经济法期中案例答案解析

第一篇：经济法期中案例答案解析

期中经济法案例分析题

一、甲乙丙丁四个自然人签订协议，投资建立以生产性为主的有限责任公司，注册资本40万元，甲乙丙均以货币出资，出资额为 10万 10万 5万，丁以专利技术投资，该专利已向国家专利局申报，但尚未拿到专利证书。该专利协议作价20万。同时协议还规定

1、公司章程由丁独立起草，无需公司董事会审议通过。

2、公司不设董事会，只设执行董事，甲为执行董事，并担任法定代表人及公司总经理。

3、由甲提议，乙担任公司财务负责人，并兼任公司监事。

4、公司成立后不足资金通过发行公司债券筹集，并计划发行债券20万元。

5、修改公司章程或与其他公司合并时，需经过全体公司董事过半数通过。

6、公司前三年无论盈利与否，均不提取盈余公积金。根据上述资料，结合公司法规定，分析说明以上不妥之处。

答：1.丁的专利尚未取得专利证书，也就是说丁的专利是否能获得审批仍未可知，因此不宜作为技术出资，而且在丁美取得证书的时候，也无法将该专利的专利权人变更为该有限责任公司，因此，丁以尚未取得专利证书的专利出资的做法不妥当

2.注册资本是40万，已有现金出资25万，丁的专利出资应当为15万，而不是20万 3.即使丁的专利取得了专利证书，也应该要求有资质的评估机构对其专利进行评估作价，不能由股东自行评估作价

4.公司章程必须由代表2/3以上表决权的股东通过，但董事会确实无需审阅公司章程 5.公司财务负责人属于高管，不能兼任监事

6.修改公司章程必须由代表2/3以上表决权的股东通过，这是最低的要求，公司章程可以做出更高的要求。

7.公司发行公司债券的要求是，有限公司的注册资本不能低于6000万，涉案公司注册资本为40万，无法发行公司债券。而且，公司累计债券余额不超过公司净资产的百分之四十，如果公司发行20万的债券，公司的净资产为20万，已远远超过40%的要求。盈余公积金不是法定公积金，不是必须提取的，因此不提取盈余公积金的做法没有问题

二、水晶宫有限责任公司是一家经营电器批发的企业，注册资本100万元。近年来由于市场不景气，公司资本总额与其实有资产悬 殊，2006年4月，水晶宫有限责任公司决定减少注册资本。5月，股东会以代表1/2以上表决权的股东通过决议，将公司注册资本减至人民币40万元;公司 自作出减少注册资本决议之日就向公司登记机关办理变更登记。问题：依据《公司法》，水晶宫有限责任公司在减少注册资本的过程中存在哪些问题? 答：(1)水晶宫有限责任公司的减资决议仅有代表1/2以上表决的股东通过，决议程序不合法。依公司法规定，股东会对公司增减资本作出决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。

(2)水晶宫有限责任公司减资后的注册资本为40万元，不符合公司法规定。依公司法，公司减少资本后的注册资本不得低于法定的资本最低限额，水晶宫有限责任公司系从事商品批发的有限责任公司，其注册资本最低限额为50万元人民币。

(3)水晶宫有限责任公司在作出减资决议后立即申请变更登记不符合公司法规定。依公司法，水晶宫有限责任公司在作出减资决议后应履行通知、公告债权人程序。

三丶甲与乙各出资100万元人民币设立志远商贸有限责任公司并经营良好，但实际上甲的100万元出资是向乙借的。公司一，因乙欠第三人丙50万元长期不还，丙要向人民法院起诉要求乙归还借款，乙便径自从公司拿50万元归还丙。甲提出异议，乙以甲的出资系向乙借款而否认甲的股东权。（1）乙径自从公司拿50元还债是否合法？（2）能否以甲的出资是从乙处借来的而否认甲的股东权？法律依据和法理依据何在？

答：（1）不合法。公司一旦设立，就成为独立的法人，甲与乙的出资所有权也就从个人转移到了公司，成为公司的独立财产。乙不能再对出资主张所有权，只能根据出资形成的股东权依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。乙的做法严重侵犯了志远商贸有限责任公司的法人财产权，也同时侵犯了甲的合法侵权。

（2）不能以甲的出资是从乙处借来的而否认甲的股东权。就借贷关系而言，甲对100万元借款享有所有权，有权以此出资成为公司的股东，而乙享有的是债权，根据债权的相对性，只能根据合同关系向甲主张债权。就公司而言，甲乙履行了对公司的出资，不问其出资是借贷的还是固有的（只要是享有处分权即可），公司成立后，甲乙就成为公司的股东，享有法定的股东权。

四丶张甲、王乙、李丙三人合伙开办了一个皮革厂。今年初，皮革厂因为机器故障，使得新进的一批生皮没有及时得到加工，导致亏损累计达到10万元。由于亏损三人发生矛盾，张甲要求退伙，李丙、王乙同意，但要求张甲承担2万元的亏损，并且当初的投资额不能退还，等以后再说，张甲同意了这些条件。张甲退伙后不久，王乙、李丙为偿还债务，将工厂的财产全部变卖，还有4．6万元债务无法偿还。在债主们的逼迫下，王乙、李丙找到张甲，要求张甲承担一部分债务，张甲以自己早已退伙为由拒不承担，王乙、李丙只好躲起来。债权人赵丁，多次上门讨债，没有结果，赵丁遂以张甲为被告向法院起诉，要求张甲偿还合伙债务2．8万元。张甲对合伙企业的债务是否应承担责任？

答：张甲对合伙企业的债务应承担责任。此案涉及到退伙以及退伙后对合伙企业的债务应否承担连带责任的问题。首先，本案中张甲的退伙合法成立。张甲要求退伙，得到王乙、李丙的认可，张甲可以退伙，退伙时承担了2万元的亏损。其次，张甲退伙后，仍应对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。本案中，张甲退伙时，合伙企业已有债务10万元。王乙、李丙为偿还债务变卖工厂全部财产，仍不能偿还债务，此时他们要求张甲承担一部分债务是合法的。根据《合伙企业法》规定，“退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任”。所以张甲不能以自己已经退伙为由拒不承担债务。

另外，根据《合伙企业法》规定，合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。“合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带责任”。合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。本案中，债权人赵丁可以向张甲、王乙、李丙中的任何一个人主张债权。如果张甲承担连带责任，所清偿数额超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。五丶2000年1月，赵、钱、孙、李、四人决定设立以合伙企业，并签订书面协议，内容如下：（1）赵出资10万元，钱以资实物折价出8万元，经其他人同意孙以劳务出资6万元，李货币出资4万元。（2）赵、钱、孙、李、四人按2：2：1:1比例分配利润和承担风险；（3）由赵执行合伙企业事务，对外代表企业，但签定大于1万元的销售合用应经其他人同意。协议未约定经营期限。发生以下事实：（1）2000年5月赵擅自以合伙企业名义与红天签定合同，红天公司不知道其内部限制。钱获知后，向红天公司表示不承认。（2）2001年1月，李提出退伙，并不给企业造成任何不利影响。2001年3月李经清算退伙。4月新合伙人周出资4万元入伙。2001年5月，合伙企业的债权人绿光公司就合伙人李退伙前的24万元现合伙人和李共同承担连带责任。李以自己退伙为由，周以自己新入伙为由拒绝承担。（3）赵为了改善企业的经营管理，于2001年4月独自聘任田某为合伙企业的经营管理人，并以合伙企业的名义对蓝海公司提供担保。（4）2002年4月，合伙人钱在与黄河公司的买卖合同中，无法偿还到期债务8万元。黄河公司于2002年6月向人民法院提起诉讼。黄河公司胜诉，于2002年8月申请强制执行钱在合伙企业中的财产份额。据以上事实回答下列问题：

（1）赵跟红天公司的合同是否有效？为什么？

（2）李的主张是否成立？为什么？如果李向红天偿还24万元，可以向那些当事人追偿，金额多少？

（3）周的主张是否成立？为什么？

（4）赵聘用田某及为蓝海公司担保是否合法？为什么？

（5）合伙人钱被人民法院强制执行其份额后，合伙企业决定对其除名是否符合法律规定？为什么？

（6）李的退伙属于何种情况，其退伙应符合那些条件？

答：（1）钱的观点不正确，根据由关《合伙企业法》规定，合伙企业对执行合伙企业事务的约定比能对抗善意的第三人

（2）李的说法均不无法律依据，根据《合伙企业法》的规定：退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。可以向过去和现在全体合伙人提出偿还，可以按比例也可以不按。

（3）周的主张也不成立根据《合伙企业法》的规定：新合伙人对入伙前合伙企业债务承担无限连带责任。

（4）不合法，《合伙企业法》规定：除合伙协议另有约定外，经全体合伙人一致同意，可以聘请合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员；以合伙企业名义的提供担保的须经全体合伙人同意

（5）可以，《合伙企业法》规定：合伙人的在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行和伙人当然退伙（6）自愿退伙，因为合伙协议未约定合伙期限，合伙人可以通知退伙，但有以下三项条件（a）必须是合伙协议未约定合伙期限；（b）必须是合伙人的退伙不给合伙企业事务执行造成不利影响；（c）必须提前30日通知其他合伙人。这三项必须同时具备，缺一不可。

六、华声股份有限公司属于募集设立的股份有限公司，注册资本为人民币5000万元，在设立过程中，经有关部门批准，以超过股票票面金额1.2倍的发行价格发行，实际所得人民币6000万元。溢价款1000万元当年被股东作为股利分配。两年后，由于市场行情变化，华声公司开始亏损，连续亏损两年，共计亏损人民币1200万元。股东大会罢免了原董事长，重新选举新的董事长。经过一年的改革，公司开始盈利人民币600万元，公司考虑到各股东多年来经济利益一直受损，故决定将该利润分配给股东。自此以后，公司业务蒸蒸日上，不仅弥补了公司多年的亏损，而且发展越来越快。1999年，公司财务状况良好，法定公积金占公司注册资本55%，法定公益金占公司注册资本的45%，公司决定，鉴于公司良好的财务状况，法定公积金可以不再提取了，法定公益金也无需再提取。为了增大企业规模，公司股东大会决定把全部法定公积金转为公司资本。（1）华声公司将股票溢价发行款作为股利分配，正确与否，请说明理由。

（2）华声公司在刚开始盈利时将盈利分配给各股东的作法对不对，正确的作法是什么？

（3）1999年华声公司决定不再提取法定公积金与法定公益金的理由充分不充分，为什么？

（4）公司股东会能否决定将公司的法定公积金全部转为公司资本，为什么？

答：（1）公积金，是指依照法律、公司章程或股东大会决议而从公司的营业利润或其他收入中提取的一种储备金，又称之为附加资本，可用于弥补亏损，扩大公司生产经营，增中资本。

股份有限公司依法溢价发行的款项属于公司资本公积金，不能作为股利分配，华声公司将股票发行的溢价款作为股利分配是错误的。

（2）公司向股东分配股利时应遵循非有盈余不得分配原则，按照法定顺序分配，具体讲，分配顺序为：①在税法允许的补亏期限内，以当年全部应纳税所得额弥补公司以前年度的亏损；②依法缴纳所得税；③弥补以税前所得补亏后仍存在的亏损；④提取法定公积金和法定公益金；⑤提取任意公积金；⑥分配股利。华声公司在刚开始盈利时未弥补以往公司的亏损就分配股利，违反法律规定，必须将分配的利润退还给公司。

（3）《公司法》规定，公司的法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上，可不再提取，1999年华声公司法定公积金占公司注册资本的55%，可以不再提取法定公积金。

《公司法》规定，公司在分配当年税后利润时，应当提取利润的10%列入公司法定公积金，并提取利润的5%至10%列入公司的法定公益金，但没有规定上限。所以，只要公司有税后利润，就应提取一定比例法定公益金。据此，华声公司作出停止提取法定公益金的决定是错误的。

（4）股份有限责任公司经股东大会决议可将法定公积金转为资本，但法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于注册资本的25%，本案中华声公司将全部法定公积金转为公司资本，显然违反了《公司法》的有关规定。

七、某有限责任公司拟任命有经营头脑的W担任公司的董事，但股东甲提出反对意见，因为W目前在文化局担任副处长，是国家的公务员；股东乙认为W才华出众，极富经营头脑，还有半年就退休了，现在工作不是很忙，完全可以胜任董事的职务。另外，该有限责任公司董事Z在担任该公司董事期间，还与高中同学合伙成立了合伙企业经营与该有限责任公司相同的产品，获得个人收益10万元。股东甲一直对公司的经营管理业绩不太满意，想抽回出资或者悄悄将自己持有的出资份额转让给一直想投资实业的G。问题：

1．W是否可以担任公司的董事？

2．Z董事是否可以成立合伙企业与该有限责任公司竞争？ 3．10万元收益如何处理？

4．股东甲是否可以实现自己的想法？

答：W不可以担任该有限责任公司的董事。

【解析】因为我国公司法对公司高级管理人员有严格的任职资格限制。根据《公务员法》的规定，公务员不得从事或者参与营利性活动，在企业或者其他营利性组织中兼任职务。

2．【答案】Z董事不可以成立合伙企业与其任职的有限责任公司竞争。

【解析】因为其这样的行为违反了公司法规定的董事的竞业禁止的义务。竞业禁止是指在公司担任特定职务，负有特定职责的人不得自营或与他人经营与任职公司营业范围相同或类似的交易活动，如果允许他们与本公司进行竞争，公司和股东的利益就有可能受到损害，也与基本的商业道德不相吻合。3．【答案】Z董事的10万元收益应归公司所有。

【解析】《公司法》第149条规定：“董事、高级管理人员不得有下列行为：(一)挪用公司资金；(二)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；(三)违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；(四)违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；(五)未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；(六)接受他人与公司交易的佣金归为己有；(七)擅自披露公司秘密；(八)违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。” 4．【答案】股东甲的想法不能实现。

【解析】因为公司成立后，为了保证公司资本的充足，股东不能抽回出资。虽然股东转让自己的出资份额是允许的，但有限责任公司的股份转让却受到法律的一定的限制。《公司法》第72条规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。因此，股东甲的想法不能成立。

第二篇：经济法案例答案

第三章 消费者权益保护法

参考答案

第一节

案例1：下面的案例中某学校食堂是否属于消费者？

1999年中秋节前，某学校食堂从某食品加工厂购进5箱腊肉，次日经加工后分用于本校师生午餐；进餐后不久，在该食堂进餐的师生纷纷出现腹绞痛、腹泻等症状，遂立即与医院及市卫生防疫站取得联系，经紧急治疗，患病师生均脱离危险。后查明，这次事故系某食品加工厂供应的腊肉腐败霉变所致。为此，学校依法向市某区人民法院提起民事诉讼，请求判令食品加工厂赔偿经济损失。参考答案：

我国《消费者权益保护法》第2条规定“消费者为生活消费需要购买、使用商品或接受服务，其权益受本法保护”。某学校食堂符合消费者的特征。生活消费是为了满足人的物质、文化生活的需要而消耗各种物质产品、精神产品和劳动服务的行为和过程，具体表现在吃、穿、住、行、用等方面。某学校食堂从某食品加工厂购进5箱腊肉的目的是为了给广大师生午餐之用，因此属于消费者。但目前关于消费者的定义现存在较大争议，许多学者认为我国《消费者权益保护法》所规定的消费者仅指个体消费者，不应包括单位和法人。因此对消费者概念进行重新界定，已成当务之急。

案例2：下列案例中，受害人可否依《消费者权益保护法》提起诉讼？ 1994年底到1995年初，辽宁省台安县种子公司第四经销站从凌源市宋杖子镇农业服务站购进30760公斤名为“掖单子十三”的玉米种子，在未复检的情况下，售给739户农户，农民播种后发现玉米长势参差不齐、植株高矮不一，进入结穗期的穗型、粒型、轴色与正常的“掖单子十三”相比均不一致，植杆早衰、减产程度较大，于是他们集体到政府上访，在县政府支持下，鞍山市种子管理站做了田间鉴定，结论为此种子不是“掖单子十三”杂交种，于是739户农户对台安县种子公司第四经销站和凌源市宋杖子镇农业服务站提起集团诉讼。参考答案：

《消费者权益保护法》第54条规定，农民购买、使用直接用于农业生产的生产资料，也适用该法的规定。这是对《消费者权益保护法》适用范围的特殊规定。这是因为，农业生产不同于其他商品的生产，农业生产与农民的生活消费密不可分，农业生产不完全是商品生产，农民生产的农产品有的作为商品销售，有的作为生活消费品自己使用。农业生产是农民生活的基本来源。农民在农业生产消费中也处于弱者地位。为了保护农民生活和农业生产的稳定和发展，在消费者权益保护法中作了特殊适用的规定。本案中受害人可依《消费者权益保护法》提起诉讼。第二节

案例1：1999年，上海的一名女大学生在屈臣氏公司一家超级市场连锁店购物离开时，防盗铃骤响，商场女保安将她带入地下室进行搜身检查，女保安用手提电子探测器对女大学生进行全身检查后，探测器测出其髋部带有磁信号，女保安当即要求女大学生脱裤检查。结果未检查出大学生身上带磁信号的商品，允许其离店。事后，女学生以侵犯人身权、名誉权提起诉讼，要求公开赔礼道歉和赔偿精神损害50万元。该案件侵犯了女大学生的何种权利？ 参考答案：

该案件侵犯了女大学生人格尊严受尊重权。维护尊严权也称受尊重权，是指消费者依法享有的在购买、使用商品或接受服务时人格尊严、民族风俗习惯得到尊重的权利。该项权利包括消费者的人格尊严应受到尊重。人格尊严是消费者人权的重要组成部分，包括姓名权、名誉权、荣誉权和肖像权等，人格尊严是消费者精神上的利益。但终审法院认为，商场的检查是单独秘密进行的，并未引起女学生的名誉贬损，不构成名誉侵权；但是，宪法规定公民的人 1

格不受侵犯，由此，法院确认商场的行为侵犯了女学生的人格尊严权，判令被告

一、被告向原告赔礼道歉。

二、赔偿原告人民币1万元精神损失费。

三、被告负担两审诉讼费共计人民币820元。

案例2：1998年8月，某市煤气公司为华某所住小区安装煤气管道，煤气公司工作人员告诉他们，本市公民安装煤气管道,必须填写申请表，并交纳2000元初装费和900元的热水器费用。李某当即填写了居民安装煤气管道申请表，但表示热水器已经购买，只同意交纳2000元初装费。煤气公司工作人员说如不在本公司购买热水器，就不能安装煤气管道。华某无奈之下只好花900元钱在煤气公司购买热水器，才得以装上煤气。后来，华某多次找到煤气公司要求退回热水器，未果。后华某诉至某区人民法院，要求法院判令煤气公司退还其购买热水器的款项，并赔偿其交通费等损失200元。某市煤气公司侵犯了华某何种权利？ 参考答案：

该案件中某市煤气公司侵犯了华某的选择权。择权是指消费者享有自主选择商品或者服务的权利。消费者在购物商品或接受服务时，有权根据自己的经验、喜好、判断，自主选择商品和服务。这一权利包括：第一，自主选择经营者的权利；第二，选择商品品种或者接受服务方式的权利；第三，自主决定购买或者不购买任何一种商品或接受、不接受任何一项服务的权利；第四，在自主选择商品或服务时，有权进行比较、鉴别和挑选的权利。作为生产经营者，不得拒绝消费者选择某种商品或服务，不能为消费者指定商品或服务，不能以联手方式垄断价格或销售，出售商品不得硬性搭配；作为服务商，未经消费者同意不得擅自增加可选择的服务项目，否则即构成对消费者自主选择权的侵犯。该案中区人民法院经过审理后，认为热水器并非安装煤气管道施工所必须配备的部件，消费者华某有权利在市场上根据自己的需要选择合适的热水器。煤气公司利用自己经营上的优势地位，强制华某购买本公司的热水器，违反了《中华人民共和国消费者权益保护法》第4条、第9条之规定，是侵权行为。判决：（1）煤气公司为华某办理热水器退货手续，退还华某购货款900元；（2）煤气公司赔偿华某交通费等200元；（3）诉讼费150元由煤气公司承担。

案例3：从下列案例中理解何为消费者的求偿权？书款退回后，消费者是否仍有权要求出版社赔偿？

浙江省金华市读者汪新章在金华市新华书店兰溪门市部购买了一本吉林出版社出版的清代袁枚的《随园诗话》（一套三册），该书标价98元，以9折88.2元售出。汪仅读了182页，就发现错别字565个，还有印刷、装订差错多处，他遂向书店和出版社反映，提出索赔要求。当地新华书店表示，书款可以退回，但赔偿书价一倍的要求却无先例，拒绝赔偿。出版社表示，此书的质量问题已经发现，一批库存和收回的《随园诗话》已销毁，读者手中的书可以退回出版社。最后，经书店、出版社、读者三次交锋，终于达成协议，书店退还书款88.2元，出版社向汪新章赔偿150元。参考答案：

求偿权也称索赔权或获得赔偿权，即消费者因购买、使用商品或服务受到人身、财产损害时，享有依法索赔并获得赔偿的权利。它是与消费者第一项权利即保障安全权紧密相联的一项权利，该项权利是弥补消费者所受到损害的必不可少的救济性权利。享有此项权利的消费者范围非常广泛，它包括商品的购买者、商品的使用者、服务接受者；购买使用者和非购买使用者，还包括既没有购买也没有使用的受到伤害的第三人。求偿权的范围包括人身损害和财产损害。

该案件中书款退还后，消费者可以有权再主张出版社进行赔偿，因为《消费者权益保护法》第49条规定：“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用的一倍”。在此，2

汪某除了要求退还书款外，还可以要求双倍赔偿。案例3：2005年8月18日，消费者夏毓芬在深圳家福特建材超市有限公司合肥分公司地下超市园艺厅选购地垫时，跌倒在超市内低于地面60厘米的池内，造成右股骨颈骨折。经过合肥市105医院治疗，进行了全髋关节置换手术。术后经有关司法部门鉴定，夏毓芬构成8级伤残。夏毓芬在与商家协商无效的情况下向合肥市消费者协会投诉，消协受理后经过调查确认商场确实存在安全隐患。遂依法组织夏毓芬与经营者进行调解，最后达成调解协议，商家一次性赔偿夏毓芬医疗费、伤残补助费、误工费、护理费等有关费用103800元；商场租赁方合肥花园物业发展公司补偿夏毓芬精神损失补偿金等费用105000元，两项合计218800元。参考答案：

这是一起由消费者协会调解成功的消费者人身安全损害赔偿案件。《消费者权益保护法》第十八条明确规定：“经营者应当保证其提供的商品或者服务符合保障人身、财产安全的要求。对可能危及人身、财产安全的商品和服务，应当向消费者做出真实的说明和明确的警示，并说明和表明正确使用商品或者接受服务的方法以及防止危害发生的方法。” 此案的意义在于警示经营者在提供商品和服务时，应当尽到安全保障义务。仅仅有危险警示是不够的，还应采取切实有效的措施保障消费者在消费过程中的人身、财产安全。第三节

案例1：下列案例中经营者是否侵犯了消费者的合法权益？ 2001年8月30日下午1点左右，北京某公司职员周先生到罗杰斯餐厅用餐，该店实习经理以其衣冠不整为由拒绝他就餐，还将其领到一个告示牌前，上面写有：为了维护多数顾客的利益，本餐厅保留选择顾客的权利。周先生认为，他穿的T恤、短裤及拖鞋不属于衣冠不整之列，也没有侵犯其他顾客的权利。故以侵犯其名誉权为由诉至法院，请求判令该餐厅赔礼道歉，拆除店堂告示牌，赔偿精神损失费5000元。参考答案：

该案件中经营者并未侵犯消费者的合法权益。消费者的人格尊严应受到尊重，在这里周先生的人格尊严并未受到侵犯，因为餐厅实习经理是好言相劝，希望他下次衣着得体后再欢迎其来用餐，并无语言上的侮辱。该案最后由北京海淀区人民法院以罗杰斯公司不构成侵犯名誉权结案。

案例2：下列案例属于什么性质问题？侵犯了消费者的何种权利？消费者应当如何维权？ 姚女士和男友来到某俱乐部，点了两杯矿泉水、两首歌，正在自娱自乐时，走过来几位浓妆小姐，坐在二人身边，点了盘水果自顾自大嚼，等到账单上来，上面赫然写着840元，这对恋人要求店方开出明细表，不料却涌出数位彪形大汉，其中一个用力推了姚女士一把，然后大叫：“电脑被你撞坏了，快赔1000元，”两人只好付出1840元走开。参考答案：

该案侵犯了消费者的知情权和公平交易权。知情权也称知悉真情权、获取信息权、了解权，是消费者享有的知悉所购买的商品和服务的真实情况的权利。公平交易权是指消费者在购买商品或者接受服务时，有权获得质量保障、价格合理、计量正确等公平交易条件，有权拒绝经营者的强制交易行为。该案中姚女士及男女点了两瓶矿泉水和两首歌就需求支付840元，且不给开明细表，显然侵犯了其知情权；涌出数位彪形大汉，其中一个用力推了姚女士一把，然后大叫：“电脑被你撞坏了，快赔1000元，”属于讹诈，侵犯了其公平交易权。案例3：从下面的《特别规定》分析政府保护消费者合法权益可以采取哪些措施？ 2007年7月27日国务院发布了《关于加强食品等产品安全监督管理的特别规定》，规定生产企业召回存在安全隐患产品的义务。所谓产品召回，是指生产企业生产的产品存在设计缺陷或制造缺陷，并已经进入流通、消费领域，为避免缺陷产品危及人身安全及财产损失，生产企业及时将缺陷产品从流通、消费领域收回，予以维修，或者销毁，并承担相关费用的制度。3

产品召回制度对于更有效地保护消费者的合法权益、提高生产企业的信誉、最大限度地降低生产企业赔偿费用具有重要意义。《特别规定》明确，生产企业发现其生产的产品存在安全隐患，可能对人体健康和生命安全造成损害的，应当向社会公布有关信息，通知销售者停止销售，告知消费者停止使用，主动召回产品，并向有关监督管理部门报告；销售者应当立即停止销售该产品。《特别规定》同时要求，销售者发现其销售的产品存在安全隐患，可能对人体健康和生命安全造成损害的，应当立即停止销售该产品，通知生产企业或者供货商，并向有关监督管理部门报告。如果生产企业和销售者不履行这一规定义务，《特别规定》明确：由农业、卫生、质检、商务、工商、药品等监督管理部门依据各自职责，责令生产企业召回产品、销售者停止销售，对生产企业并处货值金额3倍的罚款，对销售者并处1000元以上5万元以下的罚款；造成严重后果的，由原发证部门吊销许可证照。参考答案：

政府保护消费者合法权益可以采取很多措施：各级人民政府应当加强领导，组织、协调、督促有关行政部门做好保护消费者合法权益的工作。各级人民政府应当加强监督，预防危害消费者人身、财产安全行为的发生，及时制止危害消费者人身、财产安全的行为。各级人民政府工商行政管理部门和其他有关行政部门应当依照法律、法规的规定，在各自的职责范围内，采取措施，保护消费者的合法权益。有关行政部门应当听取消费者及其社会团体对经营者交易行为、商品和服务质量问题的意见，及时调查处理。人民法院应当采取措施，方便消费者提起诉讼。对符合《中华人民共和国民事诉讼法》起诉条件的消费者权益争议，必须受理、及时审理。有关国家机关应当依照法律、法规的规定，惩处经营者在提供商品和服务中侵害消费者合法权益的违法犯罪行为。在该案中，政府主要采取的是规定经营者负有召回存在安全隐患产品义务的作法，是一种强制监管措施。产品召回既包括自愿召回，也包括强制召回。强制召回，是政府直接对经营者所采取的强制监管的措施，经营者对应当召回的产品如若不召回应承担相应的法律责任，如该案中的《特别规定》明确规定：如果生产企业和销售者不履行这一规定义务，由农业、卫生、质检、商务、工商、药品等监督管理部门依据各自职责，责令生产企业召回产品、销售者停止销售，对生产企业并处货值金额3倍的罚款，对销售者并处1000元以上5万元以下的罚款；造成严重后果的，由原发证部门吊销许可证照。第四节

案例1：分析下列报道中经营者的法律责任是什么？ 据《经济参考报》2006年8月10日报道：《北京六家食品企业被勒令退市》。由于多次存在质量问题，北京6家食品企业被勒令退市，并纳入北京市企业信用警示系统的“黑名单”。企业的股东和法人3年至5年内不能在北京投资办企业。参考答案：

经营者侵犯消费者的合法权益，不仅应当承担民事责任，还需要承担行政处罚责任。行政处罚责任包括精神罚、财产罚、能力罚和人身罚。该案件里北京6家食品企业所承担的是行政处罚责任，因为北京6家食品企业被勒令退市，并纳入北京市企业信用警示系统的“黑名单”，这其实是对经营者的一种能力罚。

第四章 产品质量法

参考答案

第一节

案例1：下列案例中的“电脑软件”设计者应否承担产品责任？

《读者文摘》1990年第3期“电脑闯祸”一文介绍：1981年7月4日在日本川崎工业公司明石工厂，科员浦田被机器人“活活”“掐”死，此事曾令全日本震惊不已；前苏联国际象棋冠军尼古拉·德科夫与一部超级电脑对弈。由于尼古拉连胜三局，使得电脑“恼羞成怒”，当 4

象棋大师执棋下第四局时，电脑向金属棋盘发送了一股强电流，致使德科夫立即触电，在数百名观棋者的注视下惨死。这两起命案中受害人的代理人或亲属可否以“电脑软件”设计者有误而对软件工程师提起产品责任诉讼呢? 参考答案：

该案中的“电脑软件”设计者应承担产品责任。因为电脑软件属于我国产品质量法中所规定的产品的范围。我国《产品质量法》规定：“本法所称产品是指经过加工，制作，用于销售的产品。”这就是说，我国产品的范围是经过加工制作的（包括工业、手工业等）用于销售的产品，而电脑软件则符合该条件，因此其设计者应产品缺陷导致的产品质量事故应承担产品责任。第五节

例题1：产品责任的归责原则与一般民事侵权责任的归责原则有什么不同？为什么？ 参考答案：

产品责任的归责原则一般以严格责任为主，而一般民事侵权责任的归责原则以过错责任原则为主。严格责任也称无过错责任原则。只是不同法系的称呼不同而已，英美法系称为严格责任，大陆法系称为无过错责任原则或无过失责任原则。其含义是生产者生产的产品因缺陷造成他人人身和财产损害时，不论生产者是否有过错，均应向受害人承担赔偿责任。我国《产品质量法》对生产者的产品责任适用严格责任原则。

例题2：因为产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷存在，免于生产者的赔偿责任是否合理？

美国加利福尼亚州上诉法院改判的辛德尔诉阿伯特化学厂损害赔偿案。辛德尔是一个乳腺癌患者，在她出生前，其母亲服用了当时广为采用的防止流产的乙烯雌粉，后来研究证明，服用此药可能引起胎儿患乳腺癌，辛德尔就是此药的受害者。辛德尔提出诉讼以后，初审法院没有支持其诉讼请求。辛德尔上诉以后，上诉法院认为辛德尔的这种诉讼请求是正当的，判决支持了辛德尔的赔偿请求。参考答案：

在美国的法律规范中，对生产者承担的产品责任的归责原则是严格责任，但立法中对生产者没有可免责的规定。因此在美国法中，产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷存在，免于生产者的赔偿责任是不合理的。在我国的法律规范中，对生产者承担的产品责任的归责原则也是严格责任，但我国的产品质量法对生产者有免责规定。《产品质量法》41条规定，因产品存在缺陷造成人身、缺陷产品以外的其他财产损害的，生产者应当承担赔偿责任。生产者能够证明有下列情形之一的，不承担赔偿责任：生产者的免责条件包括：（1）生产者未将产品投入流通的。（2）产品投入流通时引起损害的缺陷尚不存在的。（3）将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷存在的。在我国产品质量法中，产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷存在，免于生产者的赔偿责任是合理的。

案例3：下列案例中某啤酒厂是否应承担赔偿责任？假设某啤酒厂应负责，应该赔偿张某哪些费用？某啤酒厂在承担赔偿责任后能否向酒瓶生产厂追偿？为什么？ 韩某从某啤酒厂买了3箱清爽型啤酒，用汽车送到自己居住的楼下，请同事张某帮他搬上去，在搬运过程中，突然箱内一啤酒瓶爆炸。张某的右眼被飞起的碎瓶口击中，流血不止。经治疗，张某的右眼视力在出院只有0.2，而且据医生说，视力是否会继续下降，尚难断定。事故发生后，张某要求某啤酒厂赔偿自己所受的经济损失。某啤酒厂认为自己不应负责任，因为经检验，张某所受损害是因酒瓶质量太差引起的，张某应要求生产酒瓶的厂家赔偿。啤酒厂只对酒负责，不对包装物负责。参考答案：

某啤酒厂应承担赔偿责任。根据《产品质量法》第43条规定：因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿。某啤酒厂是生产者，因此应对其产品质量负责。

某啤酒厂应赔偿张某医疗费、治疗期间的护理费、因误工减少的收入等，如果眼睛残疾，还应包括自助具费、生活补助费、残疾赔偿金等。某啤酒厂赔偿后有权向酒瓶生产厂进行追偿。因为属于产品的生产者的责任，产品的销售者赔偿的，产品的销售者有权向产品的生产者追偿。属于产品的销售者的责任，产品的生产者赔偿的，产品的生产者有权向产品的销售者追偿。

第五章 反不正当竞争法

参考答案

案例1：如何保护“北京醇”？

北京市牛栏山酒厂是北京市最大的酒类生产厂家之一，其主要产品“华灯牌”北京醇在消费者中享有较高声誉。自1992年年底投放市场以来，华灯牌北京醇很快被中国食品工业协会、北京名牌产品工程领导小组评为名牌产品并先后多次获得表彰和嘉奖，畅销全国大部分地区。“北京醇”的商品名称使用权，由国家工商管理局召开会议并郑重宣布，“北京醇”三个字，只有北京牛栏山酒厂独家享有。但是在全国市场上，不断出现假冒、仿冒的华灯牌北京醇。据不完全统计，仅北京市场上就有10余家酒厂非法假冒、仿冒华灯牌北京醇。参考答案：

北京市牛栏山酒厂应该加强自身的维权。因为根据〈反不正当竞争法〉的规定，“擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品”的行为是欺骗性市场交易行为，北京市牛栏山酒厂应对这样侵权行为付诸法律予以打击。另外政府应加强监督检查。〈反不正当竞争法〉在第三章专门对不正当竞争行为的监督检查作了较为具体的规定。第3条第2款规定：“县级以上人民政府工商行政管理部门对不正当竞争行为进行监督检查；法律、行政法规规定由其他部门监督检查的，依照其规定。”这些规定是实现鼓励和保护竞争、禁止不正当竞争，保护经营权和消费者合法权益的必要条件和措施。对不正当竞争行为进行的监督检查，除了专门机构的监督检查，也应包括其他组织和公民个人进行的社会监督

案例2：从下面案例中理解何为引人误解的虚假宣传？

“连续使用28天，细纹及皱纹明显减少47%，肌肤年轻12年。”这是宝洁公司生产的SK-Ⅱ紧肤抗皱精华乳曾经使用的广告词。在这则广告的吸引下，一位名叫吕萍的江西消费者在南昌太平洋百货购买了一支SK-Ⅱ紧肤抗皱精华乳。但一个月过去后，吕女士发现非但无效，反而在使用中出现皮肤搔痒和部分灼痛的情况。据调查，此款产品还存在成分标示不明及含有腐蚀性物质的嫌疑。这款产品瓶身原本印有产品成分的日文说明，经翻译，日文标示的产品成分表明，这款SK-Ⅱ紧肤抗皱精华乳含有氢氧化钠，俗称“烧碱”，具有较强的腐蚀性。《中华人民共和国产品质量法》有明确规定，对有腐蚀性的物质，必须有警示标志或者中文警示说明，这是法律非常明确表述的。而SK-Ⅱ并没有做到这一点。2005年3月1日，吕萍一纸起诉状把经销商江西凯美百货管理有限公司以及SK-Ⅱ的总经销商广州浩霖贸易有限公司告上了法庭。南昌市东湖区法院受理了此案并开庭审理。3月14日，吕萍又向法院递交了两份“追加被告”申请，一份针对销售代理商“宝洁(中国)有限公司”，一份针对广告代言人“刘嘉玲”，均被起诉为“欺诈”行为。2005年4月1日，案件开庭审理，一审判决吕萍败诉。吕萍上诉后，南昌中院依然维持原判。明星刘嘉玲为SK-Ⅱ 做的广告，因用词不准确，已被江西省南昌市工商局正式确定为虚假广告。后来，宝洁公司在南昌市工商行政管理局签字认罚，金额为20万元。处罚的主要理由是 SK－Ⅱ经销者的虚假宣传行为违反了《反 6

不正当竞争法》的规定。参考答案：

所谓虚假宣传是指商品宣传的内容与商品的实际情况不相符合，如将国产商品宣传为进口商品等。虚假宣传行为的构成是：第一，行为的主体，有广告主、广告经营者和广告发布者。根据我国《广告法》的规定，广告主，是指为推销商品或者提供服务，自行或者委托他人设计、制作、发布广告的法人、其他经济组织或者个人。广告经营者，是指受委托提供广告设计、制作、代理服务的法人、其他经济组织或者个人。广告发布者，是指为广告主或者广告主委托的广告经营者发布广告的法人或者其他经济组织。第二，行为人的主观方面：广告主属于故意。广告经营者和广告发布者的故意和过失均构成违法。第三，虚假宣传行为侵犯的客体有：消费者的合法权益；其它经营者的合法权益；市场交易的正常秩序。第四，虚假宣传行为的客观方面，是利用广告的方法和其他方法两类。这实际上已经包括了所有能够使社会公众知悉的宣传形式。

案例3：买“全聚德”牌的快餐包装烤鸭，临上火车前误购了商标不同而外包装十分近似的显著标明名称为“仝聚德”的烤鸭，遂向“全聚德”公司投诉。“全聚德”公司发现，“仝聚德”烤鸭的价格仅为“全聚德”的1/3。如果“全聚德”起诉“仝聚德”，其纠纷的性质应当是什么？ 参考答案：

该案件的性质是欺骗性交易的不正当竞争纠纷案。《反不正当竞争法》第5条对欺骗性交易作了规定，经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易，损害竞争对手：①假冒他人的注册商标；②擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；③擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；④在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。全聚德是知名商品特有的名称，故符合该不正当竞争行为的构成要件。低价倾销行为的构成要件要求“低于成本价”，本题也不符合。“仝聚德”与“全聚德”是不同的名称，不构成侵犯名称权。

第六章 反垄断法

参考答案

第二节

案例1.以下行为是否构成行政垄断？

2004年辽宁锦州市公安局强制企事业单位和个体工商户到其指定的公司更换刻制印章。福建省泉州市公安局利用汽车上牌和年检的权力强制小轿车用户到其指定的企业安装GPS设备。辽宁省工商局、福建省工商局分别向省公安厅发出行政建议书，通过省公安厅干预，制止了上述行为。参考答案：

辽宁锦州市公安局强制企事业单位和个体工商户到其指定的公司更换刻制印章的行为已构成行政垄断。行政垄断，是指行政机关及其所属部门和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，滥用行政权力，排除、限制竞争的行为。该案中的行为称作行政限定交易，指政府及其部门滥用行政权力，限定他人购买或使用其指定的经营者的商品或服务，限制其他经营方正当的经营利益。《反垄断法》第32条明确规定：“行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织不得滥用行政权力，限定或者变相限定单位或者个人经营、购买、使用其指定的经营者提供的商品。”

案例2：下面的案例中被上诉人的行为是否构成限制竞争行为？

在1985年美国佐治亚州律师资格考试的准备过程中，本案上诉人与被上诉人佐治亚州BRG公司签订合同，接受BRG公司提供的考前辅导。上诉人称：因BRG和另一被上诉人HBJ公司 7

之间订立了不合法协议导致BRG的课程价格提高。HBJ是美国最大的律考辅导课程提供商。本案争议的焦点是被上诉人之间在1980年签订的协议是否违反了《谢尔曼法》第1条。从1976年开始，HJB就在有限的基础上提供佐治亚州律考辅导课程。在1977年到1979年间，HJB与BRG之间展开了直接和激烈的竞争。在那时，双方都是佐治亚州律考辅导课程的主要提供商。双方在1980年初达成协议，HJB授予BRG在佐治亚州销售HBJ教材和使用Bar/Bri商号的排他性权利。双方同意HBJ不会在佐治亚州与BRG竞争，BRG也不会在佐治亚州以外与HBJ竞争。根据该项协议，HJB获得每一个BRG注册学生100元并且可以获得超过350元后的所有利润的40%。在1980年的协议之后，BRG的学费立刻从150元涨到400元。上诉人称，被上诉人之间关于被上诉人中的一方退出佐州市场的协议安排违反了《谢尔曼法》。北佐治亚联邦地区法院作出简易判决，支持被告。作为原告的法学院学生提起上诉。联邦第十一巡回上诉法院维持了下级法院的判决。但是，联邦最高法院认为，互为竞争的律考辅导课提供方之间的协议不合法地限制了贸易，因而违反了《谢尔曼法》，遂作出判决：撤销原判并发回重审。参考答案：

该案例中被上诉人的行为已构成限制竞争行为。限制竞争行为是指由两个或两个以上的企业通过共谋实施的限制竞争的行为。被告之间互为竞争的律考辅导课提供方之间的协议不合法地限制了贸易，显然是一种限制竞争行为。

我国《反垄断法》对限制竞争行为的相关规定如下：禁止具有竞争关系的经营者达成垄断协议。相互处于竞争关系的经营者之间的横向协议，往往会排除、限制竞争，因此多数横向协议都属于反垄断法所规制的垄断协议。反垄断法对应予禁止的具有竞争关系的经营者达成的垄断协议进行了列举规定：

第一，固定或者变更商品价格。价格竞争是经营者之间最重要、最基本的竞争方式，因此，经营者之间通过协议、决议或者协同行为，固定或者变更商品价格的行为，是最为严重的反竞争行为。

第二，限制商品的生产数量或者销售数量。产品或者服务的供应数量减少，必然会导致价格上升，损害消费者利益，因此，经营者之间限制商品的生产数量或者销售数量的协议是典型的垄断协议。

第三，分割销售市场或者原材料采购市场。即经营者之间分割地域、客户或者产品市场，这种行为限制了商品的供应，限制了经营者之间的自由竞争。

第四，限制购买新技术、新设备或者限制开发新技术、新产品。开发新技术、新产品，有利于降低成本，提高生产效率，是一种有效的竞争手段，也有利于消费者利益。经营者通过协议对新技术、新设备的购买，以及新技术、新产品的开发作出限制，是减少竞争、破坏竞争的行为。

第五，联合抵制交易。又称集体拒绝交易，即协议各方联合起来不与其他竞争对手、供应商或者销售商交易。

按照第三种情况的规定，该行为在我国也应认定为构成限制竞争行为。案例3：下面的案例中，首都机场集团公司的行为是否构成垄断？

在2004年3月份的第二周里，首都机场集团公司决定：从3月15日起，由19家产、寿险公司集体共保的航空意外险产品，将不能在首都机场进行销售，首都机场将只代理其占50％股份的中美大都会人寿保险公司北京分公司的独家航空意外险产品。由此19家保险公司将失去40％的北京航意险市场。有人认为首都机场作为公共资源，应允许所有实体都有机会介入，因此有人指责首都机场有垄断之嫌、有侵犯消费者选择权之嫌。也有人认为：首都机场集团是经营实体，其可以选择销售哪些品种的产品，就像一家店里可以卖茅台酒也可以卖古井贡酒一样，此举是合法的商业行为，并不构成垄断。参考答案：

首都机场集团公司的行为已构成垄断行为。首都机场作为公共资源，应允许所有实体都有机会介入，首都机场的垄断行为，属于滥用市场支配地位的垄断行为。由19家产、寿险公司集体共保的航空意外险产品，将不能在首都机场进行销售，首都机场将只代理其占50％股份的中美大都会人寿保险公司北京分公司的独家航空意外险产品。由此19家保险公司将失去40％的北京航意险市场。这种行为严重地侵犯了消费者的选择权。案例4：下列案例中湖北省汉川市政府的行为是否构成行政垄断？

2006年3月17日，湖北省汉川市政府办公室下发“［2006］11号”文件，要求市直机关和各乡镇农场在公务接待中使用小糊涂仙系列酒，并给各单位附加总计200万元的任务。该行政行为使其他白酒类品种在政府公务接待市场中失去了竞争机会，该市公务接待用酒市场由广州云峰酒业一家垄断。2006年4月6日，此事被媒体曝光，当天文件废止。2006年4月7日，湖北省汉川市纪委、市监察局联合下发《关于严禁党员干部公款大吃大喝的通知》，要求全市“严格公务接待纪律”，“倡导公务接待中使用地产酒、地产烟，促进地方经济发展”。参考答案：

汉川市政府的行为已构成行政垄断，行政垄断是指行政机关及其所属部门和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，滥用行政权力，排除、限制竞争的行为。该案中的行为称作地区垄断，是指地方政府禁止外地商品进入本地市场，或者阻止本地原材料销往外地，由此使全国本应统一的市场分割为一个个狭小的地方市场。我国《反垄断法》第33条规定：行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织不得滥用行政权力。

第三篇：经济法案例及答案

经济法案例

一、某市有4家生产经营冶金产品的集体企业，拟设立一股份公司，只发行定向募集的记名股票。总注册资本为900万元，每个企业各承担200万元。在经过该市有关领导同意后，正式开始筹建。4个发起人各认购 200万元，其余100万元向其他企业募集，并规定，只要支付购买股票的资金，就即时交付股票，无论公司是否成立。且为了吸引企业购买，可将每股1元优惠到每股0．9元。一个月后，股款全部募足，发起人召开创立大会，但参加人所代表的股份总数只有三分之一多一点。主要是有两个发起人改变主意，抽回了其股本。创立大会决定仍要成立公司，就向公司登记机关提交了申请书，但公司登记机关认为根本达不到设立股份公司的条件，且违法之处甚多，不予登记。

此时，发起人也心灰意懒，宣布不成立公司了，各股东的股本也随即退回。但这样一来，公司在设立过程中所产生的各项费用及以公司名义欠的债务达12万元，加上被退回股本的发起人以外的股东要求赔偿利息损失3万元，合计15万元的债务，各发起人之间互相推倭，谁也不愿承担。各债权人于是推选2名代表到法院状告4个发起人，要求偿还债务。4个发起人辩称，公司不能成立，大家都有责任，因此各人损失自己承担。

问：1．本案的股份公司成立过程中有哪些违法之处？

2．本案4个发起人是否应承担公司不能成立时所产生的债务？为什么？

［答案］

（1）根据公司法的规定，本案的股份公司在设立过程中有如下违法之处：

①发起人只有4人，不够法定5人的最低限额；

②未经省级人民政府或国务院授权部门同意，仅有领导同意是不行的；

③公司登记成立前不得向股东交付股票，而非本案只要认购就交付股票，不管公司成立与否；

④股票只能按票面金额或超过票面金额发行，而不得低于票面金额发行，本案中的优惠是错误的；

⑤创立大会不足法定代表股份总数的认股人。法定为超过1/2才可举行创立大会；

⑥ 两名发起人私自抽回股本。公司法规定，除未按期募足股份，发起人未按期召开创立大会或创立大会决议不设立公司外，发起人、认股人缴纳股款后不得抽回其股本；

⑦ 最后，注册资本末达法定最低限额。法定股份公司注册资本不得低于人民币 1000万元。

（2）应当承担该债务。因为公司设立失败，应由发起人对设立行为所产生的债务和费用承担连带责任。

［法理详解］

（2）基于上述违法之处，故公司登记机关不予登记，导致公司不得成立。对于公司在设立过程中产生的各项费用和债务，在公司不能成立时，《公司法》第97条规定由发起人负连带偿还责任，且对于返还股本的利息也负连带偿还责任。因此，本案中4名被告应对原告提出的 15万元债务承担连带偿还责任。此外，若在公司设立过程中，因发起人的过失致使公司利益受到损害的，公司成立后，还应对公司承担赔偿责任。

二、某市侨兴股份有限公司因经营管理不善造成亏损，公司未弥补的亏损达股本的1/4，公司董事长李某决定在2008年4月6日召开临时股东大会，讨论如何解决公司面临的困境。董事长李某在2008年4月1日发出召开2008年临时股东大会会议的通知，其主要内容如下：为讨论解决本公司面临的亏损问题，凡持有股份10万股（含10万股）以上的股东直接参加股东大会会议，小股东不必参加股东大会。股东大会如期召开，会议议程为两项：（1）讨论解决公司经营所遇困难的措施。（2）改选公司监事二人。出席会议的有90名股东。经大家讨论，认为目前公司效益太差，无扭亏希望，于是表决解散公司。表决结果，80名股东，占出席大会股东表决权3/5，同意解散公司，董事会决议解散公司。会后某小股东认为公司的上述行为侵犯了其合法权益，向人民法院提起诉讼。

问：1．本案中公司召开临时股东大会合法吗？程序有什么问题？ 2．临时股东大会的通知存在什么问题？

3．临时股东大会的议程合法吗？作出解散公司的决议有效吗？ 4．该小股东的什么权益受到了侵害？ [答案］

1.我国《公司法》规定,股东大会应当每年召开一次年会,有下列情形之一的,应当在2个月内召开临时股东大会:(1)董事人数不足本法规定的人数或公司章程所定人数的2/3时;(2)公司未弥补的亏损达股本总额1/3;(3)持有公司股份10%以上的股东请求时;(4)董事会认为必要时;(5)监事会提议召开时.本案中,公司亏损占股本总额的1/4,未到法定未弥补亏损占股本总额1/3的下限.召开临时股东大会系董事长李某的决定而非董事会决议.在临时股东会的召开上不符合法定条件.2.股东大会会议由董事会依法负责召集,由董事长主持.召开股东大会,应当将会议审议的事项于会议召开30日以前通知各股东.本案中,临时股东大会的通知发出时间不符合法定条件,通知发出人应为董事会而非董事长李某.尤为严重的是,该通知违反了股东平等的原则,不允话小股东参加临时股东大会,严重损害了小股东的合法权益.《公司法》规定,临时股东大会不得对通知中未列明的事项作出决议.本案中,通知中是讨论解决公司目前亏损问题,而会议议程又增加了讨论改选公司监事2人的任务,与通知规定不符.3.我国《公司法》规定,股东大会对公司合并,分立或解散公司作出决议,必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过.计算表决权应依照持有股份,不应依人数.本案中解散公司决议未得到出席会议股东所持表决权2/3以上多数同意,因而是无效的.此外,公司的解散应由股东大会产议,而不能由董事会决议通过,本案的公司解散由董事会决议,因而也是错误的.4.该小股东被侵害的权益有股东的平等权和股东的知情权,股东参与公司管理的权利等。

三、甄某于2007年5月担任一有限责任公司的董事长。2008年3月，另一公司的经理田某找甄某借一笔资金以解燃眉之急。正好公司刚收回一笔50万元的货款，甄某即转给了田某，田某拿出5万元给甄某，甄某未敢收，遂存入公司的小金库中。该小金库是甄某伙同部分董事及监事贾某私自开立的，用于他们的各项业余开支。同年7月，甄某利用手中的职权帮助其弟弟的公司做成一笔木材生意，获利10万元，甄某存入私人账户。这一年9月，甄某利用董事长的权力与贾某签订了一项合同，规定公司支付贾某2万元的中介费，作为贾某为公司联系到一批木材生意的报酬。而实际上公司购入该批木材的价格明显高于市场价，致使公司受损 20万元，贾某与甄某各自捞了一笔回扣。此事并未经过董事会的讨论。2009年3月，股东会觉察到甄某与贾某的渎职行为，责令其停职反省。同时，组织人员进行调查，待查清事实后依照法律和公司章程进行处理。

问：（1）甄某的董事长一职至迟应于何时任期届满？为什么？

（2）设甄某2004年6月担任某国营工厂厂长时，因从事违法经营致该厂营业执照被吊销。那么甄某任职董事长一事是否符合法律规定？为什么？

（3）本案甄某从事了哪些违法活动？

（4）公司对于董事、监事的违法活动可否自行处理？

（5）甄某、贾某应否对公司承担赔偿责任？

［答案］

（1）至迟应于2002年5月任期届满。因为董事的任期可由公司章程规定，但法定每届任期不得超过3年，连选得连任。

（2）不合法。因为甄某依法属于不得担任公司董事职务的人员范围。（3）甄某的违法活动有：

①违法将公司资金借贷给他人使用； ②违法利用职权为自己谋取私利； ③违法利用职权收受非法收入； ④私设小金周；

⑤非经章程规定和股东会同意，同本公司进行交易。

（4）公司可以对董事、监事的违法活动自行处理，但涉及行政、刑事责任的除外。（5）甄某、贾某应对公司负赔偿责任。

四、甲有限责任公司(以下简称“甲公司”)于2006年设立。2007年,甲公司与乙公司合并,并将乙公司改组为拓展市场业务的分公司。2008年,甲公司实现税后利润500万元,本因违反合同承担违约金20万元,2007年发生经营亏损80万元。2009年6月,甲公司经理刘某将本公司30万元资金借给朋友张某使用,并按中国人民银行规定的利率收取利息。

问题:1.设立甲公司要经过哪些程序? 2.甲公司与乙公司合并时,如何保护债权人利益? 3.甲公司2008年的税后利润如何分配? 4.对经理刘某向张某出借资金的行为如何处理? ［答案］

1.甲公司经主管行政机关审批后设立，属于批准设立。因此，甲有限责任公司设立要经过下列程序：（1）制订公司章程；（2）经主管行政机关审批；（3）股东缴纳出资，验资机构验资；（4）申请设立登记；（5）签发出资证明书。

2.公司合并时，应当自作出合并决定之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上至少公告3次。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自第一次公告之日起90日内，有权要求公司清偿债务或者提供担保。不能清偿债务或者不提供相应担保的，公司不得合并。

3.甲公司2000年税后利润分配顺序是：（1）先以公司法定公积金弥补1999年亏损80万元，不足弥补的，用2000年税后利润200万元弥补；（2）扣除违约金20万元；（3）依法提取法定公积金和公益金；（4）经股东会议决议，可提取任意公积金；（5）分配股东红利。

4.对经理刘某向张某出借资金的行为，应当责令张某退还资金，所得利息收入归公司所有，并由公司对刘某给予处分。

五、甲公司为开发新项目，急需资金。2000年3月12日，向乙公司借钱15万元。双方谈妥，乙公司借给甲公司15万元，借期6个月，月息为银行贷款利息的1.5倍，至同年9月12日本息一起付清，甲公司为乙公司出具了借据。甲公司因新项目开发不顺利，未盈利，到了9月12日无法偿还欠乙公司的借款。某日，乙公司向甲公司催促还款无果，但得到一信息，某单位曾向甲公司借款20万元，现已到还款期，某单位正准备还款，但甲公司让某单位不用还款。于是，乙公司向法院起诉，请求甲公司以某单位的还款来偿还债务，甲公司辩称该债权已放弃，无法清偿债务。试分析：

1．甲公司的行为是否构成违约？为什么

2．乙公司是否可针对甲公司的行为行使撤销权？为什么

3．乙公司是否可以行使代位权？说明理由。［答案］

1．甲公司的行为已构成违约。甲公司与乙公司之间的借贷合同关系，系自愿订立，无违法内容，又有书面借据，是合法有效的。甲公司系债务人，负有按期清偿本息的义务；乙公司为债权人，享有按期收回本金、收取利息的权利。甲公司因新项目开发不顺利，不能如约履行清偿义务，构成违约。

2．乙公司可行使撤销权。请求法院撤销甲公司的放弃债权行为。债权人对于自己享有的债权，完全可 以根据自己的意志，决定行使或者放弃。但是，当该债权人另外又系其他债权人的债务人时，如果他放弃债权的行为使他的债权人的权利无法实现时，他的债权人享有依法救济的权利。本案中，甲公司放弃对某单位享有的债权，表面上是处分自己的权益，但实际上却损害了乙公司的债权，依照我国《合同法》的规定，乙公司可以行使撤销权，撤销甲公司放弃债权的行为。

3．乙公司可以行使代位权。根据《合同法》第73条的规定，债权人可享有代位权，在债务人怠于行使自己的到期债权，危及债权人的权利时，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的权利，实现自己的债权。乙公司可以直接向某单位行使代位权。

六、甲商场3月份欲从乙冰箱厂购进冰箱50台，每台2800元，共计14万元。双方约定4月份货到后先付4万元，其余待销售后付清余下的10万元货款。后乙冰箱厂想在甲商场开设销售专柜，打开销路。双方遂签订租赁场地合同，约定租赁期为1年，自同年4月起至次年4月止，月租金2万元，共计24万元。由乙冰箱厂3个月付1次，分4次付清。7月份乙冰箱厂通知甲商场，称用应收甲商场的10万元冰箱货款中的6万元抵销其4月至7月的租金。

试分析：乙冰箱厂的做法是否合法？为什么？ ［答案］

乙冰箱厂的做法符合我国合同法的有关规定。我国《合同法》第99条规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，„„当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。本案中，甲商场与乙冰箱厂互负债务，互享债权，彼此的合同标的物又属于种类和品质相同的货币，也到了履行期，因此，乙冰箱厂可以根据我国合同法的有关同类债务相互抵销的规定，通知甲商场对6万元债务予以抵销。

七、某市百货公司通过新闻媒体播发招租启事：将市场装修后分摊位出租，投资装修费2000元。周某于月初得知此消息后，决定租赁两个柜台，于月中去提前支取了即将到期的定期存单，损失利息近千元。可是就在周某准备去租赁摊位时，百货公司又宣布说：因主管部门未批准，摊位不再招租了，请已办理租赁手续的租户到公司协商处理办法；未办理手续的，百货公司不再接待。周某认为百货公司这种作法太不负责任，所以要求百货公司赔偿自己的预期收入若干万元，以及利息损失。双方协商未果，诉至法院。试分析：本案应如何处理？ ［答案］

1．百货公司发布的招租启事属于要约，由于此要约通过新闻媒体发布，发布之日就应视为到达受要约人，要约生效，因此不存在要约撤回问题。

2．我国《合同法》规定，要约可以撤销，但对撤销要约有限制，以下两种要约不得撤销：要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。本案中，一方面，通过新闻媒体这种特殊介质发布要约，已经使人确信该要约是不可撤销的；另一方面，就周某来说，他已经为履行合同作了相当多的准备工作，并付出了一定的经济支出，因此对他来说，该要约也是不可撤销的。所以，百货公司宣布撤销要约的行为无效，实际上合同已经成立。

3．因此，周某的损失百货公司应该赔偿。但是，赔偿的范围应该有限制，包括实际损失和预期可得利益的损失。就本案来说，几千元的利息当然要陪，但周某所称的预期收入因具有不确定性，不在赔偿之列。

八、中国证监会在对A上市公司进行例行检查中，发现以下事实：

（1）A公司于1995年5月 6日由B企业、C企业等6家企业作为发起人共同以发起设立方式成立，成立时的股本总额为8200万股（每股面值为人民币1元，下同）。1998年8月 9日，A公司获准发行5000 万股社会公众股，并于同年10月10日在证券交易所上市。此次发行完毕后，A公司的股本总额达到13200万股。

（2）1999年9月 5日，B企业将所持 A公司股份 680万股转让给了宏达公司，从而使宏达公司持有A公司的股份达到800万股。直到同年9月15日，宏达公司未向A公司报告。

（3）1999年10月6日，A公司董事会召开会议，通过了发行公司债券的方案和于同年 11月 25日召开临时股东大会审议发行公司债券方案的决定。在如期举行的临时股东大会上，除审议通过了发行公司债券的决议外，还根据控股股东C企业的提议，临时增加了一项增选一名公司董事的议案，并经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过。

（4）为A公司出具2000审计报告的注册会计师陈某，在2001年3月 10日公司报告公布后，于同年3月 20日购买了A公司2万股股票，并于同年4月8日抛售，获利3万余元；E证券公司的证券从业人员李某认为A公司的股票具有上涨潜力，于2001年3月 15日购买了A公司股票1万股。

要求：

根据上述事实及有关法律规定，回答下列问题：

（1）A公司上市后，其股本结构中社会公众股所占股本总额比例是否符合法律规定？并说明理由。

（2）B企业转让A公司股份的行为以及宏达公司未向A公司报告所持股份情况的行为是否符合法律规定？并说明理由。

（3）A公司临时股东大会增选一名公司董事的决议是否符合法律规定？并说明理由。

（4）陈某、李某买卖A公司股票的行为是否符合法律规定？并说明理由。[答案]

（1）A公司上市后，其股本结构中社会公众股所占股本总额比例符合法律规定。根据《公司法》的规定，上市公司中，向社会公开发行的股份须达公司股份总额的25%以上，公司股本总额超过人民币4亿元的，其向社会公开发行股份的比例为10%以上。A公司的股本总额为 13200万股，社会公众股占股本总额的比例为 37.88%，故A公司股本结构中社会公众股所占股本总额比例符合法律规定。

（2）B企业转让A公司股份的行为符合法律规定。根据《公司法》的规定，股份有限公司的发起人持有本公司的股份，自公司成立之日起 3年内不得转让。B企业持有 A公司股份的时间已超过了3年，故转让A公司股份符合法律规定。宏达公司未向A 公司报告所持股份情况的行为不符合法律规定。根据《证券法》的规定，当投资者通过证券交易所的证券交易持有一个上市公司已发行的股份的5%时，应当在该事实发生之日起3日内，向国务院证券监督管理机构、证券交易所作出书面报告，通知该上市公司，并予以公告。在上述期间内，不得再行买卖该上市公司的股票。宏达公司持有A公司发行股份达 6.06%，应当通知 A公司。

（3）A公司临时股东大会通过增选一名公司董事的决议不符合法律规定。根据《公司法》的规定，临时股东大会不得对通知中未列明的事项作出决议。

（4）首先，陈某买卖A公司股票的行为符合法律规定。根据《证券法》的规定，为上市公司出具审计报告的人员，自接受上市公司委托之日起至上述文件公开后5日内，不得买卖该种股票。陈某是在审计报告公布5日后买卖A公司股票的，故符合法律规定。其次，李某买卖A公司股票的行为不符合法律规定。根据《证券法》的规定，证券公司的从业人员在任期或者法定期间内，不得直接或者以化名、借他人名义持有、买卖股票。李某为E证券公司从业人员，故买卖A公司股票不符合法律规定。

九、A有限责任公司（以下简称A公司）拟变更为B股份有限公司（以下简称B公司），向社会公开发行A股并在证券交易所上市。A公司的基本情况以及有关中介机构于2002年1月提出的有关改制、发行方案和实施步骤要点如下：

（1）A公司由C集体所有制企业（以下简称C企业）、D国有企业、E国有企业和F国有企业于200 年1月共同出资成立，A公司的注册资本为人民币12000万元。其中，C企业以厂房、机器设备出资，经审计和评估后确认的净资产为8000万元，按80%的折股比例折为6400万股；D国有企业以其生产经营性资产作为出资，经评估后确认的净资产为人民币5000万元，按80%的折股比例折为4000万股；E国有企业和F国有企业分别以货币资金投入1200万元和800万元，按80%的折股比例分别折为960万股和640万股。

（2）A公司变更为B公司的相关方案为：A公司的全体股东作为B公司的发起人股东；A公司的资产以及债权债务全部由B公司承继；截止2001年12月31日，A公司变更为B公司前的总资产为人民币7亿元，总负债为人民币5亿元，净资产为人民币2亿元；A公司变更为B公司后的股份总额为人民币1.8亿元。

（3）有关机构提出的改制、辅导和申请发行股票的实施步骤为：2002年3月，完成A公司变更为B公司的工作，同时聘请具有证券经纪业务资格的证券公司进行辅导，并向B公司所在地的中国证监会派出机构报送备案材料；到2003年1月，辅导期届满，申请辅导验收；2003年3月，向中国证监会提出发行申请。

（4）预计A公司变更为B公司后，截至2002年12月31日，总资产可达到人民币9.6亿元，流动负债预计为人民币3.6亿元，长期负债预计为人民币3.4亿元。B公司拟申请发行A股4000万股。

要求：

（1）根据本题要点（1）和要点（2）所述内容，指出A公司变更为B公司的方案是否存在不当之处？并说明理由。

（2）根据本题要点（3）所述内容，指出改制、辅导和申请发行股票的实施步骤存在哪些问题？并说明理由。

（3）根据本题要点（4）以及其他要点所述内容，指出B公司存在哪些不符合发行A股并上市有关条件之处？并说明理由。[答案]（1）首先，B公司发起人的人数不符合规定，B公司的发起人少于5人；其次，A公司变更为B公司时，A公司的净资产额与B公司的股份总额不相等。根据《公司法》的规定，有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的股份总额应当相等于公司的净资产额。在本题中，A公司变更为B公司的股份总额应当为2亿股。

（2）首先，聘请具有证券经纪业务资格的证券公司辅导不符合规定。根据有关规定，辅导机构应当具有主承销商资格的证券公司；其次，B公司从2002年3月至2003年1月的辅导期限不符合规定。根据有关规定，辅导期限至少为1年；第三，2003年3月向中国证监会申请发行上市不符合规定。根据有关规定，公司申请发行A股并上市，必须有3年连续盈利的业绩。在本题中，A公司成立于2001年1月，即使其业绩可以连续计算，至2003年3月没有3年的经营业绩。（注：本要点中部分内容超出指定教材范围，供参考）

（3）首先，B公司发行前1年末，净资产占总资产的比例不足30%。根据规定，公司发行前1年末净资产占总资产的比例必须达到30%以上，而本题的比例仅为25%；其次，B公司申请发行社会公众股的数额未达到股本总额的25%。根据规定，股本总额小于4亿元的，向社会公开发行的股份必须达到公司股份总额的25%以上，而本题的比例仅为18.18%。

十、甲、乙、丙、丁四人出资设立A有限合伙企业，其中甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。合伙企业存续期间，发生以下事项：

（1）6月，合伙人丙同A合伙企业进行了120万元的交易，合伙人甲认为，由于合伙协议对此没有约定，因此，有限合伙人丙不得同本合伙企业进行交易。（2）6月，合伙人丁自营同A合伙企业相竞争的业务，获利150万元。合伙人乙认为，由于合伙协议对此没有约定，因此，丁不得自营同本合伙企业相竞争的业务，其获利150万元应当归A合伙企业所有。（3）7月，A合伙企业向B银行贷款100万元。

（4）8月，经全体合伙人一致同意，普通合伙人乙转变为有限合伙人，有限合伙人丙转变为普通合伙人。（5）9月，甲、丁提出退伙。经结算，甲从合伙企业分回10万元，丁从合伙企业分回20万元。（6）10月，戊、庚新入伙，戊为有限合伙人，庚为普通合伙人。其中，戊、庚的出资均为30万元。（7）12月，B银行100万元的贷款到期，A合伙企业的全部财产只有40万元。要求：根据《合伙企业法》的规定，分别回答以下问题：

（1）根据本题要点（1）所提示的内容，指出甲的主张是否符合法律规定？并说明理由。（2）根据本题要点（2）所提示的内容，指出乙的主张是否符合法律规定？并说明理由。（3）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人甲清偿全部的60万元？并说明理由。（4）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人乙清偿全部的60万元？并说明理由。（5）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人丙清偿全部的60万元？并说明理由。（6）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求退伙人丁清偿全部的60万元？并说明理由。（7）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人戊清偿全部的60万元？并说明理由。（8）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人庚清偿全部的60万元？并说明理由。[答案]（1）甲的主张不符合规定。根据规定，有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。

（2）乙的主张不符合规定。根据规定，有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。

（3）债权人B银行可以要求甲清偿全部的60万元。根据规定，普通退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。

（4）债权人B银行可以要求乙清偿全部的60万元。根据规定，普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。在本题中，乙应当对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。

（5）债权人B银行可以要求丙清偿全部的60万元。根据规定，有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。

（6）债权人B银行不能要求丁清偿全部的60万元。根据规定，有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。在本题中，由于有限合伙人丁在退伙时，从合伙企业分回20万元，因此，债权人B银行只能要求丁清偿20万元。

（7）债权人B银行不能要求戊清偿全部的60万元。根据规定，新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。

（8）债权人B银行可以要求庚清偿全部的60万元。根据规定，新入伙的“普通合伙人”对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。

十一、某省红星电器厂与一外国商人合资成立一家电器有限公司，合同约定：公司投资总额为400万美元，注册资本为210万美元，外方出资150万美元，中方出资60万美元。外方的150万美元出资中，有100万为货币形式，其中50万为自有资金，但以其在中国境内投资分得的人民币利润缴纳；50万美元由他向省国际信托投资公司借贷，但是要由中方及其上级主管部门──省机电局给予担保。外方的另外50万美元出资为实物形式，合同约定由外方在境外采购合资企业生产所需要的部分设备投入企业。中方的60万美元出资中，30万为土地使用权出资，30万为货币出资。外方从省国际信托投资公司贷到美元后，与其自有资 金一起投入了合资企业，又从国外二手货市场低价购买了旧设备，交工厂修理后，作价50万美元投入合资企业。中方办理了相当于30万美元的土地使用权转移手续后，又投入了相当于20万美元货币，以后再也没有缴纳出资。

经过一段时间经营，中方发现外方投入的实物原来是人家淘汰的设备，其价格只有40万美元，中外指责外方虚假出资，要求其赔偿合资企业因此受到的损失。外方则认为中方的指责没有依据，还提出是中方没有按时缴纳出资，承担违约责任的应当是中方。

随着时间的推移，双方的矛盾越来越大。在外方贷款到期时，由于企业经济效益不好，外方很少分得利润，所以没有能力偿还贷款。省国际信托投资公司多次催讨不果后，宣称将向法院起诉，要求由担保人清偿债务。请问：

（1）合资企业外方的货币出资方式存在什么问题？

（2）外方向省国际信托投资公司的贷款是由省机电局担保的，在其无法偿还贷款时，应当由省机电局偿还吗？

（3）对于外方的实物出资，应当在合资企业成立时就进行准确作价。所以事后发现外方在实物出资中有10万元的虚假出资已经为时过晚，只能今后吸取教训了吗？

（4）外方的实物出资中有10万元的虚假出资，中方也有10万元出资尚未缴付，就作为双方都减少出资10万元，所以双方不必互相承担赔偿责任了吗？ [答案]（1）对于外方50万美元—以其在中国境内投资分得的人民币利润缴纳—的货币出资，币种应为外币，且按缴款当日中国人民银行公布的基准汇率折算成人民币或者套算成约定的外币？？

（2）对于外方出资的另外50万美元是以外方的名义借贷的外汇，这是可以的，但不能由中方给予担保，更不能由中方的上级主管部门给予担保。因为根据中国法律规定，合营各方作为出资的货币，必须是自己所有的现金，或者是以出资者自己的名义取得的银行贷款。任何一方都不能用以合营企业名义取得的贷款作为自己的出资，也不得以合营企业的财产和权益或合营他方的财产和权益为其出资做担保。

（3）由第一问可知省机电作出的担保是无效的，所以不用偿还。法律规定能够进行外汇担保业务的单位主要有中国银行、中国银行各分行、中国银行信托咨询公司；中国国际信托投资公司、及若干省、市、自治区的国际信托投资公司；中国工商银行广东、福建、上海等分行；中国投资银行；外国银行在国内开设的若干分行；其他经营外汇担保业务的金融机构，以及有外汇收入来源的非金融机构的企业法人。既然省机电局的担保无效，那么，外方欠信托投资公司的贷款，还是只能由外方偿还。

（4）合资企业外方的实物出资必须符合中国法律规定的三个条件：合资企业生产所必不可少的；中国不能生产，或虽能生产，但价格过高，或在技术性能和供应时间上不能保证需要的；作价不得高于同类机器设备或其他物料当时国际市场价格。一般地说，作为出资的机器设备，不能由一方采购，而应采用共同招标、联合采购的形式。本案中合资企业对外方的实物出资任凭其采购报价，未进行准确作价，这是重大失误。事后发现外方的虚假出资虽然为时已晚，但也能采取补救措施。中方可以提请商检部门重新进行检验和鉴定，确实估价过高的，外方应当补足出资；如果是不能使用的设备，外方应当负责更换。外方还应当承担因此给合资企业造成的损失。

（4）双方都减少10万元出资的办法是不可取的。首先合资企业的注册资本不能减少，其次中国法律对合资企业的投资总额和注册资本的比例有规定，400万美元投资总额的合资企业，其注册资本必须达到210万美元，本企业再减少注册资本就违反这一法律规定了。

第四篇：经济法案例答案

三、案例分析题 1、2010年8月8日，甲、乙、丙、丁共同出资设立了一家有限责任公司。公司未设董事会，仅设丙为执行董事。2011年6月8日，甲与戊订立合同，约定将其所持有的全部股权以20万元的价格转让给戊。甲于同日分别向乙、丙、丁发出拟转让股权给戊的通知书。乙、丙分别于同年6月20日和24日回复，均要求在同等条件下优先购买甲所持有公司全部股权。丁于6月9日收到甲的通知后，至7月15日未就此项股权转让事项作出任何答复。戊在对公司进行调查的过程中，发行乙在公司设立时以机器设备折合30万元用于出资，而该设备当时的实际价值仅为10万元。公司股东会于2011年2月就2010利润分配作出决议，决定将公司在该获得可分配利润68万元全部用于分红，并在4月底之前实施完毕。至7月底丁尚未收到分红利润，在没有告知公司任何机构和人员的情况下，直接向人民法院提起诉讼，要求实施分红决议。要求：根据上述内容，回答下列问题：

（1）丁未作答将产生何种法律效果？并说明理由。

（2）乙、丙均要求在同等条件下，优先受让甲所持公司股份，应当如何处理？

（3）如果乙出资不实的行为属实，应当如何处理？

（4）直接向人民法院提起诉讼的行为是否符合法律程序？并说明理由。答：（1）丁未作答视为同意转让。因为股东就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让，而丁自6月9日收到通知，至7月15日仍未回答，已超过30日。（2）两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例，协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。因此，乙、丙应先协商确定各自的购买比例。

（3）股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。因此，乙应当先足额缴纳，再履行违约责任。

（4）符合规定。根据《公司法》规定，公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东依法可以向人民法院提前诉讼。

2、A股份有限公司为一家于2008年10月在上海证券交易所上市交易的上市公司，其实收股份为人民币12000万元，董事会由7名董事组成。2010年12月，中国证监会在对A公司进行的例行检查中发现如下事实：

（1）A公司于2010年3月18日召开了2009股东大会，在该次股东大会上审议通过了A公司对控股股东B公司向C银行贷款提供担保的决议。经查：在股东大会进行该项事项表决时B公司未参与表决，该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的52.4%获得通过；

（2）A公司因原材料成本大幅上涨，造成2009亏损560万元，股东大会决议以360万元的法定公积金和200万元的资本公积金弥补亏损；

（3）A公司原董事会秘书甲因个人原因于2010年2月辞职离任，A公司未将该事项向中国证监会和上海证券交易所报告，也未予以公告。经查，甲于2010年7月转让了其所持A公司股份的20%；

（4）A公司总经理乙违反公司章程的规定，擅自决定将公司200万元的资金借贷给其亲属投资开发房地产项目，获得好处费20万元，后由于房地产市场行情剧变，该笔借款至今无法收回，给A公司造成了损失。经查，连续180日以上合计持有A公司1.88%股份的26位股东，于2010年4月联名书面请求A公司股东大会就此向人民法院提起诉讼，要求乙承担赔偿责任，但A公司股东大会除将乙所得的20万元好处费收归公司所有外，未就要求乙赔偿事项向人民法院提起诉讼。A公司的上述26位股东为了公司的利益，于2010年7月以自己的名义直接向人民法院提起了诉讼。

要求：根据《公司法》和相关的法规、规章，分析下列问题：

（1）根据本题（1）所述事实，分析说明A公司股东大会作出的对B公司提供担保的决议是否合法？

（2）根据本题（2）所述事实，分析说明A公司股东大会弥补亏损的决议是否符合规定？

（3）根据本题（3）所述事实，分析说明A公司未就董事会秘书甲离任事项向有关部门报告和公告，以及转让其所持有的公司股份的作法是否符合有关规定？

（4）根据本题（4）所述事实，分析说明乙所得的好处费是否归A公司所有？人民法院是否会受理A公司26位股东的诉讼，并说明理由。

（1）决议合法。根据规定，上市公司对股东提供的担保，该关联股东不得参与表决，股东大会以普通决议的方式审议通过。即须经出席会议的其他股东所持表决权过半数通过。本题B为关联股东未参与表决，且半数通过，因此该决议合法。

（2）不符合规定。根据规定，资本公积金不得用于弥补公司亏损。（3）A未就董事长秘书甲离任事项向有关部门报告和公告的做法是符合规定的，但甲转让其所持公司股份的做法是不符合规定的。根据规定，上市公司的董事、1/3以上监事或者经理发生变动，属于公司的重大事件，需向证监会和证券交易所报送临送报告，并予公告。本题甲为董事会秘书，属于高级管理人员，不用上报。根据规定，上市公司的董事、监事、高级管理人员离职后半年内，不得转让其所持的公司股份。甲离职后5个月即转让股份，是不符合规定的。

（4）乙所得好处费应当归A公司所有。根据规定，公司董事、高级管理人员不得违反公司章程的规定，未经股东会或董事会同意，将公司资金借贷给他人，其违反规定所得收入应当归公司所有。

人民法院不应当受理A公司的26位股东的诉讼。根据规定，公司董事、高级管理人员违反公司章程的规定，给公司造成一定的损失的，股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东，可以书面请求监事会向人民法院提起诉讼。若监事会收到上述股东的书面请求后拒绝提起诉讼或自收到请求之日起30日内未提起诉讼，上述股东可以以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。本题A公司的26位股东未向监事会提出书面请求，而是向股东大会提出书面请求，是不符合规定的，人民法院将不受理此案。

第五篇：经济法案例答案

张某、李某、胡某分别出资1万元、2万元、3万元设立一合伙企业“天地有限企业”，三人同意张某用其劳务折合为1万元出资额。合伙协议作了如下约定：李某执行合伙事务，其他两合伙人负责监督；三人按照出资比例承担合伙企业债务。后胡某以“天地有限企业”的名义与A公司订立了原材料买卖合同（A公司为卖方），但当A公司向合伙企业交货时，李某代表合伙企业拒绝接受，理由是协议约定胡某无权对外代表企业订合同。不久，卫某经胡某和李某的同意（张某反对）加入到合伙企业，此时合伙企业欠B公司10万元。半年后，合伙企业亏损更为严重，共欠B公司30万元，而企业的财产只有10万元，尚欠20万元未还。为了方便，B公司要求胡某一人将20万元全部偿还，但胡某以自己的出资额仅为50%为由拒绝清偿全部债务。请根据《合伙企业法》的规定回答下列问题：

（1）合伙企业的名称和李某的出资有无问题？为什么？

（2）李某可否代表合伙企业拒绝履行胡某以企业的名义与A公司订立的合同？（3）该合伙企业的事务执行方式还可以有哪些？

（4）胡某拒绝向B公司清偿债务的理由可否成立？为什么？

（5）如果胡某清偿了全部债务，他可以采取何种措施减少其损失？

（6）卫某的入伙行为是否合法？假如卫某入伙，其应当对多少债务承担连带责任？

（1）合伙企业的名称存在问题，是不合法的。因为《合伙企业法》规定合伙企业的名称中不得有“有限”或“有限责任”的字样，应当有“普通合伙”字样。李某的出资没有问题，因为经合伙人一致同意，合伙人可以用劳务出资。（5分）

（2）不可以，因为《合伙企业法》规定有关合伙人执行合伙事务以及代表合伙企业权利的限制（本案中对胡某的限制）不得对抗善意的第三人（本案的A公司）（5分）

（3）还可以约定由三合伙人共同执行，或由李某、张某中的任一人执行，也可以约定由三合伙人中的任两人执行。（5分）

（4）胡某的拒绝不能成立。合伙人对外承担连带责任，债权人可以要求一个合伙人或部分合伙人清偿合伙企业的全部债务，合伙人不能以合伙协议有关债务承担比例的约定对抗善意的第三人（本案的B公司）。（5分）

（6）卫某的入伙不符合要求，因为入伙应当经过全体合伙人的一致同意，而本案中合伙人张某并未同意；如果卫某入伙合法，其应当对全部20万元债务承担连带责任，因为入伙人应对入伙前的债务承担连带责任（对入伙后的债务就更应承担连带责任了）。（5分）

甲公司是由自然人乙和自然人丙于2002年8月共同投资设立的有限责任公司。2006年4月，甲公司经过必要的内部批准程序，决定公开发行公司债券，并向国务院授权的部门报送有关文件，报送文件中涉及有关公开发行公司债券并上市的方案要点如下：

（1）截止到2005年12月31日，甲公司经过审计后的财务会计资料显示：注册资本为5000万元，资产总额为26000万元，负债总额为8000万元；在负债总额中，没有既往发行债券的记录；2003至2005的可分配利润分别为1200万元、1600万元和2000万元。

（2）甲公司拟发行公司债券8000万元，募集资金中的1000万元用于修建职工文体活动中心，其余部分用于生产经营；公司债券年利率为4%，期限为3年。

（3）公司债券拟由丁承销商包销。根据甲公司与丁承销商签订的公司债券包销意向书，公司债券的承销期限为120天，丁承销商在所包销的公司债券中，可以预先购入并留存公司债券2000万元，其余部分向公众发行。

要求：根据上述内容，分别回答下列问题：

（1）甲公司是否具备发行公司债券的主体资格?

（2）甲公司的净资产和可分配利润是否符合公司债券发行的条件?并分别说明理由。

（3）甲公司发行的公司债券数额和募集资金用途是否符合有关规定?并分别说明理由。如果公司债券发行后上市交易，公司债券的期限是否符合规定?并说明理由。

（4）甲公司拟发行的公司债券由丁承销商包销是否符合规定?并说明理由。公司债券的承销期限和包销方式是否符合规定?并分别说明理由。

标准答案:（1）甲公司具备发行公司债券的主体资格。根据公司法，所有公司均可以发行债券。

（2）甲公司的净资产符合发行债券的条件。根据证券法，有限责任公司的净资产不低于6000万。本题中甲公司的净资产为26000－8000＝18000万，故符合法律规定。

甲公司的可分配利润符合法律规定。根据证券法，公司发行债券，其最近三年的可分配利润足以支付公司债券1年的利息。本题中，甲公司最近三年的可分配利润

（1200+1600+2000）÷3＝1600,大于债券的利息8000×4%＝320,故符合法律的规定。

（3）公司发行债券的数额不符合法律规定。根据证券法，公司发行债券累计余额不得超过净资产的40%，本题中，甲公司发行8000万的债券，8000/18000=44.4%，超过了法律规定的限额。

甲公司募集资金的用途不符合法律规定。根据证券法，公开发行公司债券募集的资金，必须用于核准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出。本题中，甲公司所募集的债券中，有1000万用于修建职工文体活动中心，属于非生产性支出，故不符合法律的规定。

甲公司的债券期限符合法律规定。根据证券法，公司债券上市，其债券的期限应当为1年以上，本题中甲公司的债券的期限为3年。

（4）甲公司拟发行的债券由丁承销商包销不符合法律规定。根据证券法，向不特定对象公开发行的证券票面总值超过人民币5000万元的，应当由承销团承销。而本题只有丁一家承销商进行承销。

公司债券的承销期限不符合法律规定。根据证券法，证券代销，包销的期限最长不得超过90天，而本题中，丁承销商的包销期限为120天。

丁公司包销的方式不符合法律规定。根据证券法，证券公司不得为本公司预先购入并留存所包销的证券。

2009年11月，某国有企业为增加收益，经企业领导班子决定，将企业所有的流动资金500万元用于证券投资，主要是炒作上市交易的股票来攒取差价收益。企业以职工张某名义在某证券公司开立帐户，并派王某、张某在证券公司操作。某日，该证券公司因自营业务资金不够，私自挪用了客户的资金，被张某发觉。于是，证券公司向张某提出：愿意向张某融资300万元，并许以高利。张某立即报告企业厂长，厂长同其他领导商量后表示同意。3日后，提供了上述资金。

问：以上案例有哪些违反《证券法》的行为？

1．国有企业不得炒作上市交易的股票。

2．在证券交易中，禁止任何法人以个人名义开立账户，买卖股票。

3．在证券交易中，禁止任何人挪用公款买卖证券。

4．证券公司不得从事向客户融资或融券的证券交易活动。

5．证券公司不得挪用客户账户上的资金，这是欺诈行为。