利义务。

签订后。合同签订后，就进入实际的、最关键的履行阶段。在合同的履行过程中，首先应做到按约定谨慎履行合同，这是对自身的要求，避免自己承担违约责任的前提。同时，以本人多年的从业经验来看，其实在《建筑施工合同》中，承包人延期施工、工程质量的问题可以说是比较常见，更是发包人经常拿来抗辩拒绝支付工程款的理由，但造成工期延误、工程质量问题有时又往往是由于发包人的原因所致，这就要求承包人在出现由于发包人原因所致的工期延误及工程质量问题时，在法律专业人士的指导下，第一时间及时搜集和固定证据，以有利于和发包人谈判，有利于向发包人提出索赔，退一步来说，也为将来的诉讼做准备，做到万无一失。合同管理。合同管理无论是在合同的签订前、签订中及履行中都起着至关重要的作用，这就需要建立有效的合同管理机构，确定合同管理负责人，建立严谨、可行的合同管理制度，切实为合同的签订和合同的履行把关、服务。事实证明，无论是本人服务的其它行业还是建筑行业，建立可性的合同管理制度至关重要，不但避免了在实际操作中的无章可循，更避免了企业在有关合同方面的不必要的风险。这里所说的合同管理主要针对《建筑工程合同》，但又不仅仅包括该类合同，因为，建筑企业所涉及的合同对方是多方面的，不仅仅包括开发商，也包括材料商、分包方等等。

贵公司可根据自己企业规模的大小设立合同管理机构，确定合同管理负责人，当然也可以由其它职务的人兼任。但该部门一定是必需的，对建筑企业尤其重要。

二、工程质量风险

工程质量不仅是法律的要求也是《建设工程合同》的基本要求。若承包人承建的工程质量出现问题不仅影响到工程款的支付，同时也会受到相关行政部门的处罚，造成严重后果的甚至会被追究刑事责任。因此，工程质量是承包商求得盈利和发展的根本基石，承包商自身应谨慎履行自己的工程质量义务。但从本人的从业经验来看，造成工程出现质量问题的原因往往还有发包人的原因，有时甚至会有一些不可抗力的情况所致。那么，究竟承包人自身应当如何谨慎履行工程质量义务以及出现了由于发包人的原因所致的工程质量问题应如何应对和解决，以下简要阐述： 承包人应谨慎履行的质量义务：

1、承包人必须按照工程设计要求、施工技术和合同约定，对建筑材料、建筑构配件、设备和商品混凝土进行检验，并且应当有书面记录、专人签字，未经检验或者检验不合格的，不得使用。

2、承包人必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工，不得擅自修改工程设计，在施工过程中发现设计文件和图纸有差错的，应当及时提出意见和建议，由原设计单位修改。

3、对发包人的指示是否符合法律规定以及是否合理尽判断义务，违规指令承包人应予拒绝。

4、建筑工程竣工时，屋顶、墙面不得有渗漏、开裂等质量缺陷，在建筑物的合理使用寿命内，必须确保地基基础工程和主体结构的质量。

若承包人违反了自己应尽的质量义务，将主要承担以下法律责任：

1、发包人有权要求承包人在合理期限内无偿修理、返工或者改建。当然该项工作必然会造成工期延误，也将承担工期延误方面的违约责任。

2、承包人拒绝修复的，发包人可要求承包人支付修复费用或减少工程价款。

3、如果经修复后质量仍不合格的，发包人可拒绝支付工程款。

4、发包人还可依据法律规定和合同约定要求承包人承担赔偿责任和违约责任。发包人发生以下情形，应承担质量责任：

1、将工程发包给不具备建筑资质的承包人。

2、将工程肢解发包。

3、提供的设计有缺陷。

4、提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准。

5、直接指定分包人分包专业工程。

建筑工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，法律不予支持。但承包人应当在建筑工程的合理使用寿命内对工程的地基基础工程和主体结构质量承担责任。

承包人在合同履行过程中，注意应尽自己合理的审查和检验义务，如发现了发包人存在以上和质量有关的情形，应及时向发包人提出，通知发包人，在发包人未予纠正的情况下，应暂停施工。通知应采用书面的形式，同时注意固定和保存证据，也要注意保存由于发包人原因造成停工情形和损失的证据。

当工程质量出现问题进行协商和诉讼时，找出发包人应当承担的质量责任进行抗辩。

三、工期风险

如期完工，是承包人在《建筑工程合同》中的主要义务，能否如期完工，决定着合同能否顺利履行，决定着承包人能否按预期取得利益，也决定着承包人违约责任和赔偿责任的承担，也是承包人向发包人主张支付工程款时发包人通常抗辩的理由。发承包双方通常会在合同中对工期做出明确约定，承包人一旦未按期完工，将要向发包人承担违约责任和赔偿责任，如经发包人催告未如期完成合同的主要义务，发包人还可依据法律规定解除双方合同，可见，按约定工期交付工程对承包人尤其重要。但实践中，造成工程未能如期完工往往和发包人有着直接的联系，比如：发包人增加工程量、发包人中途变更设计、发包人未能按期提供建筑材料、发包人未按期支付工程款、发包人未履行协助义务等等，有时非归责于合同双方的原因也可导致工期延误，比如：政府行为，场地的客观情况，那么，当出现了非承包人的原因所致的有可能造成工期延误的情况，承包人该如何应对，以有效地免除自己的责任呢，我们说，首先要做的是搜集并固定证据，并以书面形式向发包人正式提出，取得发包人对该事实的书面认可，之后双方最好通过签订书面补充协议的方式对推迟工期达成一致，同时，承包人可就窝工损失向发包人进行索赔。

四、挂靠风险

实践中，以及本人在执业过程中，不乏遇到建筑队、个人挂靠合法建筑公司或者资质等级低的建筑企业借用资质高的建筑企业资质的情况，这种情形其实是被法律所禁止的，同时也给建筑公司带来了巨大的法律风险，如果产生相应的法律纠纷，将面临着向发包人或者其他债权人承担责任，因此，建筑公司应在该方面加强管理，最大限度地降低自己的法律风险。

五、工程款的结算和支付 《建筑工程合同》中，承包人的一项基本的、重要的权利就是在竣工结算后向发包人主张支付相应的工程款，这就涉及到最基本的两个问题，一是工程量的确定，一是计价标准或方法的确定，这两个问题都需要通过合同来事先约定，工程量还要通过在施工过程中形成的签证等书面文件确认。这就要求承包人在签订合同时对该问题做出约定，在施工过程中保留完整的有关工程量的所有书面文件，以便有效确定工程的工程量，为主张支付工程款做好基础工作。如果承包人无法提供工程量的发生和双方认可的工程计价标准或计价方法，可委托专业的鉴定机构确定工程的工程总价，当然这属于承包人的举证责任，为鉴定，承包人将支付数额不小的鉴定费用，所以还是建议通过约定的方式、保留证据的方式处理。

如果双方在合同中约定按照固定价结算工程款，即以约定为依据，承包人主张对工程造价进行鉴定的，法律不予支持。因此，如果承包人采取该方式结算工程价款的，建议在签订合同时，对工程造价做出尽可能详细的预算，以避免遭受损失。

承包人在竣工结算时遇到的又一重要而又普遍的问题是，发包人为了拖延付款，对承包人提供的竣工结算文件不予答复。为了解决这一问题，便于承包人及时主张支付工程价款，建议在合同中事先约定，当发包人收到承包人提供的竣工结算文件后，在一定期限内不予答复的，视为认可，应按竣工结算文件内容确定工程价款，避免发包人故意拖延支付工程款的行为。

六、合同的解除 在合同的履行过程中，有时会遇到特殊情形，使得《建筑施工合同》无法得以履行或者继续履行将会使承包人蒙受巨大损失，在这种情况下，承包人行使法定的或者约定的合同解除权无疑是解决这一问题、降低经营风险的最好方法。承包人可行使的解除情形包括：

1、发包人未支付工程价款的。

2、发包人未履行协助义务的。

3、发包人提供的建筑材料、配件、设备不符合强制性标准的。

注意发包人的行为必须达到致使承包人无法施工，并且是经承包人催告后在合理期限内仍未履行义务的，承包人才可解除合同。承包人也可通过合同约定的方式来约定发生具体情形时承包人可解除合同。

注意承包人行使解除权的方式、程序和期限。

解除合同前应注意搜集并固定发包人违约的证据，承包人所遭受损失的证据，为向发包人主张损失赔偿做准备。

七、承包人优先权的行使

所谓承包人优先权所指的是当发包人未按照约定支付工程价款时，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款，若发包人逾期不予支付的，除非建设工程的性质不易折价、拍卖，否则承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖，建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。

注意，承包商享有的优先权可对抗抵押权，但不得对抗已交纳全部房款或者大部分房款的消费者。注意行使优先权的期限和期限计算方式，优先权的优先范围。

虽然优先权对降低承包人的经营风险起到一定作用，但由于法律对承包人优先权规定的较为简单，在实际操作中还存在诸多问题。

八、索赔及证据

在《建筑施工合同》的履行过程中，如发生法定的或约定的事由，承包人有权提出索赔，如延长工期、赔偿损失或者增加工程价款。引发承包人可主张索赔的事由如发包人违反合同义务、工程设计存在缺陷、工程变更、不利的自然条件及障碍。当发生法定的或者约定的索赔事由时，承包人应进行详细调查，分析事件发生的原因，在第一时间全面搜集证据，以书面形式向发包人提交索赔请求，取得发包人对索赔的认可，若双方未能达成一致，承包人凭借有力的证据可通过诉讼主张。

注意：承包人能否有效索赔，关键在于证据的取得，这就要求承包人在签订合同时对可以索赔的范围以及索赔的程序作出明确约定，以便有章可依。在合同履行过程中，注意保留相应的书面文件，发生索赔事由时，及时向发包人提出，尽力获得发包人有关索赔的书面文件。

以上是本人在长期的执业过程中针对建筑业普遍存在的主要问题所提出的法律意见，由于未能对贵公司做详细的了解，难免有不周、不详之处。意见书中的部分问题有些属实际操作中的具体运用，有些属细节性的问题，无法一一细致阐述，敬请谅解！