经济法案例--抵押

第一篇：经济法案例--抵押

“经济法”案例分析报告

案例： 2、2011年3月20日，甲公司与乙银行签订了2000万元的借款合同。根据合同约定，借款期限为2011年4月1日－2012年3月31日。根据乙银行的要求，甲公司以自己所有的价值800万元的机器设备A设置抵押。在抵押合同中，双方约定在债务履行期限届满时，如甲公司不能清偿本息，该机器设备的所有权直接转移为乙银行所有。双方未办理抵押合同登记。

2011年7月1日，甲公司与丙公司签订了租赁合同，根据合同约定，甲公司将机器设备A出租给丙公司，租赁期限为1年（2011年7月1日－2012年6月30日）。在签订租赁合同的过程中，甲公司将该设备已经抵押的情况书面告知丙公司。此外，根据乙银行的要求，丁公司作为保证人与乙银行签订书面保证合同，根据合同约定，丁公司保证担保乙银行对甲公司债权，其保证方式为一般保证，但未约定保证期间。

2012年4月1日，由于甲公司不能清偿到期债务，乙银行要求行使抵押权。丙公司以租赁合同尚未到期为由，拒绝了乙银行的主张。

2012年5月1日，乙银行向人民法院提起诉讼。6月1日，人民法院作出判决，要求甲公司清偿贷款本息。

请问：

（1）甲公司与乙银行签订的抵押合同是否有效，为什么？

（2）甲公司与乙银行签订的抵押合同条款是否符合法律规定？并说明理由。（3）丙公司的主张是否成立？并说明理由。（4）具体说明丁公司的保证期间，并说明理由。

（5）如果债权人乙银行放弃债务人甲公司的抵押担保，则丁公司的保证责任如何变化？并说明理由。

分析：

（1）甲公司与乙银行签订的抵押合同有效。

抵押，是指债务人或者第三人不转移某些财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。抵押是建立在某些特定的物之上的，是一种债的担保形式。

提供抵押财产的债务人或第三人称为抵押人；所提供抵押财产称为抵押物；债权人则为抵押权人，因此享有的权利称为抵押权，为担保物权的一种。抵押设定之后，在债务人到期不履行债务时，抵押权人有权依照法律的规定以抵押物折价或以抵押物的变卖价款较其他债权人优先受偿。

抵押合同是抵押权人（通常是债权人）与抵押人（既可以是债务人，也可以是第三人）签订的担保性质的合同。抵押人以一定的财物（既可以是不动产，也可以是动产）向抵押权人设定抵押担保，当债务人不能履行债务时，抵押权人可以依法以处分抵押物所得价款优先受偿。

依据不同性质的物设定的抵押权，有必须经登记后才能生效和自双方签字后生效两种抵押合同。应当办理抵押物登记的，抵押合同自登记之日起生效。我国《担保法》第42条之规定，法定必须办理登记才生效的抵押合同为以下五种：

1、以无地上定着物的土地使用权抵押的，应去核发土地使用权证书的土地管理部门办理抵押登记；

2、以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，应去县级以上地方人民政府规定的部门办理抵押登记；

3、以林木抵押的，应到县级以上林木主管部门办理抵押登记；

4、以航空器、船舶、车辆抵押的，应到运输工具的登记部门办理抵押登记；

5、以企业的设备和其他动产抵押的，应到财产所在地的工商行政管理部门办理抵押登记。

我国《担保法》第43条规定，当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。当事人办理抵押物登记的，登记部门为抵押人所在地的公证部门。

本例中，甲公司以企业的机器设备作为抵押，依据《担保法》的规定，应到

财产所在地的工商行政管理部门办理登记，抵押合同自登记之日起生效。而甲公司和乙银行所签订的抵押合同，未按《担保法》的规定进行登记。

我国《物权法》第9条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭经依法登记发生效力未经登记不发生效力但法律另有规定的除外。

据此规定我国物权法显然是以不动产物权登记生效主义作为不动产物权变动的原则。不动产登记生效主义要求不动产物权的变动必须进行登记如果未进行登记则不发生不动产物权变动的效果。即登记具有决定不动产物权设立、移转、变更或者消灭能否生效的效力。而本例中，抵押合同双方当事人未办理抵押登记故不动产抵押权并未设立，乙银行并没有对机器设备的抵押权。但不动产未办理抵押登记不影响不动产抵押合同的效力。抵押合同依据《合同法》第44条的规定自合同成立时生效。

我国《物权法》第15条规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效，未办理物权登记的不影响合同的效力。

以《物权法》第180条规定的建筑物和其他土地附件着物、建设用地使用权、以招标拍卖公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权、正在建造的建筑物进行抵押，未办理抵押登记，抵押合同生效（禁止抵押的物除外），但抵押权未设立。

抵押合同是否生效，应当依据《物权法》第184条和《合同法》的相关规定来判断，而不能以抵押权是否设定登记为标准进行判断。如果抵押合同具备法律规定的生效要件，则应认为合同关系已经生效，从而对抵押合同当事人具有约束力，若有违约情形，自应承担违约责任。《物权法》从根本上纠正了《担保法》第41条“抵押合同自登记之日起生效”的规定。依据《物权法》的理论，设定抵押权是一种物权变动，物权变动分为物权变动原因和物权变动结果，抵押合同是物权变动的原因，物权登记是物权变动的结果，物权变动的原因和物权变动的结果不能混淆，《担保法》第41条混淆了变动原因和变动结果，违背了物权法理论，第41条有不当之处，故物权法进行了纠正。

本例中，甲企业与乙银行的之间的抵押合同体现了双方的真实的意思，应当认定该抵押合同合法有效，未进行抵押登记不影响该抵押合同的效力。

因此，甲企业与乙银行签订的抵押合同有效。

（2）甲公司与乙银行签订的抵押合同条款不符合法律规定。

《物权法》第186条，抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。

根据《担保法》的规定，抵押权人和抵押人在抵押合同中不得约定在债务履行期限届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有；但该约定内容的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力。

甲企业与乙银行签订的条款中，如甲公司不能清偿本息，该机器设备的所有权直接转移为乙银行所有，是流质抵押条款的效力问题。

禁止流质抵押的好处在于：首先，有利于防止担保设定人和与担保人串通以逃避债务、损害担保设定人的其他债权人的利益。如果法律允许流质抵押条款，那么担保设定人与担保权人就有可能恶意串通，通过订立流质抵押条款这种合法的方式，来逃避担保设定人对其他债权人的债务，从而给其他债权人造成损害。其次，有利于防止债务人与债权人串通以损害担保设定人的利益。在担保设定人不是债务人的情况下，如果允许流质抵押条款，那么债务人就有可能与债权人串通，债务人到期故意不履行债务从而让债权人取得担保物的所有权，并以此来损害担保设定人的利益，特别是在担保设定人不能及时、有效地对债务人行使追偿权的情况下，担保设定人的利益更有可能受到损害。最后，禁止流质抵押的终极目的是为了保护担保设定人及其他债权人的利益。在担保物的价值不是一般的高于而是过分高于被担保的债权额时，如果允许流质抵押条款的存在，则不仅会造成担保设定人和债权人之间的利益失衡，造成显失公平，在担保设定人没有足够的财产以满足他的其他债权人的债权时，还会造成担保设定人的其他债权人与债权人之间的利益失衡。

因此，本例中，甲企业与乙银行签订的条款，如甲公司不能清偿本息，该机器设备的所有权直接转移为乙银行所有，是一项无效的条款，根据《物权法》的规定，抵押条款有效，但是由于未办理抵押物登记，债权人未取得抵押权。

（3）丙公司的主张成立。

我国《担保法》第66条规定，抵押人将已抵押的财产出租的，抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力;抵押人将已抵押的财产出租时，如果抵押

人未书面告知承租人该财产已抵押的，抵押人对出租抵押物造成承租人的损失承担赔偿责任;如果抵押人已书面告知承租人该财产已抵押的，抵押权实现造成承租人的损失，由承租人自己承担。

另外，《物权法》第190条也有同样的规定，即订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响；抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。

但是甲公司与乙银行未对抵押合同进行登记，抵押权未成立，因此，租赁关系不受影响，所以丙公司的主张是成立的。

（4）丁公司的保证期间为2002年4月1日－9月30日。

保证，指债务人以外的第三人为债务人履行债务而向债权人所做的一种担保。是典型的人保、典型的约定担保。是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。当事人在合同中约定，当债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。

可见，先诉抗辩权的存在使一般保证中的保证人所承担的责任成为一种纯粹的补充责任。同时，债权人仅于诉讼外向债务人提出履行债务的请求后即要求保证人承担保证责任，保证人亦有权拒绝其主张。债权人必须通过法律途径向债务人主张债权并经法院强制执行，这是要求保证人承担保证责任的前提。

根据《担保法》的规定，保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期限届满之日起6个月。所以丁公司的保证期间为2002年4月1日－9月30日。

（5）如果债权人乙银行主动放弃债务人甲公司的抵押担保，则丁公司的保证责任为400万元。

保证责任的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定办理。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。上述这种承担全部责任的保证，称为无限保证。如果当事人在保证合同中明确规定由保证人承担上述责任中的一

部分，则该保证为有限保证。

由于保证是以保证人的信用提供担保，因此保证被称为人的担保。而物的担保是指担保人以某一特定财产提供的担保，其类型包括抵押、质押和留置。

当一个主债权同时设有保证与物的担保时，如何处理它们之间的关系，《担保法》第28条做出了规定：同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。如果当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明确的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。同一债权既有保证又有物的担保的，物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任。债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的，视为债权人放弃部分或者全部物的担保，保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任。上述规定表明：

1、同一债权既有保证又有债务人自己提供的物的担保的，保证人仅对物的担保以外的债权承担保证责任，即保证人承担的是补充担保责任。

2、同一债权既有保证又有债第三人提供的物的担保的，如各自承担的担保责任范围已由合同明确约定，则债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。债权人无权要求保证人或物的担保人在合同对其确定的责任范围之外承担责任。

3、当同一债权既有保证又有第三人提供的物的担保时，如果当事人被保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明确的，视为保证人与物的担任人之间承担的是连带担保责任。债权人对到期受清偿的债权，既有权选择要求保证人按照合同约定或者法律规定承担保证责任，也有权选择要求物的担保人按照合同约定或法律规定承担保证责任。承担了责任的担保人，可以直接向债务人追偿，也可以先要求其他担保人清偿其应当分担的份额，然后就其本人最后承担的责任份额再向债务人追偿。也就是说，连带责任的承担使直接向债权人承担责任的担保人享有了双重追偿权。

4、同一债权既有保证又有物的担保时，如果债权人放弃物的担保，则保证

人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。这一规定则仅适用于物的担保是由债务人提供的情形。在第三人提供物的担保时，因物的担保与人的担保处于同等地位，债权人有权选择行使物的担保或保证。如当事人没有特别约定，两者均有承担担保责任的义务。此时债权人放弃物的担保对保证人没有影响。

根据《担保法》的规定，同一债权既有保证又有物的担保时，应当优先执行物的担保，保证人仅对物的担保以外的债权承担保证责任。如果债权人放弃债务人物的担保，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。

第二篇：经济法抵押案例

案例1

自然人甲与自然人乙是好友，甲因扩大店面急需资金向乙借款10万元，乙要求甲提供担保，甲将自己的奥迪车出质给乙，乙因自己不会开车，要求甲将该车开回。后甲向自然人丙借款10万元，又将该车出质给丙。丙对该车进行了占有。该奥迪车的价值为50万元。在丙占有期间，因丁向丙租用该车，丙未经甲同意，即与丁 签订了租赁合同。丁因违章驾驶造成该车灭失，为此引起纠纷。问题

1本案中，甲乙之间的质押合同是否生效?为什么?

2甲丙之间存在何种法律关系?丙是否有权出租该车?为什么?

3甲可就该车损失向谁主张权利?为什么? 案例解析

1、未生效。质押合同自质物移交于质权人占有时生效。依《担保法》第64条规定，出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同，质押合同自质物移交于质权人占有时生效。本案中，甲与乙之间签订了质押合同，虽 然是双方真实意思的表示，且不违反法律的规定，不损害他人利益，质物价值超过所担保债权数额，但该质押合同只具备成立要件，不具备生效要件，因为质押合同 的生效以质权人占有质物为要件，乙放弃了质物的占有，故乙的质权未生效。

2、甲丙之间存在质权法律关系。丙无权出租该车。质权为担保物权，质权人对质物不享有使用权和收益权，除非是为了保存质物价值的需要，因此，乙无权将该车出租。如同上述，出质人甲以自己的财产为债权人丙提供质押担保，双方签订了质押合同，且将质物奥迪车交付于丙占有，甲与丙之间的质权生效，甲与丙之间存在质权法 律关系。在质权法律关系成立以后，质物的财产所有权仍归出质人所享有，质权人仅享有质物的占有权，依照《担保法解释》第93条规定，质权人在质权存续期间 未经出质人同意擅自使用、出租、处分质物，因此给出质人造成损失的，由质权人承担赔偿责任。由此，可以推论，质权人在质权存续期间对质物不享有使用权、出 租权和处分权。本案中，丙作为质权人，未经出质人甲的同意，不享有将质物奥迪车出租于丁的权利。

3、向丙主张权利。质权人擅自出租质物给出质人造成损失的，应依法承担赔偿责任。如同上述，质权人在质权关系存续期间，对质物只享有占有权，不享有使用权、租赁权和处分权。擅自使用、租赁、处分质物的行为为侵害出质人权利的行为，因该 行为给出质人造成损失的，应承担侵权责任。本案中，丙擅自出租该车，致使承租人违章驾驶造成该车灭失，丙应对该车的损失向甲承担责任。丙承担责任以后，可 向丁进行追偿。

案例2

贾老板因发生交通事故致使车辆受损，来到李先生的的汽修厂修理。车修好后，贾老板未能支付修理费，即给李先生打下了一张字据，内容为：材料及维修费 共计11.16万余元，因保险公司定损单未出，修理费、维修费贾老板分文未付。于是，李先生同意贾老板把车开走。嗣后，保险公司只支付给李先生5万元的修 理费。虽经李先生索要，但贾老板与保险公司均未再向李先生支付车辆修理费。随后，李先生便以贾老板拖欠修理费，自己系行使留置权为由，强行扣留了了贾老板的车。后贾老板见车辆被扣，问题一直未得到解决，便将李先生告上法院，要求李先生返还车辆，赔偿因经营造成的租车损失和养路费共计2万余元。问题：李先生的做法有无法律依据 案例解析

本案中，贾老析虽欠修理费用，但李先生同意贾老板把车开走，李先生已经丧失了对贾老析的车辆的合法占有。因此，李先生不能满足行使留置权的条件，即“合法占有债务人的动产”。故李先生此后的强行扣留行为，只能被认定为侵权。法院判决李先生承担侵权损害赔偿责任是正确的。

第三篇：经济法案例(DOC)

注:以下红字和蓝字均为书上原理。案例分析均为本人自己写的，有错误的有补充的地方望提出一起讨论，谢谢*_*

1【案例介绍】

王海、李平、俞颖三人于2008年9月15日书面订立了一份合伙协议。协议约定，三人共同出资10万元开设一家综合商店，其中王海出资4万元，李平出资3万元，俞颖出资3万元；三人按出资比例分享收益或者分摊亏损。同年10月10日，三人缴清了全部出资，并经登记管理机关核准登记领取了营业执照。2009年2月18日，为解决资金周转困难，三人向该市城市银行贷款7万元，期限为1年。2009年6月2日，李平向王海和俞颖提出，准备将自己在综合商店的全部财产份额以3万元的价格转让给舒立欣后退出综合商店，王海、俞颖商量后表示同意。2009年7月1日，李平办妥了退伙手续，舒立欣向李平交付了3万元。王海和俞颖向舒立欣介绍了有关综合商店的经营和财务状况，并修订了合伙协议，向原登记管理机关办理了变更登记手续。2009年年终结算时，该综合商店发生严重亏损。

2010年1月22日，王海、俞颖和舒立欣三人商定解散综合商店，并将综合商店现有财产5万元予以分配，但对银行贷款如何清偿未作处理。2010年2月18日，银行贷款到期，银行要求李平偿还全部贷款，李平说自己已经退出综合商店，对合伙债务不负责，由舒立欣承担。银行找到舒立欣要求其偿还全部贷款，舒立欣说这笔贷款是在其入伙前由王海、李平、俞颖三人借的，自己不负责。银行又找到王海、俞颖要求偿还全部贷款，王海、俞颖均表示只按合伙协议约定的比例偿还应由其偿还的份额。*【几种观点】

1、应该由王海、李平、俞颖三人来还，因为是他们向银行借的钱，与舒立欣无关。三人按照原合伙协议约定的比例承担清偿责任。

2、应该由王海、李平、俞颖和舒立欣四人共同来承担，因为他们先后均是该综合商店的合伙人，且要承担无限连带责任。

3、应该由王海、俞颖、舒立欣三人来还，因为合伙企业解散时的合伙人是他们三人，且承担无限连带责任。【评析意见】 答：观点2正确

依据：a当合伙企业发生亏损时，对于合伙企业债务应当先以企业的全部财产进行清偿，当合伙企业财产不足以清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带责任。本案中，王海、俞颖和舒立欣在未清偿银行贷款的情况下将合伙企业的财产进行分配，这是无效的行为，应该全部返还，因5万元不足以清偿银行贷款，所以还有追究各合伙人的个人财产。

b以合伙企业财产清偿合伙企业债务时，其不足部分，由各合伙人按照合伙企业分担亏损的比例，用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任。合伙协议有约定的，按照合伙协议约定的比例分担；合伙协议未约定的，由各合伙人平均分担。本案中，合伙协议约定了王海、李平、俞颖按出资比例分享收益或者分摊亏损，所以王海、李平、俞颖都需要承担合伙企业的债务。

c但是，合伙协议中的分担比例只是合伙人之间的一种约定，对合伙企业的债权人没有约束力。债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。本案中合伙协议分担比例的约定对债权人银行无约束力，债权人银行有权要求 王海、李平、俞颖分别清偿全部债务，也可以按照自己确定的比例向王海、李平、俞颖进行追索。d如果合伙人实际支付的债务数额超过其依照既定比例所承担的数额，该合伙人有权就超过部分向其他合伙人追偿。e新入伙的合伙人对入伙前企业的债务承担无限连带责任，本案中银行债务在舒立欣入伙之前发生的，舒立欣作为新入伙的合伙人对该笔贷款负有清偿义务，债权人银行可以要求舒立欣偿还全部债务，对于清偿数额超过其亏损分担比例的有权向王海、俞颖和李平追偿。

f退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。本案中，向银行贷款发生在李平退伙之前，所以银行要求他清偿贷款，他应承担连带责任予以清偿。若他向银行清偿超过其承担比例的则可以向王海、俞颖和舒立欣追偿。

综上所述，李平、王海、俞颖和舒立欣对银行要求他们清偿贷款而各自提出的理由拒绝是不符合法律规定的。他们对该笔贷款都承担连带责任。

2【案例分析】

2005年1月，甲、乙、丙、丁四人决定投资设立一合伙企业，并签订了书面合伙协议。合伙协议的部分内容如下：（1）甲以货币出资10万元，乙以机器设备折价出资8万元，经其他三人同意，丙以劳务折价出资6万元，丁以货币出资4万元；（2）甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分配利润和承担风险；（3）由甲执行合伙企业事务，对外代表合伙企业，其他三人均不再执行合伙企业事务，但签订购销合同及代销合同应经其他合伙人同意。合伙协议中未约定合伙企业的经营期限。合伙企业在存续期间，发生下列事实：

（1）合伙人甲为了改善企业经营管理，于2005年4月独自决定聘任合伙人以外的A担任该合伙企业的经营管理人员；并以合伙企业名义为B公司提供担保。

（2）2005年5月，甲擅自以合伙企业的名义与善意第三人C公司签订了代销合同，乙合伙人获知后，认为该合同不符合合伙企业利益，经与丙、丁商议后，即向C公司表示对该合同不予承认，因为甲合伙人无单独与第三人签订代销合同的权力。

（3）2010年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不给合伙企业造成任何不利影响。2010年3月，合伙人丁撤资退伙。于是，合伙企业又接纳戊新入伙，戊出资4万元。2010年5月，合伙企业的债权人C公司就合伙人丁退伙前发生的债务24万元要求合伙企业的现合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁、经营管理人员A共同承担连带清偿责任。甲表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额。丙则表示自己是以劳务出资的，只领取固定的工资收入，不负责偿还企业债务。丁以自己已经退伙为由，拒绝承担清偿责任。戊以自己新入伙为由，拒绝对其入伙前的债务承担清偿责任。A则表示自己只是合伙企业的经营管理人员，不对合伙企业债务承担责任。

要求根据以上事实，回答下列问题：

（1）甲聘任A担任合伙企业的经营管理人员及为B公司提供担保的行为是否合法？并说明理由。（2）甲以合伙企业名义与C公司所签的代销合同是否有效？并说明理由。（3）甲拒绝承担连带责任的主张是否成立？并说明理由。（4）丙拒绝承担连带责任的主张是否成立？并说明理由。

（5）丁的主张是否成立？并说明理由。如果丁向C公司偿还了24万元的债务，丁可以向哪些当事人追偿？追偿的数额是多少？

（6）戊的主张是否成立？并说明理由。

答：（1）不合法。依据：除合伙协议约定外，执行合伙事务的合伙人聘用除合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员需经其他合伙人的一致同意。本案中甲独自聘用A担任该合伙企业的经营管理人员，未经过全体合伙人一致同意，其行为不合法。

（2）不合法。依据：除合伙协议约定外，执行合伙事务的合伙人以合伙企业名义为他人提供担保的，需经其他合伙人的一致同意。本案中甲以合伙企业名义为B公司提供担保，未经过全体合伙人一致同意，其行为不合法。

（3）不成立。依据：合伙协议中的分担比例只是合伙人之间的一种约定，对合伙企业的债权人没有约束力。债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。如果合伙人实际支付的债务数额超过其依照既定比例所承担的数额，该合伙人有权就超过部分向其他合伙人追偿。本案中甲是合伙企业的合伙人，对与合伙企业债务应承担无限连带责任，甲乙丙丁分担亏损的比例对债权人C公司无约束力，c公司有权利要求甲清偿全部的债务，但甲有权将自己超额清偿的财产向其他和或人追偿。

（4）不成立。依据：普通合伙人对于合伙企业债务要承担无限连带责任。本案中，丙以劳务出资，说明丙是普通合伙人，需要承担无限连带责任，所以债权人c公司有权让丙承担债务。

（5）不成立。依据：退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。债务发生在丁退伙前，丁需要承担无限连带责任。丁偿还债务后可以向甲、乙、丙分别追偿8万、8万、4万。

（6）不成立。依据新入伙的合伙人对入伙前企业的债务承担无限连带责任。戊作为新入伙的合伙人，对于入伙前企业发生的债务要承担无限连带责任。

3【案例分析】

2010年1月，注册会计师甲、乙、丙三人在北京成立了一家会计师事务所，性质为特殊的普通合伙企业。甲、乙、丙在合伙协议中约定：

（1）甲、丙分别以现金300万元和50万元出资，乙以一套房屋出资，作价200万元，作为会计师事务所的办公场所；

（2）会计师事务所的盈亏按照各自的出资比例享有和承担；（3）甲负责执行合伙事务。

2011年2月，乙拟将其在会计师事务所中的财产份额转让给A。丙表示同意，甲则对乙拟转让的财产份额主张优先购买权，乙以合伙协议中未约定优先购买权为由予以拒绝。

2011年3月，丙在为B公司提供审计服务时，因重大过失给B公司造成300万元损失。该会计师事务所现有全部财产价值250万元，其中，乙用于出资的房屋变现价值为230万元。该会计师事务所在将全部财产用于赔偿B公司后，要求丙向B公司支付剩余的50万元赔偿金。丙则认为，合伙协议约定合伙人对于会计师事务所的亏损按照各自出资比例承担，自己不应对合伙企业财产不足清偿的债务承担全部责任。乙认为其对此债务只应以出资额为限承担责任，而其出资的房屋已经升值，目前变现价值为230万元，故丙应退还其30万元。要求：

根据上述内容，分别回答下列问题：

（1）甲对乙拟转让给A的合伙企业财产份额是否享有优先购买权？并说明理由。（2）乙是否有权要求丙退还30万元？并说明理由。

（3）丙是否应当单独承担对B公司剩余50万元的赔偿责任？并说明理由。

答：（1）享有优先购买权，除合伙协议约定外，普通合伙人向合伙人以外的其他人转让其在合伙企业中的财产份额时要经其他合伙人的一致同意，其他合伙人有优先购买的权利。所以乙无权以合伙协议中未约定优先购买权为由拒绝甲优先购买。

（2）乙无权要求丙退还30万元，理由：合伙人出资，以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产均为合伙企业财产，合伙人便丧失了对出资部分财产的所有权。本案中，乙以自己的房屋出资，该房屋即作为合伙企业财产，不再是乙个人财产，所以乙没有权要求丙退还30万元。

（3）不应当。理由：合伙企业的债务，应先以合伙企业的财产进行清偿，合伙企业债务不足以清偿到期债务的，则由各合伙人承担无限连带责任，合伙企业债务分担有约定的按约定办，如果合伙人清偿数额超过其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。本案中会计师事务所的盈亏按照各自的出资比例享有和承担，协议有约定，所以丙不应对合伙企业财产不足清偿的债务承担全部责任。

4【案例分析】甲、乙、丙、丁共同投资设立了A有限合伙企业（以下简称A企业）。合伙协议约定：甲、乙为普通合伙人，分别出资10万元；丙、丁为有限合伙人，分别出资15万元；甲执行合伙企业事务，对外代表A企业。2006年A企业发生下列事实：

2月，甲以A企业的名义与B公司签订了一份12万元的买卖合同。乙获知后，认为该买卖合同损害了A企业的利益，且甲的行为违反了A企业内部规定的甲无权单独与第三人签订超过10万元合同的限制，遂要求各合伙人作出决议，撤销甲代表A企业签订合同的资格。

4月，乙、丙分别征得甲的同意后，以自己在A企业中的财产份额出质，为自己向银行借款提供质押担保。丁对上述事项均不知情，乙、丙之间也对质押担保事项互不知情。8月，丁退伙，并从A企业取得退伙结算财产12万元。9月，A企业吸收庚作为普通合伙人入伙，庚出资8万元。

10月，A企业的债权人C公司要求A企业偿还6月份所欠款项50万元。

11月，丙因所设个人独资企业发生严重亏损不能清偿D公司到期债务，D公司申请人民法院强制执行丙在A企业中的财产份额用于清偿其债务。人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后，甲、乙、庚决定A企业以现有企业组织形式继续经营。

经查：A企业内部约定，甲无权单独与第三人签订超过10万元的合同，B公司与A企业签订买卖合同时，不知A企业该内部约定。合伙协议未对合伙人以财产份额出质事项进行约定。要求：

根据上述材料，分别回答下列问题：

（1）甲以A企业的名义与B公司签订的买卖合同是否有效？并说明理由。

（2）合伙人对撤销甲代表A企业签订合同的资格事项作出决议，在合伙协议未约定表决办法的情况下，应当如何表决？

（3）乙、丙的质押担保行为是否有效？并分别说明理由。

（4）如果A企业的全部财产不足清偿C公司的债务，对不足清偿的部分，哪些合伙人应当承担清偿责任？如何承担清偿责任？

（5）人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后，甲、乙、庚决定A企业以现有企业组织形式继续经营是否合法？并说明理由。

答：（1）有效。理由：合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人，签订的合同对外有效，对内如果出现损失则由行为人自己承担。甲合伙人以A企业的名义与B公司签订了一份12万元的买卖合同违反了A企业内部规定的甲无权单独与第三人签订超过10万元合同的限制且B公司与A企业签订买卖合同时，不知A企业该内部约定，B公司为善意第三人，所以合同有效。（2）可以撤销。理由：受委托执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行合伙事务的，其他合伙人可以决定撤销该委托。本案中甲违反了A企业内部规定的内部权限，所以合伙人可以撤销甲代表A企业签订合同的资格。

（3）乙的行为无效。理由：普通合伙人将企业的财产份额出质需经过其他合伙人的一致同意，未经一致同意的其行为无效。乙将自己在A企业中的财产份额出质，丁和丙都不知情，所以乙的质押行为无效。丙的行为有效。理由：有限合伙人将企业的财产份额出质，有约定的从约定，未约定的可以出质。材料中 说明合伙协议未对合伙人以财产份额出质事项进行约定，所以丙可以将自己的财产份额出质。（4）甲乙丙丁庚都应当承担清偿责任，★甲，乙承担无限连带责任，理由：普通合伙人对于合伙企业的债务承担无限连带责任，甲乙均为A公司的普通合伙人。

★丙以自己认缴的出资额为限对合伙企业债务承担有限责任，理由:有限合伙人对于合伙企业的债务以其所认缴的出资额承担有限责任，丙为A公司的有限合伙人。

★丁以其从企业中取回的财产对合伙企业债务承担有限责任，理由：有限合伙人对于其退伙前发生的合伙企业债务，应以其从合伙企业中取回的财产为限对合伙企业债务承担有限责任，丁退伙前为A公司的有限合伙人，A公司债务发生在丁退伙前，所以丁要承担责任。

★庚承担无限连带责任，理由：新入伙的普通合伙人对于其入伙前的企业债务承担无限连带责任。庚以普通合伙人的身份入伙，且合伙企业债务发生在庚入伙之前，所以庚要承担无限连带责任。

（5）合法。理由：有限合伙企业只剩下普通合伙人时，有限合伙企业转为普通合伙企业。人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后A公司只剩下甲乙两个普通合伙人，而新入伙的庚也是普通合伙人，所以甲、乙、庚决定A企业以现有企业组织形式继续经营合法

5【案例分析】A有限合伙企业（以下简称A企业）有5名合伙人，其中甲、乙、丙为普通合伙人，丁、戊为有限合伙人。

A企业成立以后，戊成立一家与A企业相竞争的C合伙企业，并担任C合伙企业的普通合伙人。甲、乙以戊从事了与A企业相竞争的业务为由，要求戊退出A企业。

后来戊以其在A企业的财产份额设定质押，向D企业借款150万元，后无力偿还，D企业同时欠A企业货款50万元，因此D企业主张以其对戊的债权抵销该笔欠款，并请求人民法院强制执行戊在A企业的财产份额以偿还戊的其余欠款，但是甲、乙对D企业的主张表示反对。要求：

根据上述内容，分别回答下列问题：

（1）甲、乙以戊从事了与A企业相竞争的业务为由，要求戊退出A企业是否符合合伙企业的法律制度的规定？并说明理由。

（2）D企业能否要求以其对戊的债权抵销其欠付A企业的货款？并说明理由。（3）D企业能否请求人民法院强制执行戊在A企业中的财产份额？并说明理由。

答：（1）不符合。理由：除合伙协议约定外，合伙企业的有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务。题中戊为该合伙企业的有限合伙人，合伙协议未约定合伙人是否可从事相竞争业务，所以戊可以成立一家与A企业相竞争的C合伙企业，甲、乙不能以戊从事了与A企业相竞争的业务为由，要求戊退出A企业。

（2）不可抵消。理由：合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵消其对合伙企业的债务。戊欠D企业的债务属于戊个人债务与戊所在的合伙企业A无关，因此D企业不能主张以其对戊的债权抵销对合伙企业A的债权。

（3）可以。理由：合伙人的自有财产不足以清偿与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中取得的收益用于清偿，债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业的财产份额用于清偿。因为戊对D企业的债务无力偿还，作为戊的债权人D企业有权请求人民法院强制执行戊在A企业的财产份额用于清偿。

6【案例分析】李某、张某、丁某、杨某四人出资设立A有限合伙企业，其中李某、张某为普通合伙人，丁某、杨某为有限合伙人。合伙企业存续期间，发生以下事项：

（1）6月，合伙人丁某同A合伙企业进行了120万元的交易，合伙人李某认为，由于合伙协议对此没有约定，因此，有限合伙人丁某不得同本合伙企业进行交易。

（2）6月，合伙人杨某自营同A合伙企业相竞争的业务，获利150万元。合伙人张某认为，由于合伙协议对此没有约定，因此，杨某不得自营同本合伙企业相竞争的业务，其获利150万元应当归A合伙企业所有。（3）7月，A合伙企业向B银行贷款100万元。

（4）8月，经全体合伙人一致同意，普通合伙人张某转变为有限合伙人，有限合伙人丁某转变为普通合伙人。

（5）9月，李某、杨某提出退伙。经结算，李某从合伙企业分回10万元，杨某从合伙企业分回20万元。（6）10月，王某、周某新入伙，王某为有限合伙人，周某为普通合伙人。其中，王某、周某的出资均为30万元。

（7）12月，B银行100万元的贷款到期，A合伙企业的全部财产只有40万元。要求：根据上述内容，分别回答下列问题：（1）根据本题要点（1）所提示的内容，指出李某的主张是否符合法律规定？并说明理由。（2）根据本题要点（2）所提示的内容，指出张某的主张是否符合法律规定？并说明理由。（3）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人李某清偿全部的60万元？并说明理由。（4）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人张某清偿全部的60万元？并说明理由。（5）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人丁某清偿全部的60万元？并说明理由。（6）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求退伙人杨某清偿全部的60万元？并说明理由。（7）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人王某清偿全部的60万元？并说明理由。（8）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人周某清偿全部的60万元？并说明理由

答：（1）不符合。理由：除合伙协议约定外，有限合伙人可以同本合伙企业相交易。丁为A合伙企业有限合伙人，合伙协议对是否可以进行交易没有约定，所以丁可以与A企业相交易。

（2）不符合。除合伙协议约定外，有限合伙人可以自营或者同其他人合伙经营与本合伙企业相竞争的业务。理由：杨某为A企业的有限合伙人，合伙协议对是否可以相竞争没有约定，所以杨某可以自营同A合伙企业相竞争的业务，其获利应归杨某自己所有。

（3）可以。理由：普通合伙人退伙，对于其退伙前发生的企业债务承担无限连带责任。李某是A企业的普通合伙人，A企业对B银行的债务发生在李某退伙之前，所以李某承担无限连带责任，债权人B银行可以要求合伙人李某清偿全部的60万元。

（4）可以。普通合伙人转变成有限合伙人，对于其身份转变前发生的企业债务承担无限连带责任。张某是A企业的普通合伙人，A合伙企业的债务发生在张某由普通合伙人转变成有限合伙人之前，因此张某承担无限连带责任，债权人B银行可以要求合伙人张某清偿全部的60万元。

（5）可以。有限合伙人转变成普通合伙人，对于其身份转变前后发生的企业债务承担无限连带责任。丁某是A合伙企业的有限合伙人，A合伙企业的债务发生在丁某由有限合伙人转变成普通合伙人之前，因此丁某承担无限连带责任，债权人B银行可以要求合伙人丁某清偿全部的60万元。

（6）不可以。有限合伙人退伙，对于退伙前发生的企业债务以其从企业中取回的财产为限承担有限责任。杨某退伙前为该合伙企业的有限合伙人，A企业对B银行的债务发生在杨某退伙之前，杨某承担有限责任，所以债权人B银行不能要求退伙人杨某清偿全部的60万元。

（7）不可以。新入伙的有限合伙人对于入伙前的企业债务，以其认缴的出资额为限承担有限责任。王某作为新入伙的有限合伙人对于入伙前A企业对B银行的债务承担有限责任，所以债权人B银行不能要求退伙人杨某清偿全部的60万元。

（8）可以。新入伙的普通合伙人对于入伙前的企业债务承担无限连带责任。周某作为新入伙的普通合伙人 对于入伙前A企业对B银行的债务承担无限连带责任，所以债权人B银行可以要求退伙人杨某清偿全部的60万元。

7【案例一】利达商行是个有限责任公司（以下简称“利达公司”）成立于2008年1月1日，因不能清偿到期债务，被债权人农业银行申请破产，2010年7月1日，人民法院裁定受理该破产案件，并指定某会计师事务所担任破产管理人。经查：

（1）利达公司的股东A公司认缴的货币出资为180万元，至人民法院受理破产申请之日，尚有80万元未缴付。管理人要求A公司立即缴纳该出资，A公司以尚未到2年的出资期限为由表示拒绝。由于利达公司尚欠A公司80万元的货款，A公司主张以其80万元的债权抵销其尚未缴付的80万元出资。

（2）利达公司与B公司于2009年6月20日签订了一份200万元的买卖合同，至人民法院受理破产申请之日，双方当事人均未履行完毕。

（3）C公司于2009年4月1日向建设银行贷款500万元，贷款期限为6个月。利达公司作为C公司的连带保证人和建设银行签订了保证合同。根据破产法律制度的规定，分别回答以下问题：

（1）根据本题要点（1）所提示的内容，指出A公司拒绝出资的理由是否符合规定？并说明理由。A公司能否以其80万元的债权抵销其尚未缴付的80万元出资？并说明理由。

（2）根据本题要点（2）所提示的内容，指出该买卖合同在什么情况下视为解除？

（3）根据本题要点（3）所提示的内容，指出利达公司的保证责任能否免除？并说明理由。

答：（1）★不符合。人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，且不受出资期限的限制。利达公司被债权人农业银行申请破产，管理人有权要求其股东A公司立即缴纳该出资且不受期限限制。

★不可抵消。股东的破产债权不可与其欠付的注册资本金相抵消。A公司既是破产公司利达的股东，也是其债权人，所以A公司不得主张以其对破产公司利达的80万元债权抵销其尚未缴付的80万元出资。（2）对于尚未履行完毕的合同，管理人有权决定解除或继续履行。管理人自破产申请受理之日起，2个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起30日未答复的视为解除合同。管理人有权要求对方当事人继续履行合同，但对方当事人有权要求管理人提供担保，若管理人不提供担保，视为解除合同。（3）不能免除。人民法院受理保证人的破产案件后，连带保证人的保证责任不得因其破产而免除。利达公司作为C公司的连带保证人不得因其破产而免除保证责任。

8【案例二】上海三花房地产公司向中国农业银行上海市信托投资公司借款，华天公司为一般保证人。后人民法院受理了华天公司破产案，但此时三花公司所欠信托投资公司的借款尚未到期。信托投资公司就其担保债权向管理人进行了申报。在第一次债权人会议对已申报债权进行核查时，债权人王某提出：华天公司作为一般保证人对信托投资公司享有先诉抗辩权；借款到期后，如果三花公司向信托投资公司偿还了全部借款，则华天公司不承担清偿责任；如果三花公司在借款到期后未向信托投资公司清偿债务，信托投资公司应先通过诉讼或仲裁向三花公司求偿，当就三花公司的财产依法强制执行后仍不能清偿信托投资公司的债权时，信托投资公司可就未能获得清偿部分进行债权申报。根据上述内容，分别回答下列问题：

（1）债权人王某提出的华天公司对信托投资公司享有先诉抗辩权的主张是否成立？并说明理由。（2）若在借款到期前，信托投资公司先从华天公司破产案中通过破产分配获得部分清偿，对先获得的该部分清偿应如何处理？

（3）若信托投资公司先从华天公司破产案中获得部分清偿，在借款到期后，信托投资公司应以债权全额还是应以债权未获清偿部分向三花公司主张权利？并说明理由。

（4）若三花公司主动全额清偿了信托投资公司的债权，且信托投资公司此前已从华天公司破产案中获得了部分清偿，则对信托投资公司已从华天公司破产案中获得的该部分清偿应如何处理？

答：（1）不成立。一般保证人破产的，不得行使先诉抗辩权。华天公司为一般保证人，破产后华天公司对信托投资公司不享有先诉抗辩权。

（2）由于债权人尚未获得主债务人的清偿，申报债权时无法确定一般保证人应承担补充保证责任的大小，但债权人可以就“全部债权”向一般保证人申报债权。在破产财产分配的过程中，如果债权人先获得主债务人的清偿，便可根据主债务人清偿结果相应调整其对一般保证人的破产债权额；如果债权人先从一般保证人处获得清偿，应先提存，待债权人从主债务人处行驶受偿权力后，再确定保证人是否还应该承担补充保证责任，并按照一般保证人实际承担的补充保证责任，按照财产分配方案中规定的清偿率，向债权人支付，余额由人民法院分给其他债权人。

（3）信托投资公司应以债权全额向三花公司主张权利。一般保证人只承担补充保证责任。本案中，债权人是信托投资公司，债务人是三花公司，而华天公司是一般保证人，对不足的债务承担补充保证责任。（4）在破产财产分配的过程中，如果债权人先获得主债务人的清偿，便可根据主债务人清偿结果相应调整其对一般保证人的破产债权额；多余的破产债权额由法院分给其他债权人。三花公司主动全额清偿了信托投资公司的债权后，信托投资公司应将此前已从华天公司破产案中获得了部分清偿还给破产的华天公司，再由人民法院分给其他债权人。

第四篇：经济法案例

1李某在公园内捡到一个皮包，包内除失主的证件外，还有价值15万元的现金、存折、首饰等，几天后李某在报纸上看到失主王某的“寻物启事花1.5万元寻找，请依据物权法有关规定回答下列问题：

（1）当李某找到失主王某时，王某不肯支付15万元酬金，请问王某的行为是否合法？为什么？

（2）李某在还包时要求李某支付3万元酬金，协商未果，李某威胁不给线不还包，请问李某的行为是否合法？为什么？在这种情况下王某是否需向李某支付报酬？

(1).不合法.因为悬赏广告属于要约,要约已经承诺,就可以生效.及他悬赏后你只要交换钱包,就是承诺,合同立即生效.所以王某不肯支付1.5万元酬金是违约行为,所以不合法

(2)、不合法，如果不归还，应构成刑事犯罪（侵占罪或敲诈勒索）。这种情况下，王某不应支付报酬，未尽归还拾得物的相关义务的拾得人不享有取得报酬的权利。拾得人侵占遗失物，违反应尽的义务如通知、报告、保管、交付义务，或有其他违法行为的，丧失费用补偿请求权、报酬请求权 2 甲将自己的房子出租给乙，双方于2009年6月5日签订书面租赁合同，后甲又将该房子出卖给丙，双方在合同中约定房子所有权自丙支付完全部房款后即转移归丙所有，7月5日丙支付完全部房款，但一直没有办理过户登记手续，8月4日甲又将该房子出卖给丁，办理完过户登记手续，丙知道后，认为该房早归自己所有，甲无权将该房卖给丁，丁也不能取得该房所有权，遂于甲、丁等发生争执，此外，丁以自己已取得房子所有权为由，要求终止甲曾与乙签订的租赁合同，遭到乙的反对，问：

1、丙可否取得房屋所有权，说明理由。

2、丙可否以自己与甲的买卖合同成立在先对抗乙

3、若丁取得房屋所有权，则其是否有权终止甲与乙签订的租赁合同。

1.不能。因为不动产变更以登记为公示，也就是房屋管理部门登记的谁就是谁。没办理过户，丙只享有债权，不享有物权。

2.丙与甲合同成立在甲乙之后，你应该想说对抗丁吧，不能。因为，丁买房时，房子的所有权仍登记在甲名下，甲有权卖，丁当然有权买。丙除了在道德上谴责甲之外还可以主张甲的违约金赔偿问题。

3.不能。买卖合同成立在租赁合同之后，则买卖不破租赁。

3河北省建华建筑有限公司于2008年10月承包新月小区建设工程。当时由于钢材供应短缺，又没有存货，工程急等着施工。为此建华建筑有限公司同时向前进钢材有限公司和内蒙古大成钢厂发出两份电报，电报称：“我公司需要标号300钢材1000吨，贵厂如有货，请速与我公司联系。我公司希望购买此类钢材。” 建华建筑有限公司于同一天收到两家公司的回电，都说自己公司备有建华公司需要的钢材，并将价格一并通知建华公司。前进钢材有限公司在发出回电的第二天用本公司车队先行载运200顿钢材送往建华公司。建华公司收到两家回电后，认为内蒙古大成钢厂的价格更为合理，且是老牌钢厂，质量信得过，所以于当天下午去电称向其购买1000吨钢材，请其速备货。内蒙古大成钢厂随即回电说，有现货并于第三天将钢材运往河北。在建华公司收到大成钢厂回电后第二天，前进公司的车队到了建华公司，并要求建华公司收货并支付货款。建华公司当即函电大成钢厂，请仅送800吨到河北。大成钢厂回电说，全部1000吨钢材已发往河北。建华公司收到回电后对前进公司说，为照顾其损失只收100吨，其余不收。

前进公司不服，认为建华公司应当全部收下。建华公司再次向大成钢厂发电称，本公司将仅收下其中900吨，对此造成的损失，由大成钢厂负责。第三天大成钢厂的钢材1000吨运到建华公司，建华公司仅收取了900吨，为此双方发生纠纷。内蒙古大成钢厂和前进公司双双向人民法院起诉，要求建华公司承担赔偿责任。请问：建华公司是否要承担责任？承担什么责任？为什么？前进公司诉建华公司一案中，建华公司需承担责任；而内蒙大成钢厂诉建华公司一案中，建华公司需承担责任。建华公司需承担内蒙大成钢厂及前进公司因合同履行而产生的一切损失。

理由：本案中，为要约合同的成立与否的问题。合同是否成立，是本次纠纷中的一个要点。依据合同法第二十六条 承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。

建华仅与内蒙联系发货，确定了合同关系。但没有与前进联系撤销合同。那么前进可以认为建华的行为是默认了合同成立。故两份合同均有效。

以后对钢材的数量进行的变更均是新要约，如果没有履行新的要约和承诺的过程，则新的合同关系不成立。则建华公司需承担全部责任。

4中学生王京(现年17岁)为买一部学习机，擅自将其祖母给他的3000元的玉器作价400元卖给星星商店，后至百货公司以350元买得学习机一部，其余50元在该百货商店买得文具若干。其父母发现后，要求星星商店返还玉器，并要求百货公司返还400元。星星商店和百货公司均不同意。双方争执不下，其父母遂分别将星星商店和百货公司诉至法院。

请分析，本案应如何处理？

此处王京是限制民事行为能力人，可从事“纯获利益”或者与其“年龄、智力程度、精神状况相适应”的民事行为。法定代理人应在其民事行为完成后一个月内追认 本案中，玉器是有纪念意义的特定物，明显王京无法认知其特定意义，无法正确把握其实际价值，因此，其行为时无效的，在法定代理人追认后，应要求星星商店返还玉器。

购买学习机、文具是其能够认知的，与其年龄、智力程度相适应的，应予支持，买卖合同成立，不得要求百货公司返还。5王某是居住在美国的老华侨，年老后体弱多病，希望落叶归根，于是回到中国。他希望由在中国的长子来扶养自己，并立有书面遗嘱希望自己的遗产由其亲人继承。王某委托曾在美国留学的孙某代为回老家寻找自己的亲人，并转告他的意思。孙某回来后说，王家中已经没有任何亲人了。王某非常失望，孙某表示愿意扶养王某，但需由其取得遗产。王某觉得孙某对自己还可以，而家中也没有了亲人，于是与孙某签订了书面协议，约定王某生前由孙某扶养照顾，死后其全部遗产归孙某所有。三年后，王某在老家的妹妹的儿子辗转得知王某回到中国的消息，于是前来认亲。王某见到自己的外甥后，知晓妹妹尚在世，非常高兴。一个月后，王某向孙某提出不再履行协议。于是，孙某以王某违约为由向法院起诉，而王某也主张撤销协议并要求孙某承担缔约过失责任。问：(1)本案涉及哪些民事法律关系?(2)王某与孙某达成的协议和其所立遗嘱的效力如何确定?为什么?(3)王某要求孙某承担缔约过失责任的主张能否成立?为什么?

(4)法院应如何认定民事责任的归属?为什么?

(1)本案涉及如下民事法律关系：王某与其妹妹之间形成遗嘱继承法律关系，其中，王某是被继承人，其妹妹是继承人；王某与孙某之间形成事务性委托法律关系，其中，王某是委托人，孙某是受托人；王某与孙某之间形成遗赠扶养协议法律关系，其中，王某是受扶养人，孙某是扶养人。

(2)王某与孙某之间签订的遗赠扶养协议属于可撤销的合同，因为孙某未告知其亲人，并说其亲人已经不在，因而欺骗了王某，而遗赠扶养协议是王某在受欺诈的情形下签订的，根据合同法的规定，因欺诈所签订的损害第三人利益的合同属于可撤销合同。如果王某在法定期间内行使撤销权，则该遗赠扶养协议归于无效，如果王某没有在法定期间内行使撤销权，则该合同一直有效。如果王某依法撤销了该遗赠扶养协议，王某与孙某之间不存在任何合同关系，王某所立的书面遗嘱即为有效，因为书面遗嘱是王某生前真实的意思表示，而且有合法的继承人(其妹妹)。如果王某没有在法定期间内行使撤销权，则遗赠扶养协议一直有效。根据遗赠扶养协议优先于遗嘱继承的原则，王某就应当履行协议。本案中，王某欲撤销遗赠扶养协议，必须自其知道或者应当知道受欺诈的事实之日起1年内主张撤销权。王某在知道欺诈事由后1个月内便主张了撤销权，因此，遗赠扶养协议归于无效，而书面遗嘱则因遗赠扶养协议被依法撤销而生效。

(3)王某要求孙某承担缔约过失责任的主张不能成立，因为王某根本没有实际损失。缔约过失责任是指一方当事人于缔约之际具有过失，导致合同不成立、无效或者被撤销，而对他方承担的损害赔偿责任。缔约过失责任必须具备以下条件：发生于缔约之际；一方当事人在缔约之际有过失；他方遭受损失，没有损失，则没有损害赔偿；须一方损失与他方过失之间存在因果关系。本案中，合同虽然被

撤销，且孙某有欺诈行为，但是王某并没有因此受到实际的损失，而且还得到孙某三年时间的照顾，王某也并没有不满意之处，所以，王某主张承担缔约过失责任不符合法定构成要件，法院不应予以支持。

(4)虽然合同被撤销，但是毕竞孙某按照遗赠扶养协议的约定实施了三年的扶养行为，这应当被认为是原合同的履行部分，而这部分履行虽然不是具体的财产，但是孙某却为此进行了支出，且遗赠扶养协议已经被撤销，因此，孙某可以依照民法通则有关不当得利的规定要求王某返还财产。

【精解】本案例适用的法条主要有：《合同法》第42条(缔约过失责任)、第54条(可撤销合同)、第55条(撤销权的行使及其行使期限)；《继承法》第5条(遗赠抚养协议优先于遗嘱继承适用)、《民法通则》第92条(不当得利)。这里有两个问题需要澄清：第一，遗赠扶养协议是否适用合同法调整?遗赠扶养协议是一种双方法律行为，而双方法律行为就是合同，因此，遗赠扶养协议也就要受到合同法调整，故订立遗赠扶养协议须经要约和承诺两个阶段。第二，缔约过失责任的构成要件包括当事人在缔约之际有过失、有损失等要件，但无过失有损失、有过失无损失、无过失无损失等都不能成立缔约过失责任，这一点要格外注意。61999年1月，某日化厂与某百货商场签订一份按期供应化妆品“丽人蜜”的合同。约定：自该年2月份起，日化厂按月向百货商场提供100件“丽人蜜”化妆品直到8月份。每月15日至20日送货上门。商场收到货物的第二天，通过银行结算货款。任何一方违约，应按未履行部分货款的10％向对方支付违约金。合同签订后，日化厂按期交付前三个月的货物，百货商场按期交付了前两个月的货款。但第三个月的货款却以种种理由推诿。日化厂担心以后的货款不能收回，遂停止向百货商场发运第四批货物。商场因为“丽人蜜”牌产品比较抢手，货已售光，便要求日化厂尽快发货，遭到日化厂拒绝。百货商场向A市红山区人民法院起诉日化厂违约，请求日化厂继续履行合同。日化厂认为商场违约在先，应当承担违约责任后，方可继续履行合同。

【问题】如果你作为日化厂的一审诉讼代理人，你的应对策略及程序应当是什么？

1、出示合同证据，说明对方违约

2、提供对方没有按时付款的证据，如自己的银行账户

3、好像有个不安抗辨权可以当做法律依据

第五篇：经济法案例

[案1] 甲、乙、丙合伙经营一家名为“满意水果店”的普通合伙企业，甲为该合伙企业的负责人。甲、乙、丙并未约定损益分配和亏损承担的比例。2005年7月的某一天，因丙外出，甲与乙协商后以该合伙企业名义与果农签订了一份标价额为16万元的水果买卖合同。因该合伙企业流动资产不足，甲决定向银行贷款10万元，银行要求提供抵押担保，甲以该合伙企业所有的一辆尼桑货车作抵押，与银行签订了抵押合同，但未办理抵押物登记，根据相关法律规定，以车辆设立抵押的，应该办理抵押物登记。后因合伙企业无力偿还贷款，银行欲行使抵押权。为此发生纠纷并诉讼至法院。

经查：（1）满意水果店的合伙协议约定，凡5万元以上的业务须经甲、乙、丙三人一致同意；（2）甲曾经在一次诉讼中免除了戊对水果店的2万元债务；（3）水果店的财产价值10万元。

要求：根据上述事实及有关法律规定，回答下列问题：

1.合伙协议中未约定损益的分配和亏损的承担，按照规定应该如何确定？

2.该合伙企业与果农签订的水果买卖合同及与银行签订的借款合同在效力上应如何认定？为什么？ 3.如果银行、赵某、钱某同时对该合伙企业行使债权，合伙企业的财产应如何清偿？

答案： 1．根据《合伙企业法》的规定，合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。

2.该合伙企业与果农签订的水果买卖合同及与银行签订的借款合同均为有效合同。

根据合伙企业法律制度的规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意的第三人。本案中，虽然合伙人甲、乙、丙在合伙协议中约定了“凡5万元以上的业务须经甲、乙、丙三人一致同意”，但该约定对善意第三人（果农和银行）无效，故水果买卖合同、借款合同均为有效。

3.如果合伙企业的债权人银行、赵某、钱某同时对合伙企业行使债权，应以该合伙企业的财产按比例清偿；不足部分，由各合伙人承担无限连带责任。因为，第一，银行与该合伙企业之间的货车抵押合同并未生效，由此决定了银行对合伙企业的债权属于无担保的普通债权，不具有优先受偿的效力；第二，根据合伙企业法律制度规定，合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿；合伙企业财产不足以清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。[案2]A、B、C、D、E五人共同投资设立了一有限责任公司。2006年3月13日，该五人订立了发起人协议，具体内容如下：该公司注册资本总额为人民币100万元，其中A拟出资20万元人民币，B拟以厂房作价出资20万元，C拟以知识产权作价出资30万元，D、E分别拟以劳务作价出资为10万元、20万元。公司首次出资15万元，其余部分在公司成立后的2008年12月31日前缴足。公司名称为北京忘不了有限责任公司。委托A办理公司的申请登记手续。

2006年3月21日A到当地工商行政管理局申请公司设立登记。工商行政管理局指出了申请人在公司出资方式、名称方面的不合法之处，后经A与另外四人商妥均予以纠正。2006年4月7日，A到当地工商行政管理局领取了表明签发日期为2006年4月2日的《企业法人营业执照》。A认为，根据有关法律规定，公司成立应当公告，于是于2006年4月11日发出公司成立的公告。公司成立后，A主持首次股东会，并对公司的生产经营作出决议。2006年4月21日，G打算加入该公司并拟投入10万元，经股东会决议，有代表65万元的股权的有表决权的股东同意增加注册资本，于是G加入到该公司。公司成立后，董事会发现，B作为出资的厂房的实际价额显著低于公司章程所定的价额，董事会提出了解决方案，即：由B补足差额，如果B不能补足差额，则向A、C、D、G按出资比例分担该差额。2006年5月，A要求转让出资给F，A于2006年4月5日以书面形式向其他五位股东发出书面征求意见的通知。C表示同意，G在当日收到后，一直未予答复。D、E称无所谓，但并不反对。B以前曾与F共过事有过恩怨，故坚决反对，但出价不如F高。2006年6月11日，A将出资转让给F，并办理了变更登记手续。B不服，认为这是A故意跟自己过不去并认为转让无效。

（1）A、B、C、D、E订立的发起人协议中不符合公司法规定的地方有哪些？

（2）公司成立后，G加入该公司的股东会决议是否合法有效？为什么？

（3）董事会做出的关于B出资不足的解决方案的内容是否合法？说明理由。2.本题中的忘不了公司成立的日期应当是哪一天？公司成立后的首次股东会的召开程序是否合法？为什么？

3.A将其股权转让给F的行为是否有效？为什么？

答案：(1)发起人协议中有三点不合法。第一，公司的出资方式中，不允许以劳务作为出资；第二，公司的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%；第三，公司全体股东的首次出资额不得低于公司注册资本的20%，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足。

(2)不合法。根据公司法的规定，股东会会议作出修改公司章程，增加减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。G加入该公司，属于增资，股东会进行决议的事项属于特别事项，所以要经过代表2/3以上表决权的股东同意。而本案中同意的只占65%，尚未达到法定数额，因此，G不能加入该公司。(3)不合法。有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额;公司设立时的其他股东承担连带责任。针对B的出资不足，先由B本人补足，B不能补足时，要由A、C、D、E四人承担连带责任，而非按份责任。

2．公司成立之日为公司《企业法人营业执照》的签发日期，即2006年4月2日。有限责任公司的首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持。因此，本案中应由C召集和主持。

3．A将其股权转让给F的行为有效。因为股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。本案中，A书面告知其他股东后，G在接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。所以，C、D、E、G四人都是同意A转让股权的，既使B不同意，但B的出价又不如F高，所以B不享有优先购买权。因此，A可以将其股权转让给F。

[案3] 赵某、钱某、孙某、李某四人投资设立普通合伙企业，合伙协议约定：由赵某执行合伙企业事务，对外代表合伙企业，钱某、孙某、李某不过问企业事务，但对外签订重大合同须经其他合伙人一致同意。该合伙企业在存续期间，发生下列事实：（1）2006年6月，赵某以合伙企业的名义与善意第三人甲公司签订了标的额200万元的代销合同，钱某合伙人获知后，认为该合同有损合伙企业利益，经与孙某、李某商议后，向甲公司表示对该合同不予承认，因为赵某合伙人无权单独与第三人签订代销合同。

（2）2007年2月，合伙人李某退伙。2007年4月，经其它合伙人一致同意，合伙企业接纳王某入伙，王某出资6万元。2007年6月，合伙企业的债权人甲公司就合伙人李某退伙前发生的债务30万元要求合伙企业的现合伙人赵某、钱某、孙某、王某及退伙人李某共同承担连带清偿责任。李某以自己已经退伙为由，拒绝承担清偿责任。王某以自己新入伙为由，拒绝对其入伙前的债务承担清偿责任。

（3）执行合伙事务的合伙人赵某为了改善企业经营管理，于2007年5月独自决定聘任合伙人以外的乙担任该合伙企业的经营管理人员，并以合伙企业名义为丙公司提供担保。

（4）2008年2月，合伙人钱某在与丁公司的买卖合同中，无法清偿丁公司的到期债务10万元。丁公司于2008年2月向人民法院提起诉讼，人民法院判决丁公司胜诉。丁公司于2008年3月向人民法院申请强制执行合伙人钱某在合伙企业中全部财产份额。

根据《合伙企业法》的规定，分别回答下列问题：

1.赵某以合伙企业名义与甲公司所签订的代销合同是否有效？并说明理由。

2.李某的主张是否成立？并说明理由。如果李某向甲公司偿还了30万元的债务，李某可以向哪些当事人清偿？追偿的数额是多少？

3.赵某独自决定聘任乙担任合伙企业的经营管理人员以及为丙公司提供担保的行为是否合法？并说明理由。

答案：1.赵某以合伙企业名义与甲公司所签订的代销合同有效（1分）。根据《合伙企业法》的规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。在本题中，尽管合伙人赵某超越了合伙企业的内部职权限制，但甲公司为善意第三人，因此赵某以合伙企业名义与甲公司所签订的代销合同有效。

2.李某的主张不成立。根据《合伙企业法》的规定，退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。如果李某向甲公司偿还了30万元的债务，李某可以向合伙人赵某、钱某、孙某、王某进行追偿，追偿的数额为30万元。3.赵某聘任乙担任合伙企业的经营管理人员以及为丙公司提供担保的行为不符合规定。根据《合伙企业法》的规定，除合伙协议另有约定外，聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员，应当经全体合伙人一致同意。所以越某不能单独决定聘任乙为合伙企业的经营管理人员。根据《合伙企业法》的规定，除合伙协议另有约定外，以合伙企业名义为他人提供担保，必须经全体合伙人一致同意。

1.某国家机关工作人员甲与其朋友乙、丙、丁四人合伙成立一普通合伙企业。四人商定，甲出资5万元，若合伙企业发生亏损，甲不再以个人财产承担亏损。乙以设备出资，丙以劳务出资，丁以场地出资，合伙企业经营期限为3年，并将合伙企业命名为“众发有限责任公司”。回答：

（1）本案例中有哪些内容不符合合伙企业法的规定？

（2）该合伙企业存续期间，乙以其设备向债权人戊出质但未告知其他合伙人，则乙的行为效力如何？

（3）丙的债权人周某以丙曾向他借款2万元为由要求撤销其对合伙企业的债务1万元，则周某的要求能否实现？

（4）后来，乙想把自己的财产份额转让给其朋友钱某该如何处理？ 答案：（1）甲不得成为合伙企业的合伙人；甲、乙、丙、丁四人有关承担有限责任的约定不合法；合伙企业不得使用有限责任公司作为名称。

（2）乙的行为无效或作为退伙处理，由此给其他合伙人造成损失的依法承担赔偿责任。

第二十五条 合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。

（3）不能实现。根据《合伙企业法》规定，普通合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债券抵消对合伙企业的债务。故周某的要求不合法。（4）该行为须得丙、丁的一致同意。

2.某市甲、乙、丙三家国有企业经市政府有关部门批准，共同出资组建某有限责任公司，组建的有限责任公司以生产经营业务为主，甲企业用货币出资；乙企业用厂房、设备等实物出资；丙企业以其商标权和专利权出资。三方约定公司董事会由7人组成。

（1）回答该有限责任公司应由哪一级工商行政管理部门办理公司设立登记手续。（2）说明该公司注册资本的最低限额。

（3）分析各发起人的出资应如何确认和缴纳。（4）回答公司董事会应由哪些方面的人士组成。

答案：（1）该有限责任公司系由市政府批准发起成立的，因此其设立登记手续应在该市工商行政管理部门办理。

（2）注册资本的最低限额为3万元人民币。

（3）股东以非货币出资的，其出资金额必须经过评估确认，乙企业和丙企业的出资应以其提供的实物经评估确认的金额认定。

各发起人出资缴纳程序如下：以货币出资的，股东货币出资的金额不得低于公司注册资本的30%，应当将货币足额存入准备设立公司的账户；以实物、工业产权作价出资的，应当依法办理财产的转移手续，股东全部交纳出资后，必须经过法定的验资机构验资，并出具验资证明。

（4）由两个以上国有企业设立的有限责任公司，董事会成员中应当有公司职工代表，职工代表由公司职工民主选举产生。因此，该有限责任公司的董事会有甲、乙、丙企业的代表外，还应有公司职工代表。共同组成公司董事会。