刷卡风波拷问《合同法》和《消法》

第一篇：刷卡风波拷问《合同法》和《消法》

刷卡**拷问《合同法》和《消法》

沸沸扬扬的刷卡**从深圳波及全国其他若干城市，令人奇怪的是，在这场**中我们听到的更多的是银联和商家（商会或商家联盟）的声音，就是听不到消费者（持卡人或刷卡人）的声音，在这场银商之争中，是谁抛弃了“上帝”，商家拒绝刷卡，直接受害者就是消费者，而在这场银商之争中，消费者却成了边缘人，其权利受到侵害任由别人宰割、摆布，更有甚者，有商家打算对持卡消费者提高消费价金。

对这场拒绝刷卡**究竟谁是谁非，目前众说纷纭，但更多的是感情用事或一己之见而缺乏理智的分析，本文试从法律的角度对此予以剖析、检讨。

刷卡消费是由发卡机构以第三人角色介入传统的单纯消费法律关系，信用卡使用的目的是为了达到“代替现金交易”之功能，一般信用卡的使用，是由申请人向发卡银行提出使用信用卡申请，经发卡银行审核其信用状态，决定是否核发信用卡，同时确定信用额度，然后再与申请人签约，申请取得信用卡，即可以向特约商店刷卡消费，由发卡机构先行就持卡人所消费的金额向特约商店清偿，再转向持卡人求偿。

由上述信用卡取得和使用流程可以看出，传统的消费法律关系中只有消费者与商家之间单一的消费关系，由于信用卡的介入，出现了三方当事人，三个法律关系：特约商店与持卡人之间的基础原因关系（主要是消费、服务关系）、特约商与发卡机构（银联）之间的给付关系、以及持卡人与发卡机构之间的补偿关系。

特约商店之所以接受信用卡的介入在于其获得发卡机构担保付款和强大的支付能力，以及促进消受的好处，作为对价特约商店一方面必须让利与手续费，同时还得承受迟延请求付款；而持卡人获得发卡机构信用，避免现金使用不便以及资金融通等好处；发卡机构则从特约商店取得3~5%利息费，从 持卡人处获得信用卡年费，总之通过信用卡消费，各方都得好处，同时承担一定的义务。

因此，要分清是非曲直，必须分析三个法律关系中三方的主要义务。

1、特约商店接受持卡人欠帐消费义务得不得提高买卖价金之义务

持卡人申请信用卡一方面是因为发卡机构为持卡人提供非现金消费的服务，另一方面提供一定数量的特约商供持卡人欠帐消费，只有这样才能达到信用卡使用的目的。因此，信用卡的便利性成为持卡人选定发卡机构最主要的原因。故通常发卡机构与特约商店都有约定“特约商店同意持卡人得以欠帐方式支付向特约商店购物及享受服务等”或“特约商店不得无故拒绝持卡人的欠帐方式向特约商店购物及享受服务”，这样的条款，以及“特约商不得将刷卡手续费转嫁于持卡人的欠帐款上”的条款，如出现上述情形，发卡机构可依约追究特约商的违约责任，同时发卡机构方提供持卡人在其所属特约商店得使用信用卡欠帐消费及享受服务，如发卡机构因过失未能提供此项服务，应对持卡人所受损害负赔偿责任。

2、发卡机构对特约商店的给付义务。

在信用卡交易业务中，发卡机构负责特约商店的遴选，并与特约商店签订有关信用卡刷卡收付款事宜的合同，发卡机构对特约商所负的主要义务是对于特约商所提交的符合规定的持卡人使用信用卡消费欠帐的帐单予以付款，该付款义务是发卡机构与特约商之间的约定义务。因此，在信用卡交易契约中正常发卡机构与特约商约定“发卡机构与特约商合作办理信用卡业务，特约商同意双方约定的信用卡持有人可以欠帐方式支付向特约商购物及享受服务等款项，发卡机构同意为特约商处理因接受持卡人欠帐所发生的帐款收、付事宜…”结合信用卡交易的目的在于，持卡人利用发卡机构的信用，与特约商店交易以取得商品、享受服务，特约商与持卡人信用卡交易中先行给付，从而享有发卡机构所提供之担保、仅凭欠帐单取得向发卡机构请求给付的权利。

3、持卡人对发卡机构的费用偿还义务。

如前述，特约商依其与发卡机构之间的约定的事项向发卡机构请求付款，该约定事项即持卡人刷卡欠单，发卡机构向持卡人提供信用并为其支付所欠单消费之款项，自然取得费用偿还请求权，相应的持卡人对发卡机构因其刷卡欠单所消费的费用负有偿还的义务。(2005年)

汪良宏

律师

广东唯杰律师事务所

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第二篇：关于《合同法》：合同和合同

《合同法》：合同和合同书

张谷、王爽

关键词: 合同法/合同行为/债法上的合同/债权合同/合同书/成立要件

内容提要: 文章介绍了合同法之产生过程，指出它是一部复合继受、民商合一的法律，并从理论上剖析了《合同法》第2 条中“合同”概念的内涵和处延，同时指出《合同法》第36条中“法定或约定的书面形式”应为成立要件。

1999年3月15 日《中华人民共和国合同法》由九届人大二次会议通过，同日公布，并于1999年10月1日施行。这是市场经济发展的产物，也是民法学界不懈努力的成果。早在1992年，就有学者指出，“立法工作的立足点应该从产品经济方面转移到商品经济上来。《民法通则》条文规定过于原则，应该修正、补充，尤其是债权部分是保障经济流转的重要规范，只有十条法律，与经济发达国家相比，就会在对外贸易中发生极大困难和被动。如果《民法通则》暂不修改，也应该先制定一部比较详尽，可共同应用于各种合同的总则来，包括债权债务关系中重要环节，如债的成立和效力、债的履行和不履行、债的转移和变更、债务的担保和债权的保全、债的清偿和提存„„等等，”(注：徐开墅：《徐开墅民商法论文集》，法律出版社，1997年版，第151 页。)我国已颁布《经济合同法》、《涉外经济合同法》和《技术合同法》等三部合同法，内容既有主体不同，也有客体差异，但大部分条文相互类同或重复，少数规定还有矛盾。”(注：徐开墅：《徐开墅民商法论文集》，法律出版社，1997年版，第151页。)并建议“我国国内法应综合三法作总的原则性规定，订立一部各种主体可共同适用的合同法，以适应国际交往。如有特殊情况，可另由特别法规定，以利经济流转。”(注：徐开墅：《徐开墅

民商法论文集》，法律出版社，1997年版，第152～153页。)合同法对合同的订立程序，成立和有效，必须具体明确，法律对要约与承诺必须有详尽具体的规定„„为求合同法内外基本统一，我国国内法似可参照《公约》(按指《联合国国际货物销售公同公约》)斟酌国情进行修改，以利于改革开放。”(注：徐开墅：《徐开墅民商法论文集》，法律出版社，1997年版，第153页。)1993年，更有学者提出《中华人民共和国合同法》应包括通则和各种合同两部分。其中通则更分为：(1)合同的成立和生效，(2)合同的形式，(3)合同的内容，(4)合同的效力，(5)双务合同，(6)涉他合同，(7)合同的解除和终止。各种合同中应该具备传统民法中的主要合同类型，市场经济中有重要作用的一些合同关系，而宜于在其他单行法中规定者不必纳入合同法。(注：谢怀栻：《论制定适应社会主义市场经济的合同法问题》，《中国法学》，1993年第2期。)自1993 年底起，经过12所院校的努力，1994年底形成《合同法(建议草案)》共34章528条(第一稿)。(注：载于梁慧星主编：《民商法论丛》第四卷，法律出版社，1995年版，第439～539页。)以此为基础，全国人大法制工作委员会先后于1995年10月形成《合同法(试拟稿)》(第二稿)，1996年6月7日形成《合同法(试拟稿)共29章376 条(第三稿)，1997年5月14 日形成《合同法(征求意见稿)》，共30章390条(第四稿)，1998年8月形成《合同法(草案)》(第五稿)，提请九届人大常委会第四次会议审议。根据全国人大常委会的决定，将合同法草案全文公布(见1998年5月《法制日报》和1998年9月7 日《人民日报》)，广泛征求意见。合同法草案经九届人大常委会第四次、第五次、第六次、第七次会议审议，又先后形成了四次审议稿，并最终产生了提交九届人大二次会议审议的《中华人民共和国合同法(草案)》，(注：江平主编：《中华人民共和国合同法精解》，中国政法大学出版社，1999年3月版，前言第 2页。)最后近三千名人大代表中，以 79名反对124名弃权顺利通过了《合同法》，结束了我国合同法制中“三足鼎立”的局面，为我国未来民法典，尤其是其中的债法部分的制定打下了坚实的基础，因而也是我国民事立法中的一件大事。

新的《合同法》是一部复合继受的法律，虽然以大陆法系债法内容为主，兼采英美合同法中的一些制度，如要约的可撤销(18条)、先期违约(68条、69条、108条)、法定一般解除权的条件吸收了根本违约的因素(94条)、一元论的违约形态(107条)、违约损害赔偿的可预见性规则(113条第1款)、减少损失规则(119条);虽然以德国法系的债法为主，兼采法国法系的一些制度，如债权人的代位权(73条)、债权人的撤销权(74条)，不可抗力

致使不能实现合同目的时需要解除合同(94条(一))，违约损害赔偿与侵仅损害赔偿分别规定(107条、113条);虽然以德国之成文债法为主，兼采德国法院通过判例所形成之习惯法，如缔约过失责任(42条)。新的《合同法》还广泛借鉴和参考了《联合国国际货物销售合同公约》的规定，如要约不得撤销之情形(19条)、对要约内容的实质性变更(30条)，买卖合同中的危险负担中的许多规定。当然，从合同的角度(而非抽象的债的角度)进行如此广泛的复合继受，不能不产生问题，今后的实践会证明这一点。

尽管理论界对民商合一还是分立尚有争论，但无疑，新的《合同法》是一部民商合一的立法。故除买卖之外，对借款合同、建设工程合同、融资租赁合同、运输合同、仓储合同、行纪合同等有关商事营业的合同都作了规定。并且也在一定程度上对民事合同和商事合同进行区别对待，如借款合同原则上是诺成性的(196条)、要式的(197条1款)、有偿的(196条)，而自然人之间的借款合同原则上则是实践性的(210条)非要式的(197条1款但书)、无偿的(211条)。

必须指出的是，由于新的《合同法》是调和、折衷的产物，(注：谢怀@①：《由〈合同法〉想到的几点问题》，《法学家》1999 年第3期，第69页。)从而在一些具体规定上未臻完善，如受诈欺，胁迫订立之合同，因损害的对象不同，而异其效力(52条第一项，54条第二款)，有违平等原则。同时，由于理论准备上的不足，以及立法技术上的粗糙，很多本可避免的瑕疵充斥其间，有些规定的含义尚待澄清，有些欠缺的地方还深望最高法院通过司法解释去弥补，对此，将另文探讨。本文仅就以下问题略抒浅见。

一、《合同法》第2条的“合同”应有三种含义

在民法中，合同或指称合同行为，或指称合同书，还可指称合同债。合同行为实际上就是双方法律行为(协议)，依其所可生特定法律后果之不同，可分为财产合同和身份合同，前者又包括债权合同、物权合同和准物权合同，后者包括婚约、结婚及收养等。合同行为，依法定或当事人约定，而需具有签名之文书者，谓为合同书。物权合同和准物权合同，不能产生合同债，盖当事人无此意思也。结婚或收养等身份合同，产生夫妻关系或亲子关系，其中虽亦包括债之关系，但系由法律规定所生，且应规定于身份法上，故暂不具论。所以唯债权合同，可

为合同债之发生原因。然债权合同非必生合同债之关系。因为只有依法成立的债权合同，对当事人才具有法律约束力，始能在当事人间生合同债的关系。从而，在一般情况下，虽无合同书，只要有债权合同，就足生合同债;但法定或约定要求有书面，未有书面，而有争议者，常致债权合同不成立，不产生合同债，但可能产生法定债。

合同法是债法的重要组成部分，以调整合同债之发生、变更、消灭为职志，故债权合同为合同法之主要调整对象，各国债法概莫能外。新《合同法》第2条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”显然，此处的“合同”应限于财产性的合同，而且债权合同必包含于其中。但此处的“合同”是否仅限于债权合同，则是有争议的。

《民法通则》第84条规定，“债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。”第85条规定，“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护”。已故的张佩霖教授曾指出，民法通则第85条对合同的定义是不科学的，理由是结婚也符合85条之定义，但按我国民法理论，则婚姻决不是民事合同，因而会产生“符合合同的定义，但却又不是合同”的矛盾。他指出民事合同是地位平等的两个或两个以上的民事主体之间的协议，其订立合同的目的或后果必须是产生、变更或消灭一定的民事权利、义务关系，则往往不是某种独立的合同，而是合同履行过程中的某种变化或结果。将变更或解除合同的协议理解为“变更或消灭民事权义关系的新协议”——新合同，是不妥的，这只能理解为原合同的变更或消灭，而不能认为是新合同。(注：江平、张佩霖：《民法教程》，中国政法大学出版社，1990年版，第183～186页。)

梁慧星教授在《论我国民法合同概念》一文中，将合同限定为发生债权债务关系的合意，迳认85条之“民事关系”仅指债权债务关系，其理由：(1)我国民法不承认有所谓物权合同，(2)按我国民事立法非发生债权债务关系的合意均不属于“合同”，而是当事人的“合意”，(3)《民法通则》84条以合同为债的发生根据。(注：梁慧星：《民法学说判例与立法研究》，中国政法大学出版社，1993年版，第243 ～244页。)

虽然两位先生结论都认85条之“合同”为债权合同，但立论之根据不尽相同。张佩霖教授既考查了85条中的“民事关系”，加以限定，同时又注意到85条中“变更、终止”并非是设权性的。梁慧星教授似乎从体系解释的角度先将“民事关系”限定在“债之关系”，进而将“合同”限定为发生债权债务关系的合意，然后把不生债权债务之效果的物权合同和身份合同统统排除出去，而未顾及“变更、终止”一语。另一方面，梁先生似乎在其他地方将双方法律行为等同于合同行为，(注：梁慧星：《民法总论》，法律出版社，1996年版，第154页。)而张先生则坦承，关于合同，“科学、准确的定义究竟应该怎样下呢?这暂时还提不出来。”“应该通过共同研究，把它修改得更科学、更准确。”(注：前江平、张佩霖：《民法教程》，中国政法大学出版社，1990年版，所揭书，第183页。关于合同的概念，参见 Pollock, Savigny,s Analysis of Agreement,The Principles of Contract(11版)，第547、548页。)

由于《合同法》第二条第一款类于《民法通则》第85条，只是主体中增加了“其他组织”，将“民事关系”置换为“民事权利义务关系”而已。因此两位先生的观点仍支配着坊间合同法著作中的通行见解。对此，笔者提出不同看法，我们以为，《民法通则》85条中的合同和《合同法》第2条中的合同不限于“债权合同”。理由如下：

第一，从我国民事立法的体例来看，系仿效德国民法，将财产权严格区分为物权和债权。Savigny从“法律关系”出发，即“个人意志对于外在世界独立支配的领域”，认为不可避免的要区分为无自由意志的物的领域，与同样有自由意志的人的领域，而各展现其特色。物权是对特定物的支配，债权则只是对人为“一定行为”的请求。物权必然是绝对的、标的物范围特定且排他的，从而需要公示及类型法定;债权则是相对的、可以不涉及任何物或纵有涉及范围也不确定、且不当然排他，故原则上也无需公示或限定其类型。

再者，我国民事立法规定了“法律行为”，此乃从许多交易制度里高度抽象出的概念，它是一种经由自由意志的展现而对外发生一定法律效力的行为，从而法律行为的效力一定紧扣在行为人所表示的意思上。其中负担行为使一方负担义务、他方取得请求权(Anspruch)，处分行为则使一方丧失或减少、而由他方取得某种权利(Recht)。(注：梅仲协：《民法要义》101段，中国政法大学出版社，1998年版。)两者性质上皆为自由意志单方或相互的

约束，但负担行为仅为特定人间“关系”(Beziehung)的调整，故行为的结果必然只发生债权债务关系;后者则为特定权利与特定人间“归属”(Zuordnung)的调整，故在以物权为标的情形，行为的结果是物权另有归属，在以债权为标的的情形，则发生债权另有归属的结果。负担行为只会发生新的债权债务，故又称债权行为;处分行为则会使“既有”的物权、债权或其他财产权减少或消灭(就处分一方而言)，在物权的情形即一般称为物权行为(dingliches od.sachenrechtliches Gesch@②ft)，非物权的情形，有称之为“准物权行为”者。适用于物权之原则，如公示、特定，基本上也适用于动态的物权行为。因而，欲于事实上之聚合物，取得物权者，应就属于该聚合物之各个独立物件，一一取得其权利，方为适法。此即物权标的物特定原则(Spezialitae tsprinzip des Sachenrechts)之要求，惟只关涉物权行为，于债权行为则不生影响，故聚合物整个的得为买卖等债权行为之标的(注：前梅仲协：《民法要义》所揭书82段，中国政法大学出版社，1998年版。梁慧星《民法总论》87页谓“对于集合物，原则上权利应存在于物之各部，不得将其作为一个权利的客体，应分别作为个别权利的客体”，似有误解，实则其所谓“权利”应限于物权，才说得通。)债权行为以契约为原则(vertragsprinzip)，如德民第305 条规定：“因法律行为而发生之债之关系及其内容之变更，除法律另有规定，以契约为必要。”处分行为的态样可为合同、单独行为等。

由上述分析可知，若将合同法第2条之合同，或民法通则第85 条之合同解为债权合同，则其效力，只在于创设(发生)债权债务关系，而消灭或变更债权或物权之效力必不能发生，即合同法第51条所谓无权处分行为、第79条之债权让与合同、第84条之债务承担合同等涉及权利消灭的情形，无法求诸于债权合同，否则，势必出现“法效意思与行为效果不一致”之现象，岂非与法律行为理论扦格?违反民法规范的逻辑，势必付出体系混乱的代价。

第二，我国现行民事立法已经承认了物权合同。如我国关于国有土地使用权之设定合同即为物权合同(《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第16条)，只不过是以买卖的方法而设定。再如我国担保法所规定的抵押合同、质押合同，亦为物权合同，而设定不动产或动产抵押权之约定，系债权合同，不以书面为必要，其以买卖、赠与之方法而设定，皆无不可。(注：邹海林、常敏：《债权担保的方式和应用》122页、247页，认为抵押

合同、质押合同系债权行为，意见不同。)这些物权合同尽管以产生相应物权为目的，因与债权合同迥异，但物权合同也以依法有效成立，始生法律效力，而其要约、承诺、意思表示瑕疵、标的物是否违法，当事人之行为能力等方面能否适用合同法第二章第三章，全系于对《合同法》第2条中“合同”范围之理解。《合同法》起草过程中，一直到98年9月的草案第2条，还限于“债权债务关系”，后来改为“民事权利义务关系”。显然，立法意图是持肯定之见解。

第三，即便当初草案的措词不作修改，径称“债权债务关系”，也不能将合同仅限于债权合同。因为债法上之合同与债权合同，依理而言，实非同一概念。如前所述，债权合同仅仅是发生(创设)债权债务关系之协议，是负担行为。而我国合同法上所规定的债权让与合同、债务承担合同、抵销合同、反对合同、变更协议等双方行为，皆为直接发生债权或债务变更或消灭之处分行为，系不要因行为。如债权让与合同与债权让与之约定，一系准物权行为，一系债权行为(如买卖、赠与等)，两者在观念上应严加区分。债法上之合同，固以债权合同为主，除有名合同外，尚允许当事人缔结无名合同，或混合合同(合同法第124 条);有名合同应先依照分则中相应的规定，分则未规定之事项，适用总则中之规定。而上述准物权合同除适用第一至三章之规定，及相关法律之规定外，不可能适用分则中之规定，因其不生具体债权债务关系也。更有言者，债权合同主要规定于合同法中，但在其他单行法中也时有所见，如《合伙企业法》、《广告法》等，于各该单行法无规定者，适用合同法。

第四，若仅将《合同法》第2条中之“合同”限于债权合同，势必带来合同法解释、适用上的困难。《合同法》第五十一条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”依反面解释，权利人拒绝追认而且无处分权人嗣后未取得处分权的，该合同对权利人不生效力。另外，若权利人为处分人的继承人并就遗产债务负无限责任时，依类推适用，其处分应为有效(参照德国民法第185条)。该条中之无权处分合同(仅为无权处分中最常见的形式)，究应理解为债权合同，抑或理解为物权或准物权合同?笔者宁取后一种见解，否则，不利于交易安全及善意相对人之保护。

设甲将旧车一部以10万元之价让与于乙，并为占有改定，仍由甲借用一个月，其间，甲复以12万之价与丙订立买卖合同，并为交付，而乙拒绝追认。此际，若以买卖合同为无权处分合同，因其无效，则丙势必不能要求

甲赔偿其履行利益之损害;若以甲、丙间之买卖合同为有效，仅甲、丙间之物权行为作为无权处分行为，以之为无效，应不生所有权变动之后果，乙可请求返还，若丙因而受有损害，则丙可基于有效之债权行为要求甲赔偿。而且，对51条理解之不同，对物权立法时如何定善意取得之构成要件，也将产生影响。

综上所述，《合同法》第二条之“合同”，应该包括债权合同、物权合同及准物权合同。惟其对于《合同法》之规范所得适用之程度及范围颇有差别，这一点不可不注意。其具体适用问题，还有待研究。

二、关于《合同法》第36条合同书的性质

新合同法第三十六条规定：“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”对于该条规定所涉及的有关书面形式的性质问题，至今尚未有定论;而且，与之相关的成立要件、生效要件等概念也颇值得探讨。

首先，这条规定涉及到合同成立问题。

合同属于民事法律行为的一种，而所有法律行为若要成立，都需具备成立条件。所谓法律行为的成立要件是指“法律行为成立所必要之事实。如无其事实，不得认有法律行为之存在”。(注：史尚宽《民法总论》，正大印书馆，1980年版，第291页。)成立要件可分为一般成立要件和特别成立要件，前者可适用于各种法律行为，后者只适用于某些特殊的法律行为。一般成立要件的内容包括两方面：当事人和意思表示。意思表示是法律行为最重要的要素之一，没有意思表示，就不会成立法律行为;而要产生意思表示，就必须有意思表示的主体，即当事人;因而二者缺一不可。特别成立要件则根据不同的法律行为，有不同的规定。具体到合同，则强调当事人的合意。按照合同法理论，合同是双方法律行为，单方法律行为不能构成合同。所以，要达成一项合同，必须具备两个意思表示，而且这两个意思表示的内容必须一致。换言之，只有在双方当事人都具有缔结合同的内在意思，并且一般通过发出要约、作出承诺的方式相互交换意思表示，最终达成意思表示的一致后，才可确定合同成立(例外地也可通过意思实现而成立，见合同法第22条)。故合同法第25条规定了合同的一般成立要件，第32、33条则规定了合同的特别成立要件。

其次，这条规定还涉及到合同的形式问题。

在当今社会，随着商品生产的发展，人们已由关注商品交易的安全转为注重商品交易的迅捷，因此，现代各国合同法对合同的形式也由绝对的要式原则转为以不要式为主的原则。在我国，《民法通则》第五十六条规定：“民事法律行为可以采取书面形式、口头形式或者其他形式。法律规定用特定形式的，应当依照法律规定。”《合同法》第十条规定：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。”上述规定的基本含义是：

1、合同形式可分为约定形式和法定形式;

2、约定形式由合同当事人协商选择，法律对此不作硬性规定;

3、法定形式由法律直接规定，当事人不得变更。

由此可见，我国法律对合同的形式以不要式为原则，以要式为例外。在学理上，法定要式是指国家立法机关以法律规定某种合同的订立应当采用的形式。其功能在于：对于当事人而言，有警告目的或证据目的;对于第三人而言，俾使其知悉交易之存在;对于社会公益而言，具有公示性，有助于办理登记、处理纠纷或征收流转税、契税等。(注：王泽鉴《民法总则》，作者自刊，1997年版，第259页。)约定要式是指当事人对于无法定要式的合同，约定必须采取一定的形式，且一般于合同成立前由当事人在要约中声明，但也有约定于合同成立后履行一定形式的情况。在实践中，书面形式不仅是由法律规定的某种合同的法定形式，也是当事人最为普遍采用的一种合同约定形式。书面形式是指以文字表达协议内容的方式订立合同时所采取的合同形式，其表现形态为合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)及任何记载当事人要约承诺和权利义务内容的文件。(注：《中华人民共和国合同法》第11条。)

结合上述相关理论，可以看出在新合同法第三十六条的规定中，关于书面形式对于合同而言究竟是何性质的问题未作出明确的定义。而目前关于这个问题，学术界有成立要件说，证据说和生效要件说，三种观点各执一词，莫衷一是。笔者采成立要件说。

我们认为证据说更多地着眼于合同纠纷的解决，揭示了书面形式在明确当事人的权利义务及诉讼中的重要作用。随着我国法律的逐步完备，法律意识特别是证据意识在人们心中不断得以强化，这是应当给予肯定的;但是，不能因注重书面形式的证据效力，而忽视了其在合同行为中影响合同成立或生效的本质属性。在要式合同中，书面形式是订立合同所必须采用的方式，它的有无，首先决定了合同的成立与否;它所记载的事项，标明了合同成立的时间、地点以及合同具体内容，这些为日后明确当事人权利义务和判断合同在法律上的效力，都起着决定作用。如果不是这些事项使合同得到法律上的承认和保障，就无所谓合同的权利义务关系，也就更无所谓证明合同的权利义务关系的证据。因此，书面形式首要的是它在合同法上的效力，其次，才是用以证明当事人权利义务关系的证据。另外，第三十六条最后也称“„„当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”由此可见，第三十六条本身也强调书面形式是合同的成立要件。而主张证据说的学者由三十六条推论，得出书面形式是一种证据的理论似乎在逻辑上有混乱之嫌。

依照民法理论，法律行为的生效要件是指“已成立之法律行为，为使其发生完全效力之必要的事实”(注：史尚宽《民法总论》，正大印书馆，1980年版，第291页。)。生效要件也可分为一般生效要件和特别生效要件，前者可适用于各种法律行为，后者只适用于某些特殊的法律行为。一般生效要件的内容主要包括四方面：

1、当事人在缔约时须具有相应的权利能力、意思能力、行为能力;

2、当事人的意思表示真实;

3、合同不违反法律或者社会公共利益;

4、合同的内容必须确定、可能、合法。

将这四方面与一般成立要件相比较，可以看出，一般成立要件与一般生效要件是一种“表里”关系，即只要有当事人作出了意思表示，法律行为就成立，这是“表象”;而只有当符合一定标准的当事人作出了符合一定标准的意思表示时，该法律行为才在法律上发生效力，这种“标准”就是由生效要件所规定的，是“本质”。所以，已成立的法律行为不一定具有法律效力，而已生效的法律行为必定是已成立的。法律之所以设置成立要件与生效要件双重标准来规范法律行为，是由其立法本意决定的——一方面，当事人作出要约承诺，其目的在于订立合同，因此，法律对于合同成立与否不作过多规定，最大限度满足当事人的愿望，符合意思自治原则;另一方面，基于一定社会价值取向，是否给予一项合同以法律上的承认，法律必然对其加以严格规定，防止那些表面合法，但实质内容有害的合同产生效力，危害社会，这也是法律存在的本旨所在。

依此类推，书面形式是合同形式的一种，也即当事人表达其意思表示的一种形式。当法律规定书面形式为某类合同的法定形式时，其意义在于订立该合同时，除了有当事人作出意思表示外，还必须将意思表示记载于书面上，否则，法律不承认该合同存在。在书面形式作为合同的约定形式时，对当事人同样具有约束力，甚至在没有反证时，可排除法律任意规定之适用。可见，无论书面形式作为法定形式还是约定形式，都是对于合同成立与否的规定，也就是将其作为某类合同的特别成立要件。假如将书面形式视为生效要件而非成立要件，则不仅在性质上不符，而且更易造成混淆。

因此，如果将书面形式作为合同的成立要件，那么当书面形式为法定或约定时，当事人未采用书面形式，则合同不成立，也就无所谓当事人的权利义务，因而新合同法第三十六条规定的“一方已经履行主要义务”便无从说起;而且，规定“一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”就等于承认了即使没有以法律规定或者约定的书面形式订立，合同也可成立，从而削弱了书面形式作为合同成立要件的作用;若依学理向纵深分析，则在当事人发生纠纷时，会产生疑问——“一方之履行”何以就是履行“合同的主要义务”?“一方之接受”何以就是当作“合同的主义务”之履行而接受?因为书面形式作为成立要件，若在合同中欠缺，则法律不认其存在;履行与接受，也仅作为一种现象，而不能据以推断出双方有合意，更不能推断出一方有履行义务，另一方有清偿受领权。因此，“一方之履行”可能是当事人因认为合同尚未成立(欠缺书面形式)而作出的“实物要约”;另一

方之接受也可能是以之为赠与或基于其他原因而接受(因而构成不当得利)。对此，若以该法条之规定来解决，试问，法院将如何判定双方之间的关系?再退而言之，即使当事人双方确已有“履行”或“接受”的行为，例如当事人一方让另一方占有自己的财产并收取了金钱，但这可能是为了出售这一财产，也可能是为了出租这一财产。因此，“一方已经履行主要义务，对方接受的”在某种情况下，并不能成为证明某种合同存在的证据，法条如是规定，于证明事实并无裨益。

另外，有学者对于该法条之所以如此规定解释为：“形式不是主要的，重要的在于当事人之间是否真正存在一个合同。如果合同已经得到履行，即使没有以规定或者约定的书面形式订立，合同也应当是成立的。”(注：胡康生主编：《中华人民共和国合同法释义》，法律出版社，1999年版，第68页。)我们认为，这种说法对于不要式合同，固然没有问题，但若应用于要式合同，虽然在某些时候给交易带来便利，但从长远来看，从实践来看，这样规定不仅与合同法中有关要式合同的规定不尽一致，而且也会助长实际生活中不讲诚信、诈欺行为的产生，乃至影响到交易安全和引起纠纷。对此，外国早有先例。

早在1677年，因认识到口头契约不但易使人陷入混乱，且使一般人于解决债权债务时，易于串通证人实行诈欺，发生极为不公平之现象，英国国会乃于该年通过防止诈欺条例(An Act for the Preventionof Frauds and Perjuries简称Statute of Frauds)。全文共25条，其第4条和第17条是防止诈欺条例之重点，规定若干契约由口头允诺而成立者，如无书面即无执行力。其中尤其强调：为他人偿还债务之约定(Promise to Answer for the Debt of Another);遗产管理人之约定(Promise by Executor or Administrator);以婚姻为约因之契约;土地及土地利益买卖或设定负担之契约(Contracts for the Sale ofLand or Any Interest in Land);商品买卖契约(Contracts forthe Sale of Goods)等，均以便条或备忘录载明，经负责之当事人或其他代理人签名，使生效力。其立法目的在于防止以伪证将特定义务加诸于非契约当事人身上。换言之，将书面形式作为法定要式，既可以提供契约存在与契约目的之证据，以防止诈欺与伪证;又可以避免轻率订立契约。(注：杨桢：《英美契约法论》北京大学出版社，1997年版，第四章。)后此法典几经修订，又为美国所继受施行。可以说，它对于英美契约法的一般发展上有着不可磨灭的贡献，对口头证据法则和附属契约学说方面也有一定影响。在大陆法系中，德国民法典第125 条也规定“缺少法定形式的法律行为无效;缺少法律行为所规定的形式的，在发生疑问时，同样无效。”

可见，无论是英美法系还是大陆法系，均强调书面形式作为合同要式的重要性，而我国作法与二者相比，孰高孰低，从理论上已可分判，在日后实践中也必将验证。我们认为，虽然当一方当事人部分地履行合同义务后，不承认合同有效成立，就会使另一方当事人不当得利，但防止当事人一方不当得利的最好方法，也不一定是要求当事人实行履行合同义务，在许多情况下，令未履行合同义务的一方返还其所得利益，是更为合理的救济方法。合同的纠纷不一定也不能够只通过一部合同法解决，更不能通过规定“特别条款”、“例外情况”来解决，而要与不当得利、物上请求权、损害赔偿等诸多制度相联系，将合同法纳入整个民法体系，只有这样才会使某些合同的纠纷更易明晰解决。

你好哦啊，

第三篇：《鲁西西和龙珠**》读后感

《鲁西西和龙珠**》读后感

hi同学们，在这快乐的时光里你们一定读过许多名著吧！最近我读了一本书让我深受感想，它的作者是荣获童话大王的郑渊洁爷爷。

这本书的内容生动丰富多彩。让我简单描述故事情节吧！这本书的主人公是冰雪聪明、机智勇敢、善良的小姑娘--鲁西西。鲁西西帮助过一条焦渴而又巨大的龙，就这样鲁西西拥有了光芒四射、无所不能的龙珠。鲁西西有了龙珠以后参加学校游泳比赛以1分12秒得了第一名进入了国家队并和游泳冠军比赛，然后把自由泳、蝶泳、蛙泳都创了新的世界纪录；而且鲁西西“呯”地一声跳入水中憋了二十分钟的气，把在场所有的人都震住了。因此，成了名人......几个小贩知道了欣喜若狂想抓鲁西西发大财，于是扮成假记者采访她，趁这机会绑架了她。凭借自己的智慧，冷静、沉着地应付这几个绑匪，最终“打败”了他们，而且她利用小贩对自己的利用，在无边无际的大海深处遇见南海龙王，在龙王的帮助下保护了国家的古文物，鲁西西交给国家的文物轰动了世界。成千上万的记者几乎问她同样的问题:“这些古董是从哪来的？”鲁西西手口如瓶，因为她答应龙王要保守秘密。

我的感想是：鲁西西她很诚实，她知道诚信是一朵永不摧毁的花......在现实跟坏人做斗争，跟自己做斗争，占胜困难，光明正大、挺起胸膛，自信地渡过这短暂的时光吧！

第四篇：《鲁西西和龙珠**》读后感

《鲁西西和龙珠**》读后感(精选多

篇)

hi同学们，在这快乐的时光里你们一定读过许多名著吧！最近我读了一本书让我深受感想，它的作者是荣获童话大王的郑渊洁爷爷。

这本书的内容生动丰富多彩。让我简单描述故事情节吧！这本书的主人公是冰雪聪明、机智勇敢、善良的小姑娘--鲁西西。鲁西西帮助过一条焦渴而又巨大的龙，就这样鲁西西拥有了光芒四射、无所不能的龙珠。鲁西西有了龙珠以后参加学校游泳比赛以1分12秒得了第一名进入了国家队并和游泳冠军比赛，然后把自由泳、蝶泳、蛙泳都创了新的世界纪录；而且鲁西西“呯”地一声跳入水

中憋了二十分钟的气，把在场所有的人都震住了。因此，成了名人......几个小贩知道了欣喜若狂想抓鲁西西发大财，于是扮成假记者采访她，趁这机会绑架了她。凭借自己的智慧，冷静、沉着地应付这几个绑匪，最终“打败”了他们，而且她利用小贩对自己的利用，在无边无际的大海深处遇见南海龙王，在龙王的帮助下保护了国家的古文物，鲁西西交给国家的文物轰动了世界。成千上万的记者几乎问她同样的问题:“这些古董是从哪来的？”鲁西西手口如瓶，因为她答应龙王要保守秘密。

我的感想是：鲁西西她很诚实，她知道诚信是一朵永不摧毁的花......在现实跟坏人做斗争，跟自己做斗争，占胜困难，光明正大、挺起胸膛，自信地渡过这短暂的时光吧！

《鲁西西和龙珠**》读后感

hi同学们，在这快乐的时光里你们一定读过许多名著吧！最近我读了一本书让我深受感想，它的作者是荣获童

话大王的郑渊洁爷爷。

这本书的内容生动丰富多彩。让我简单描述故事情节吧！这本书的主人公是冰雪聪明、机智勇敢、善良的小姑娘--鲁西西。鲁西西帮助过一条焦渴而又巨大的龙，就这样鲁西西拥有了光芒四射、无所不能的龙珠。鲁西西有了龙珠以后参加学校游泳比赛以1分12秒得了第一名进入了国家队并和游泳冠军比赛，然后把自由泳、蝶泳、蛙泳都创了新的世界纪录；而且鲁西西“呯”地一声跳入水中憋了二十分钟的气，把在场所有的人都震住了。因此，成了名人......几个小贩知道了欣喜若狂想抓鲁西西发大财，于是扮成假记者采访她，趁这机会绑架了她。凭借自己的智慧，冷静、沉着地应付这几个绑匪，最终“打败”了他们，而且她利用小贩对自己的利用，在无边无际的大海深处遇见南海龙王，在龙王的帮助下保护了国家的古文物，鲁西西交给国家的文物轰动了世界。成千上万的记者几乎问她同样的问题:“这些古董是

从哪来的？”鲁西西手口如瓶，因为她答应龙王要保守秘密。

我的感想是：鲁西西她很诚实，她知道诚信是一朵永不摧毁的花......在现实跟坏人做斗争，跟自己做斗争，占胜困难，光明正大、挺起胸膛，自信地渡过这短暂的时光吧！

《龙珠**》读后感

淮师一附小三王一凡

我读了童话大王郑渊洁写的鲁西西系列图书《龙珠**》之后，觉得太棒了！这本书写了主人公鲁西西与表哥皮皮鲁在机缘巧合之下得到了一颗龙珠，有龙珠附身的她从旱鸭子变成了世界游泳冠军，后来被人绑架去寻找海底沉船里的宝藏，经历了重重险情。此外，还有饮水机里的小龙女、要镶牙的老虎、开着虎骨酒店的莫洛，它们都有很精彩的故事。但是,我觉得鲁西西不应该用龙珠来帮助自己，而且竟然惊动了国家游泳队教练，当她醒悟时已经晚了,后来还被人家绑架去南海海底寻找宝藏，最后，她把龙珠吞了下去，在寻找宝藏时，她找到了南海龙王，最后，她把一船文物都交给国家了。

在城里开着虎骨酒店的老虎莫洛不应该用兔骨酒和羊骨酒骗人，最后还把自己两条腿残废了，结果虎骨酒没有用，人家还是不相信是真的虎骨酒。最后，还是自己灰溜溜的赶紧爬进了山林。至于你觉得这本书精彩不精彩，请赶快到书中去看一看吧！

《鲁西西和红汽车历险记》读后感作者：李褀雯

在读了郑渊洁写的《鲁西西和红汽车历险记》之后，我认识了故事里的几位小主人公：泥猴、小布熊、木头警察和瓷人。它们一起开着红汽车出去玩，一路上发生了很多惊险有趣的事。

在池塘边大家看到有一条蛇正要把小青蛙吃掉，经过大家一起努力，最后终于帮助小青蛙脱离了危险。在避雨时，它们进入了一个美丽的城市，那就是刺猬城。因为刺猬城的交通拥挤，所

以木头警察挺身而出，在木头警察的指挥下，刺猬城的交通瞬间井然有序了。从这两点我知道它们是一个非常团结正义和富有爱心的小团体，也明白了正义的力量是可以压倒黑暗势力的。

在一望无际的河边它们遇到了几只淘气的老鼠，它们把小乌龟的身体翻了过来四脚朝上，又在小乌龟的身上撒沙子。它们左打右撞的，到最后它们用调虎离山之计把欺负小乌龟的老鼠赶跑了。小乌龟为了表示感谢，把红汽车放在大乌龟的背上，从水底把它们驮上了岸。可是还没到岸就被渔网捞上了船。在船上，它们在很危险的时候看到大乌龟被关在一个盆子里，大家一起把盆子搬开，把打大乌龟救了出来。从这两点我认为它们很聪明，让我懂得在生活中要边学边用，而且还要灵活的运用。

还有好多精彩的故事就不再这里一一与大家分享了，让我们一起来开启智慧宝库的大门吧！

龙珠**

期六上午，我学完了作文班，从学校回到家里。本来感到有点儿累，可是当我钻进我的房间，拿起〈〈郑渊洁讲故事〉〉这本书，就把疲劳抛在九霄云外了。这本书是那么有趣，令我越看越着迷。

就拿书中的〈〈龙珠**〉〉来说吧。几个大坏蛋为了得到珍贵的唐太宗而为此杀了两位伙伴，并且绑架了鲁西西，命令她去取唐太宗上的所有古董。鲁西西的诚实感动了住在唐太宗这条沉船上的老龙王，所以才抓住了那帮坏蛋，并将古董运上了岸，交给了政府，成了全中国的著名人物。郑渊洁先生的故事真是扣人心弦，让我回味无穷。

我仿佛跟着他们一起闯过重重难关，我的心情也跟着他们忽起忽落。我顿时觉得自己身临其境。

很快就到了该吃午饭的时间，可我全然不知，只被这新奇的世界迷住了。竞，吃饭了！妈妈的喊声仿佛两只大手，把我从美梦中拖了出来

啊！这本书令我感觉十分舒坦，我

深爱着这本书。

第五篇：劳动法和劳动合同法测试题

《劳动法》、《劳动合同法》测试题姓名：分数：

一、填空：（每空1分）

1、禁止用人单位招用未满十六周岁的未成年人。文艺、体育和特种工艺单位招用未满十六周岁的未成年人,必须依照国家有关规定,履行审批手续,并保障其接受义务教育的权利。

2、下列劳动合同无效: 

（一）违反法律、行政法规的劳动合同； 

（二）采取欺诈、威胁等手段订立的劳动合同。

无效的劳动合同,从订立的时候起,就没有法律约束力。确认劳动合同部分无效的,如果不影响其余部分的效力,其余部分仍然有效。

劳动合同的无效,由劳动争议仲裁委员会或者人民法院确认。

3、劳动者就业,不因民族、种族、性别、宗教信仰不同而受歧视。

4、劳动合同应当以书面形式订立,并具备以下条款:劳动合同期限；工作内容；劳动保护和劳动条件；劳动报酬；劳动纪律；劳动合同终止的条件；违反劳动合同的责任。

劳动合同除前款规定的必备条款外,当事人可以协商约定其他内容

5、工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资

6、企业职工一方与企业可以就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项,签订集体合同。集体合同草案应当提交职工代表大会或者全体职工讨论通过。集体合同由工会代表职工与企业签订；没有建立工会的企业,由职工推举的代表与企业签订。

集体合同签订后应当报送劳动行政部门；劳动行政部门自收到集体合同文本之日起十五日内未提出异议的,集体合同即行生效

7、国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时,平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。

8、用人单位必须为劳动者提供符合国家规定的劳动安全卫生条件和必要的劳动防护用品,对从事有职业危害作业的劳动者应当定期进行健康检查。从事特种作业的劳动者必须经过专门培训并取得特种作业资格。

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9、用人单位由于生产经营需要,经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间,一般每日不得超过一小时；因特殊原因需要延长工作时间的,在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时,但是每月不得超过三十六小时。

10、不得安排女职工在怀孕期间从事国家规定的第三级体力劳动强度的劳动和孕期禁忌从事的劳动。对怀孕七个月以上的女职工,不得安排其延长工作时间和夜班劳动。

11、用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况；用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。

12、建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。

已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。

用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立

13、用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。

14、劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。

以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。

15、劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。

16、用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。

劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。

17、除劳动者违反培训服务期约定和竞业限制的情形外，用人单位不得与劳动者

约定由劳动者承担违约金。

18、用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。

19、劳务派遣单位应当依照公司法的有关规定设立，注册资本不得少于五十万元

20、劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。

21、非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式

22、非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。

从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同；但是，后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的履行

23、非全日制用工双方当事人不得约定试用期。非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。

非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日

24、用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。

25、有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：

（一）依照企业破产法规定进行重整的；

（二）生产经营发生严重困难的；

（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。

二、简答题：

26、有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额

外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（简答：10分）

（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；

（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；

（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的27、裁减人员时，应当优先留用下列人员：（简答：10分）

（一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；

（二）与本单位订立无固定期限劳动合同的；

（三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。

28、劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照劳动合同法法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（简答题：20分）

（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；

（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；

（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；

（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；

（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；

（六）法律、行政法规规定的其他情形。