诈骗罪辩护词怎么写

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简介:写写帮文库小编为你整理了多篇相关的《诈骗罪辩护词怎么写》,但愿对你工作学习有帮助,当然你在写写帮文库还可以找到更多《诈骗罪辩护词怎么写》。

第一篇:诈骗罪辩护词怎么写

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很多刑事犯罪的嫌疑人或者其家属都会委托专业的刑辩律师进行辩护,这样能在一定程度上维护犯罪嫌疑人的合法权益。而刑辩律师进行辩护的一种方式是出具辩护词,大家知道诈骗罪的辩护词是怎么写的吗?赢了网小编带来诈骗罪辩护词一份,供你参考。

关于被告人刘某涉嫌诈骗罪的辩护词

尊敬的审判长、审判员:

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福建至信律师事务所接受被告人刘某家属的委托,指派我作为其辩护人,现根据事实和法律提出如下辩护意见:

一、被告人刘某的行为不构成诈骗,属于民间借贷。

首先,我们先分析一下诈骗与民间借贷的区别。

民事借贷是指因借款人与贷款人达成借贷协议,由借款人向贷款人借款,借款人不能按期归还而产生的纠纷。属于一种民事法律关系,应受民事法律调整,不产生刑事责任。

诈骗罪,是指以非法占有为目的,采用虚构事实或者隐瞒真相的欺骗方法,骗取数额较大的公私财物的行为。诈骗罪侵犯的客体是公私财产所有权,犯罪对象是各种类型的公私财物。诈骗罪的行为主体通过虚构事实和隐瞒真相两种方法,使被害人产生错觉而“自愿”交出财物。

区别民事借贷纠纷和诈骗犯罪的一个关键因素在于行为获取的款项是否存在“以非法占有为目的”。所谓“以非法占有为目的”,是指行为人意图使用非法手段对他人所有的财物行使事实上的占有、使用、收益或处分权,从而侵犯他人对某一特定财物的所有权的正常行

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使。为此,应从以下几个方面来认定:

一是看借款人与贷借人在借贷时的相互关系。一般民间借贷关系多发生在相互了解、相互往来的亲友之间,借贷关系建立在相互信任的基础之上。而诈骗则往往发生在双方当事人相识不久,采取欺骗的手段骗取对方的信任。

二是看发生借贷关系的原因。正常的借贷关系中,借款人确实遇到了困难,一时无力解决,才向他人借贷。而以借贷为名实行诈骗的,则往往是编造虚假的困难事实,或以高利息等利益为诱惑,骗取他人同情或信任。

三是看借款人是否愿意归还及不能按期归还的原因。正当的借贷关系,借用人并不否认借贷关系,并表示设法归还。即使不能按期归还,往往是因为遇到了不以其意志为转移的客观困难。因此具有非法占有他人财产的目的,属于以借款为名行诈骗之实。

其次、被告人刘某借款不符合诈骗罪的犯罪构成要件。

1、被告人刘某行为表明不具有非法占有之目的。

非法占有通俗讲就是“借”款时就没打算还款。人的主观思想通过客

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观行为表现出来。

从被告人借取的绝大部分款未用于生产经营,而是用于支付前期借款的本金和高额利息事实,公诉机关得出的是被告人刘某具有非法占有的目的。而辩护人据此事实却得出相反的结论:被告人刘某不具有非法占有之目的。上述事实可以概括为“借后债还前债”(通俗讲就是“拆了东墙补西墙”),被告人刘某的客观表现显然不是不还,而是借钱也要还债,这一行为本身就说明被告人刘某不具有非法占有之目的。其一,“还前债”说明被告人刘某对前面的借款不具有非法占有之目的,否则还要举债还债吗?其二,所借“后债”用于还前面的借款,这说明“借后债”的用途是还债,而不是非法占有“后债”。

而注册公司、投资开发东门 地块都跟经营有关,何谈非法占有之目?

被告人刘某所借款项除了用于生产经营就是用于偿还借款本息,部分借款尚未返还,是由于种种原因客观上无力返还,而不是有能力返还主观上故意霸占不予返还,即属于“心有余而力不足”,并非赖帐不还。

2、被告人刘某客观上没有实施“隐瞒事实、虚构事实”的行为。

起诉书认为:“被告人明知没有偿还能力,仍隐瞒企业亏损、负债累

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累的真相,虚构企业需要资金周转的事实”。

从被告人的供述可知:被告人向他人借款都会说明是资金周转困难,从没有虚构自己的公司如何的赚钱。公司也确实在扩大经营,需要资金。借款人也从没有问被告人的公司经营情况。

二、公诉机关指控“2017年至案发,被告人采取以借为名、骗取他人担保等形式,骗取被害人朱某等人共计人民币148347679.5元”事实不清、证据不足。

1、被告人刘某被指控的部分行为应为公司行为

被告人刘某原是某公司的总经理,有的借款款是以某公司名义进行的(如2017年5月21日,向天兴信用投资担保公司借款150万元;2017年9月30日向农业发展银行贷款260元;2017年12月15日、2017年9月1日农业银行某县支行贷款350元、150元),有的虽然以个人名义借入,但购买的财产包括厂房、设备、汽车等也确实用于公司,所以应当认定为公司行为,起诉书将所有行为都归到吴英个人名下,没有任何法律依据。

2、不少借款的借款时间是发生在2017年之前。如2001年陈某5.5万元;2002年,钟某2万元;2003年,始通村钟利达村民小组10万元;2003年3月,钟某1.5万元;2004年杨某8万元;2017年王某3,法律咨询s.yingle.com

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2万元;2003年林某2万元;2003年李某8万元;2004年,廖某3万元;2004年,刘某4万元。2004年杨某8万元;2017年王某3,2万元;

3、根据<刑事诉讼法》的相关规定,指控他人的基本要素要有具体的受害人和借款时间及具体的借款金额。但起诉书只是罗列了几个人的名字及总数额,没有具体的受害人和借款时间。按照《刑法》第141条的规定,人民检察院只有认为犯罪嫌疑人的“犯罪事实已经查清,证据确实、充分,依法应当追究刑事责任的”才应当提起公诉,可事实上,本案事实并未查清,证据并不确实充分,如借款的时间、数额、还款数额等都没有客观准确、令人信服的数字。

显然,公诉机关的指控事实不清、证据不足,按照《刑事诉讼法》第162条的规定,应当作出无罪判决。

辩护人:兰通

2017年5月10日

看完上文后相信大家已经知道诈骗罪的辩护词是如何写的吧,希望能为您提供一些帮助。诈骗犯罪是生活中比较常见的一种数额型犯罪,无论是立案还是处罚都是诈骗的数额挂钩。要是你对此有兴趣的话,法律咨询s.yingle.com

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第二篇:诈骗罪无罪辩护辩护词

尊敬的审判长、审判员:

护 词

北京市立方(武汉)律师事务所依法接受被告人黄xx妻子的委托,指派律师担任其辩护人。通过庭前阅卷、会见被告人,本辩护人对案情有了充分全面的了解。刚才,又参与了庭审调查,听取了公诉人发表的公诉词。辩护人认为,起诉书指控被告人黄xx犯有诈骗罪事实不清,证据不足,被告人黄xx不构成诈骗罪。为了协助法庭查明案件事实,正确适用法律,以做出公正的判决,现发表如下意见,请予采纳。

根据我国刑法规定,诈骗罪,是指以非法占有为目的,用虚构事实或者隐瞒真相的方法,骗取数额较大的公私财物的行为。据此规定,行为人以非法占为目的,采用虚构事实和隐瞒真相的方法实施诈骗行为,是构成诈骗罪的关键。但本案现有证据不能证明被告黄xx具有上述目的和行为。

一、被告黄xx主观上没有诈骗的故意,客观上也没有实施诈骗的行为 2012年4月,被害人罗xx为解救其被关押的丈夫唐xx委托被告人黄xx找关系,并给被告人黄xx12.4万元用于找关系花费。2012年6月唐xx因病被取保候审,被害人罗xx多次找被告人黄xx要求退款。2012年7月,被告人退还被害人罗xx人民币12.4万元。

综上,被告人黄xx主观上没有诈骗的故意,客观上也退还了被害人的办事花费。被告人黄xx行为不符合刑法上诈骗罪的认定,不构成犯罪。

二、本案中关键证据录音证据的效力是有瑕疵的,法庭应当予以排除; 我国刑法规定公安机关侦查终结、人民检察院提起公诉、人民法院有罪判决 的案件,证据标准是事实清楚,证据确实充分,所做出的结论必须是唯一的,能排除其他可能。最高人民法院院长在全国法院审判会议上,又进一步重申了这一原则,强调疑罪必须从无。根据最高法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》解释中有关证据问题的规定:第九十二条 对视听资料应当着重审查以下内容:

(一)是否附有提取过程的说明,来源是否合法;

(二)是否为原件,有无复制及复制份数;是复制件的,是否附有无法调取原件的原因、复制件制作过程和原件存放地点的说明,制作人、原视听资料持有人是否签名或者盖章;

(三)制作过程中是否存在威胁、引诱当事人等违反法律、有关规定的情形;

(四)是否写明制作人、持有人的身份,制作的时间、地点、条件和方法;

(五)内容和制作过程是否真实,有无剪辑、增加、删改等情形;

(六)内容与案件事实有无关联。对视听资料有疑问的,应当进行鉴定。

具体到本案,律师注意到:

1、此录音证据是由制作单位“韩家所”,制作人“陆xx”提供,内容只有一张名为“现场录音光盘”和被害人罗xx提供的“录音内容文字展现”,没有公安机关加以查证的提取过程说明,和证明来源合法的材料。录音证据的来源合法性有问题。

2、此录音证据只有一张光盘,明显不是录音的原始载体,原始载体是什么?是否有原始载体?公安机关的证据材料里都没有查证说明。

3、制作过程中是否存在威胁、引诱当事人等违反法律、有关规定的情形,公安机关更是没有任何查证。

4、录音的内容和制作过程是否真实,有无剪辑、增加、删改等情形,公安机关也没有查明。

综上,该份录音证据,完全违反最高法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》解释中有关证据问题的规定,该证据除了被害人及其家人的陈述和证人唐xx的传来证据外也没有其他证据加以佐证,因此根据上述司法解释第九十四 条法庭应当将该证据予以排除。

三、全案证据材料中缺乏必要的书证、物证和知情人员的证言。这些证据是查清本案事实,指控被告人犯诈骗罪必不可少的证据;

本案中被害人罗xx是否筹集72.36万元,是否交付给被告人是本案关键性事实,被害人罗xx也在第二次笔录中说明(证据卷p34-35)“有一部分钱是自己的,也找我的亲戚朋友借了很多……”“是我到处借的钱。”(证据卷p36)“问:你当时交给黄xx的现金37万元是哪里来的?答:都是找朋友借的”

根据上述被害人陈述可以看出,被害人筹集72.36万元不可能是直接从家里拿的现金,不管当时其从银行取钱或找亲朋好友借钱,一定会有当时的银行流水或借款证明,或者借款人的情况说明、借款人的银行流水、借据等证据。被告人黄xx收到这72.36万元后是否存入银行或交付给其他人的证据,公安机关也没有查实。

本案中,缺乏上述关键性证据,仅靠受害人及其亲属的陈述和其他人的传来证据不能作为定案的依据。

综上所述,辩护人认为,起诉书认定被告人黄xx诈骗罪,事实不清,证据不足,被告人黄xx不构成诈骗罪,辩护人的辩护意见请法庭采纳。

辩护人:谢亮、杨义律师

二〇一六年三月十六日

第三篇:信用卡诈骗罪无罪辩护词一份

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http://s.yingle.com 信用卡诈骗罪无罪辩护词一份

信用卡诈骗罪是我们实际生活中比较常见的刑事罪名,如果行为人被冤枉了,我们辩护人应该如何为行为人做无罪辩护,这份辩护词主要要从哪些方面着手写,下面,我们赢了网小编马上在下文为大家介绍。

涉嫌信用卡诈骗、诈骗罪作无罪辩护词

尊敬的审判长、审判员、人民陪审员:

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浙江水乡人律师事务所接受被告人张的委托,指派知名律师李广健律师担任他的辩护人。开庭前辩护人依法查阅了案件材料,同被告人张进行了沟通。起诉书所指控被告人张涉嫌冒用他人信用卡诈骗罪、诈骗罪,结合刚才的庭审情况,本辩护人认为,被告人张的行为不构成此两个犯罪,本辩护人的理由如下:

一、被告人张的行为不符合信用卡诈骗的犯罪构成要件。

首先,2017年两高《关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称两高《解释》)第五条规定,“刑法第196条第一款第(三)项所称‘冒用他人信用卡’,包括以下情形:(一)拾得他人信用卡并使用的;(二)骗取他人信用卡并使用的;(三)窃取、收买、骗取或者以其他非法方式获取他人信用卡信息资料,并通过互联网、通讯终端等使用的;(四)其他冒用他人信用卡的情形”。应当说本条解释基本涵盖了“冒用他人信用卡”的行为特征,为认定信用卡诈骗罪中的“冒用他人信用卡”犯罪行为提供了依据。

1、被告人张的两张涉案的信用卡来源于一个绰号叫“小黑”的网友,取得卡的原因是支付网站转让费,有理由相信该卡就是“小黑”的,因为以前“小黑”也使用过该卡,还查阅过卡内的资金往来情况。“小黑”给他卡是同时给他了密码。

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2、被告人张从该两张卡里取回的仅仅只是自己与“小黑”网站交易的押金或者“货款”30000元左右而已,并没有多取,毫无非法占有他人财产之目的。

3、没有证据证明昵称为“天天向上”的QQ就是被告人张,随意搜索一下取名为“天天向上”的有许多个,不能与被告人张形成一一对应和唯一确定性。

4、一台电脑虽然只有一个IP地址,但他可以由多人使用,再说,被告人张的另一台电脑来源于二手市场,也多次曾借给使用,不能排除他人使用的可能。

5、尽管本案有多位同案犯指认被告人张“出租”后台给他们使用,除了言词证据外,没有相关电子证据或者书面租赁协议,再说,被告人张与今天指认他的所有其他被告人都素不相识且相距甚远,不存在共同策划、通谋的可能性。

6、整个行为过程被告人张都不是明知“小黑”等其他人在从事信用卡诈骗、诈骗等违法犯罪活动,一直都认为自己是与小黑交易不成的退款。更没有证据证明被告人张为他人从事违法犯罪活动提供网络支持,也就说他不是共同犯罪中的共犯。

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二、被告人张的行为不符合诈骗的犯罪构成要件。

就诈骗罪而言,客观上行为人必须采用虚构事实或隐瞒真相的方法和手段,使他人产生错误判断,从而基于该错误而自愿地将财物交给行为人。根据刑法里的定义,构成诈骗罪必须符合以下三个方面:(一)诈骗的手段必须是采取虚构事实或隐瞒真相的方法;(二)诈骗行为侵犯的对象必须是现实的人,即能够做出意思表示的人;(三)行为人取得财物是基于他人产生的错误判断。但从本案来看,被告人的行为并不符合上述条件。

第一,被告人张没有采取了虚构事实或隐瞒真相的方法,骗取他人钱财。

第二,被告人张没有向其他同案犯提供租赁“后台”诈骗他人钱款的意图。

要知道,任何网站的“后台”不可能自动产生违法犯罪行为,而是“后台”背后的操作者作祟。就像许多麻醉品可以用作治病也可以当做毒品,不同的用法产生截然不同的结果。

第三,尽管信用卡诈骗罪与诈骗罪是法条竞合关系,是普通罪名与特殊罪名关系,纵观本案被告人张所实施行为的全过程,都不符合诈骗

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罪的构成要件,不应以诈骗罪定罪论处。

三、本案被告人张的情节显著轻微,没有社会危害性,仅此,被告人张胜勇的行为也不构成犯罪。

根据《刑法》第十三条的规定“情节显著轻微危害不大的,不认为是犯罪”。从被告人整个行为过程来看,本案符合情节显著轻微的情形。虽然被告人张一开始想受让“小黑”的那个网站,但在了解该网站行为性质后就主动放弃受让,要求退回购买款项,并按照“小黑”之前的承诺全部返还“押金”,与此同时,在从“小黑”给的两张银行卡中也只领回了部分款项,并没有超出自己的付出,也并不知道卡中的款项来源及其性质,因此,没有非法占有他人财产之目的,充其量只是被蒙骗而已。本案不存在“冒用他人信用卡”的情形。没有给被害人造成任何经济损失,也没有给社会带来实质上的危害性。从上述被告人张的行为方式、款项领取、行为后果等方面都可以反映出被告人张的行为情节显著轻微。仅就此,被告人的行为也不构成犯罪。

综上所述,辩护人认为,被告人的行为性质,该行为不符合信用卡诈骗罪的构成要件,也不构成诈骗罪,公诉机关指控被告人张犯有信用卡诈骗罪和诈骗罪没有法律依据和相关证据。本案事实不清,证据不足,且不能排除证据之间的矛盾,所有犯罪行为指向目标不能确定具有唯一性,合理怀疑不能排除,且被告人张的行为情节显著轻微。本

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着疑罪从无的法律精神,请求依法宣告被告人张无罪。

以上辩护意见恳请法庭予以充分考虑并采纳,谢谢审判长、审判员!

辩护人:浙江水乡人律师事务所律师李广健

以上内容就是我们关于信用卡诈骗罪无罪辩护词如何写的法律解答,希望我们的解答能够帮助到大家,赢了网小编想要提醒大家的是,这份辩护词仅供大家参考,至于具体如何弄,还要结合大家自身实际情况来写,如果遇到不清楚的问题,请及时联系我们赢了网。

来源:(信用卡诈骗罪无罪辩护词一份http://s.yingle.com/cr/170649.html)刑事辩护.相关法律知识

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第四篇:诈骗罪一审辩护词

诈骗罪一审辩护词

作者:张向锋 时间:2012-02-24 查看(13)评论(0)

辩护词

审判长、审判员:

我接受被告人宋某委托,受北京汉卓(上海)律师事务所指派担任宋某涉嫌诈骗一案的一审辩护人,经调查、阅卷及会见被告人及今天庭审之后,现就本案发表有关辩护意见如下:

一、关于定性问题

根据法庭庭审查明的事实,以及辩护人庭审前仔细查阅本案全部卷宗材料,被告人宋某主观上存在诈骗的故意,客观上有诈骗的行为,被告人对自己的犯罪事实也已承认并表示自愿认罪。辩护人对公诉机关指控被告人宋某犯诈骗罪的定性没有异议。

二、关于被告人宋某自被害人官某处取得资金的数额

(一)、关于被害人官某对资金数额陈述

1、被害人官某曾在上海美天便利连锁有限公司信笺上记录“该房是借的上海官某共捌拾万元建造”。2、2011年2月11日,被害人官某的询问笔录,第六页第一行“有凭证的就有25万多元,此外还有35万元是没有任何凭证的”,第七页第一行“具体数字我记不住了,总数在60万元左右” 3、2011年2月18日,被害人官某的询问笔录第五页中,“宋某向你借的钱有凭证的共计多少钱,总计254080元。除此之外,宋某还向你借过多少钱?没有借条、汇款凭证的借款,我算下来应该有20万人民币左右。„„这20万元你是如何算出来的?我也是估算下来,具体多少,我自己的说不清楚。”

被害人官某对资金数额陈述存在矛盾,明确表示没有凭证的款项数额只是估算。考虑到年龄因素,被害人官某对资金数额陈述不应成为量刑依据。

(二)关于被告人宋某对资金数额供述 1、2011年3月21日,被告人宋某第一次讯问笔录第七页第八行,“具体的数目我自己都不记的,现在回想起来大概有三十万左右”。2、2011年3月21日,被告人宋某第二次讯问笔录第二页,“先后三、四十万元”。3、2011年3月21日,被告人宋某第三次讯问笔录第二页,“先后骗了三、四十万元”。4、2011年3月24日,被告人宋某第四次讯问笔录第一页,“到目前为止我自己估计借了30万元左右的金额”。5、2011年4月11日,被告人宋某的讯问笔录第一页,“至2010年7月,共骗得官某人民币20多万元,不会超过25万元”。6、2011年5月30日,被告人宋某讯问笔录第二页,“至2010年7月,共骗得官某人民币20多万元”。7、2011年5月31日,被告人宋某讯问笔录第一页,“从2005年至2010年这几年里,共骗得官某人民币20多万元”。8、2011年8月18日,被告人宋某讯问笔录第二页,“你诈骗官某总共到底多少钱?人民币20多万元”。以上被告人宋某对资金数额供述,一直较为稳定,能够与借条、收条和汇款凭证等等证据相互印证,故被告人宋某从被害人官某处取得资金数额应当认定为254080元。

三、关于被告人宋某自被害人官某处取得款项的性质

诈骗罪是指以非法占有为目的,用虚构事实或者隐瞒真相的方法,骗取数额较大的公私财物的行为。本案中,宋某对所取得的资金的具体使用情况,是认定其是借款还是诈骗的重要依据。自2005年到2010年,被告人宋某有据可查的投资行为有:开公司、买林场、开手机店、开装潢公司、买房屋、开羊绒店、开咖啡店等。根据被告人宋某供述和被害人官某陈述,宋某以上述的投资行为向被害人官某借过款,并且被害人还到过宋某开的羊绒店中去过。这说明被告人宋某自被害人官某处取得资金中,应有真实的借款行为。

四、关于诈骗金额

1、起诉书认定被告人宋某诈骗被害人官某40余万元事实不清,证据不足。

上海市公安局静安分局起诉意见书第二页第三行,“共计骗取被害人官某人民币454080元。其中,有犯罪嫌疑人宋某签名的借条、收条共计人民币215380元,被害人官某通过银行转账、存款共计人民币38700元,无凭证的诈骗金额人民币20万元”。侦查机关对被告人宋某诈骗金额认定,完全采纳了被害人官某2011年2月18日陈述。但在2011年2月18日,被害人官某陈述中,明确表示自己也记不清,是估算。

2011年7月28日,公诉机关认为被告人宋某辩解借钱理由、赃款动向和涉案金额三个方面事实不清、证据不足,退回补充侦查。2011年8月28日补充侦查完毕,移送公诉机关。2011年10月13日公诉机关提起公诉。侦查机关的补充侦查仅仅对被告人宋某进行讯问,宋某的供述与以前相同。本案补充侦查完毕前后,事实认定和证据没有发生变化。现公诉机关仅依据一段录音,指控被告人宋某诈骗被害人官某40余万元,实属事实不清,证据不足。

2、对被告人宋某从被害人官某处取得资金,应当逐笔认定。(1)、以下几笔属于民事纠纷,不应当认定为诈骗。

①、双方在2005年11月26日签订了雇佣协议,约定2005年5月30日50000元借款充抵雇佣费用,该协议双方是自己真实意思表示,并不违反法律规定。2005年5月30日50000元借款应当属于被告人宋某的劳动所得。

②、被害人官某购买3980元生物黄金,属于合同关系。没有取走,委托被告人宋某保管,宋某没有返还,属于民事纠纷。

③、2006年7月14日10000元,2006年9月1日10000元、2007年11月14日50000元、2008年3月1日15000元,明确约定利息及归还时间和归还对象,属于民间借贷。(2)、以下几笔有证据证明属于诈骗

2010年7月11日和2010年10月12日各骗取5000元(其中已经返还5000元),及2011年1月通过电话诈骗未遂一次。

(3)、其他有借条、收条和汇款存款凭证的款项,尚没有证据证明是被告人宋某用虚构事实或者隐瞒真相的方法取得,不应做为定案证据。

五、被告人宋某主动投案自首,依法可以从轻或者减轻处罚。

《刑法》第六十七条明确规定:“犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚”。本案中,在2011年3月21日,被告人宋某从厦门市来到上海市 派出所主动投案后,如实供述了自己的犯罪行为,而不是供述了部分犯罪行为。依法应当认定为自首,可以从轻或者减轻处罚。

六、被告人宋某在此之前未受过刑事处罚,应当认定为初犯。被害人官某没有追讨借款的宽容下,被告人宋某产生非法占有的目的,转而编造虚假事实进行借款,因而是偶犯。被告人宋某当庭认罪并且认罪态度好;积极主动交待了自己的全部犯罪行为。以上辩护意见,望合议庭评议时采纳。

辩护人:北京汉卓(上海)律师事务所 律师 张向锋

二○一一年十月二十五日

第五篇:贵州李某某犯诈骗罪一案辩护词

贵州李某某犯诈骗罪一审辩护词

尊敬的审判长、陪审员:

重庆智豪律师事务所受被告人李某某家属的委托,指派我作为其辩护人为其出庭辩护。辩护人就该案提出以下辩护词,恳请合议庭评议时予以斟酌。

一、李某某的行为不构成诈骗罪的辩护词。

起诉书中指控的是“李某某明知台湾甜心联盟系以视频裸聊为名实施诈骗获利网站,······,为该网站提供技术及相关服务”,由该起诉书中能够确认,李某某实施的行为是卖软件及提供技术给他人,那么要构成诈骗罪的共犯,必须是其在主观上具有犯罪故意,即明知台湾甜心联盟系诈骗网站。

李某某在2012年1月16日的笔录中对主观方面的供述是: “·······,后期他的量大了,金额也大起来,我就知道他们这个联盟网站做诈骗或诈骗的可能性很大,······,我也知道他做诈骗或者视频裸聊的可能性很大,······”

李某某当庭供述,其根本就不知道T会利用该软件来进行诈骗,其供述知道诈骗的可能性大是因当时是从事物本身的角度来分析,所以不能排除T会进行诈骗,就如同李某某不能排除T会不会利用这个软件做慈善一样,李某某根本就无从知道会用于诈骗。并且在证据方面,李某某是否具备主观方面的明知,只有李某某的供述,没有其他证据予以印证。参照《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规

定》第二十二条第二款之规定“被告人庭前供述和辩解出现反复,庭审中不供认,且无其他证据与庭前供述印证的,不能采信庭前供述。”故鉴于李某某庭审中的供述与庭前供述不一致的情况,恳请法庭综合全案证据,切实审查李某某是否具备诈骗的犯意。

即使按照刘某鑫2012年2月14日笔录中的供述“我和李某某、李某任在两三年前,在重庆一个网络公司(运作分贝网)工作,······,然后分贝网因涉嫌真人主播、视频裸聊被抓了,······”那么李某某最多也只是知道做的是视频裸聊,但据此是不能判断出做诈骗。虽然被告人李某某庭前供述有做诈骗的可能性,但庭审中,其否认知道,由于本案中,T并未到案,也没有其他的证据印证李某某明知诈骗,故不能对李某某主观上是否明知诈骗予以认定。

公诉机关认为其他被告人的行为构成的是诈骗罪,所以在李某某的两种犯意可能性基础上,选择了诈骗的犯意,进而认定李某某构成诈骗罪。

辩护人认为,犯罪故意是由认识因素和意志因素所构成,而在认识因素方面,必须是清楚认识自己行为所指向的、所要侵犯的犯罪直接客体的性质。而就李某某供述中的犯意,一种侵犯的是公私财物的所有权,一种侵犯的是社会道德风尚和社会治安秩序。对于李某某的犯意方面,其只与T有过联系,T没有到案,就只有李某某自己的供述,没有其他证据予以印证其具有诈骗的犯意,也没有证据证明其在诈骗的犯意之下,积极参与、实施了诈骗行为。不能因为李某某获利大就认定其犯罪,我国并未对软件的出售价格进

行行政干预,完全是市场行为,卖高卖低都是正常的。故应当根据《刑事诉讼法》中有关只有被告人供述,没有其他证据的,不能认定被告人有罪的规定。从有利于被告的角度出发,根据疑罪从无的原则,认定李某某的行为不构成诈骗罪。

二、如果李某某的行为构成犯罪,其属于从犯的辩护词。起诉书中指控“T上网通过腾讯QQ软件联系到李某某为其建立网站,提供技术服务”。

一个网站的建立,包括服务器的购置和配置、网络域名的购置和配置、安装软件、支付接口的安装和配置、网站人员的招募和工作安排等。而本案中,李某某只是将软件出售给T并上传到T购置的服务器上,服务器是T去租借的,网站域名是T购置并配置的,也是T使用该软件来填充目标网页的内容,T配置的支付接口。并且此网站建立后,也无法从网站内容上确定是进行诈骗。诈骗活动是T在网站建立后,由T招募、培训主播代理及主播,并指使主播人员骗取会员钱财,同时安排推广人员对网站进行网络推广。

本案指控的是诈骗罪,是虚构事实,骗取他人钱财。但本案中,是否是李某某在虚构事实?是否是其在招募或培训主播?是否是其指使主播骗取会员钱财?是否是其主持分配犯罪所得?从公诉机关举示的所有证据来看,以上行为均不是李某某直接所为或组织、领导而为。从犯罪团伙的组建、诈骗方案的制定、诈骗对象的选择、成员的招募到团伙人员的管理、犯罪资金的流转、犯罪所得的分赃等行为,李某某根本就没有参与。

并且,证据卷第13卷中电子数据检查报告中,刘某鑫与T的聊天记录中可以看出,刘某鑫是主要人员,其与T讨论网站的经营策略;刘某鑫与主播李婧谈到天天亏,并请主播们加油。证据卷第14卷中电子数据检查报告,刘某鑫与T的聊天记录中谈到,晚上在群里面开个会,讨论怎么把业绩搞上去,并且谈到要T防范到李某某,同时问T如果李某某收回程序,T能不能自己搞,T告知如果被收回程序,就用他自己的程序;刘与蒋衍新的聊天记录中谈到,蒋衍新写了个私聊方面的规定,要刘某鑫叫人改一下。

以上聊天记录中证实,刘某鑫作为网站主播代理,多次与T就网站经营中的事情进行商量,并且与他人在群里面讨论如何把业绩搞上去。同时刘某鑫还告诫T要防范李某某,而T证明即使李某某收回程序,其也能使用自己的程序继续搞,证明李某某确非网站的主要管理人员,并且李某某提供的软件也并非不能替代。

根据《刑法》第二十六条对主犯的规定,主犯必须是起组织、领导作用的首要分子或者是起主要作用的犯罪分子。李某某既未组织、也未领导整个诈骗团伙,其提供的软件只能进行视频聊天用,是T利用了该软件组织他人来实施诈骗活动,在整个诈骗实施过程中,李某某仅仅就是提供一个软件给T,并且这个软件还不具有不可替代性。至于T利用这个软件做什么,李某某根本就无法控制。如果T实施的是合法行为,那么李就算想犯罪都不能成功。李某某的行为符合《刑法》对于从犯是“在共同犯罪中起次要或者辅助作用”的规定,故如果认定李某某的行为构成犯罪,就应当认定其属于从犯。

三、辩护人对指控的金额有异议的辩护词。

公诉机关关于诈骗金额的证据链是:T以尹某芳名义与银宝公司签订支付协议,银宝公司出具证明,证明尹的账户金额从2011年10月25日到2012年1月1日止为1千余万。同时,公诉机关指控李某某于2011年4至7月、10至12月获利70余万。辩护人认为这其中存在的问题是:

1、公诉机关并未提供证据证明就是T是以尹某芳的名义与银宝公司签的协议。

2、没有证据证明银宝公司收到的钱全部来自于T经营的甜心联 盟。因为周某作为银宝公司的总经理,其在2012年1月12日的讯问笔录中供述“……我们技术发现,他偶尔有些充值订单是来源于交友网站。”据此,周某证明银宝公司结算的款项中,只是偶尔有些订单来源于交友网站。于本案而言,就产生了尹某芳在银宝公司还有来源于其他网站的结算款项,而这些网站是不是甜心联盟的网站不得而知。

并且在尹与银宝公司签的支付协议中,尹确定的结算网址为www.xiexiebang.com,而勘验笔录证明台湾甜心联盟的网址为a.admincps.com,二者网址并不一致。各被告人也均未供述过甜心联盟的网址为www.xiexiebang.com,同时公诉机关也未出示无证据证明www.xiexiebang.com就是a.admincps.com。

3、T没有到案,其是否按照各被告人自述的分成比例打的款给各被告,这个并不能确定,故不能排除多打或少打款项的可能性。据

此,就不能通过各被告所获得的金额来反推总金额。

4、本案中,台湾甜心联盟打的广告是“想和美女聊天吗”,8名受害人都证实是看到此广告后而点击进入该网站。本案所查获的主播中,有女性,如黄某、杨某、张某兰等人,而被害人进入网站后,花费10元的确实现了其和美女聊天的目的。

被害人于某军证实“······自动弹出来一个标有你想和美女聊天不的窗口,我就点击这个窗口,然后进入了这个聊天室,······,最初是先要我注册,注册是不要钱的,······,这个聊天室有一个美女主播在主持,也跟我们聊天,但聊了几分钟后,就有提示提示我,说我的金币不够,要充10元的金币才可以继续聊天,聊到一定程度后,那主播就跟我说,如何要想跟我裸聊,就充298元的金币。······我觉得我被骗了,我就关了,后面我又注册了几个账号,每个账号都只充值10元的金币。”

此人证实:10元充值后,网站的确提供的是美女聊天服务,并且于某军在明知自己受骗后,为了继续和美女聊天,每个账户只充10元,以达到和美女聊天的目的,并不是为了看裸聊或表演。

由此可以证明:该网站在被害人支付10元前并未对被害人进行诈骗,诈骗行为是在被害人支付了10元后,主播以裸聊或色情表演为名要求被害人升级vip的过程中实施的,并且存在有被害人明知没有裸聊,也愿意充值10元以达到与美女聊天的目的。故对于此前10元充值和美女聊天的金额不应当计算在诈骗金额内。

本案指控1千余万诈骗金额中,有多少是仅花费10元达到其与

美女聊天的目的?有多少是升级vip而被骗的金额?证据上并未证明。并且于某军证实,其发现被骗后,依然还要进去聊天,其注册多个账号后,并未进行升级,只是达到和美女聊天的目的,这个时候,被害人根本就不是基于虚构的事实而交付钱财,这就不是诈骗。同理,本案中,有多少人只是为了和美女聊天而花10元进入聊天的?有多少人是在明知是骗局的情况下,只愿意花费10元达到聊天目的?

5、本案中,仅仅有8名被害人的询问笔录,涉案金额总计为6770元,其他金额并无证据证明是诈骗所得来的赃款。没有被害人的报案等其他证据予以证实,不能排除有打错钱或其它的可能性,故超过6770元的金额不宜认定为本案的犯罪金额。

6、起诉书中认定的诈骗金额为2011年10月25日到2012年1月1日,并且银宝公司的周某和方某春均在讯问笔录中供述,尹开户的时间是2011年10月左右,基本吻合起诉书中所称的10月25日。但在认定李某某的获利金额时,时间跨度却是2011年的4月到7月、10月到12月。辩护人认为,公诉机关并未证明4到7月间,T与本案被告在什么地方,采用了什么手段,诈骗了什么人钱财。同时公诉机关认定的该联盟诈骗金额是自10月到12月,那么就不宜认定李某某4月到7月的金额为诈骗罪金额。

综上,对于金额方面的认定,辩护人认为无法达到法律规定的确实、充分程度。参照新修订的《刑事诉讼法》第五十三条第二款之规定“证据确实、充分,应当符合以下条件:

(一)定罪量刑的事实都有证据证明;

(二)据以定案的证据均经法定程序查证属实;

(三)综合全案证据,对所认定事实已排除合理怀疑。”

从以上论述中,已经可以证明银宝公司与尹某芳的结算款项并非来自于台湾甜心联盟,就算退一步,假设认定该金额来自台湾甜心联盟的金额,但也不能排除该金额中有T来自于其他网站的结算款项的可能性。无法满足“对所认定事实已排除合理怀疑”的证明高度,据此,辩护人认为对于指控的诈骗金额存在事实不清、证据不足的问题。

四、对于量刑方面的辩护词

鉴于辩护人做无罪辩护,根据《关于规范量刑程序若干问题的意见(试行)》第九条之规定“对于被告人不认罪或者辩护人做无罪辩护的案件,在法庭调查阶段,应当查明有关的量刑事实。在法庭辩论阶段,审判人员引导控辩双方先辩论定罪问题。在定罪辩论结束后,审判人员告知控辩双方可以围绕量刑问题进行辩论,发表量刑建议或意见,并说明理由和依据。”故辩护人独立发表以下量刑方面的意见。

1、李某某系从犯的辩护词

由于李某某在整个犯罪团伙中处于从属地位,对其应当适用《人民法院量刑指导意见(试行)》中关于“对于从犯,应当综合考虑其在共同犯罪中的地位、作用,以及是否实施犯罪实行行为等情况,予以从宽处罚,可以减少基准刑的20%-50%;犯罪较轻的,可以减少基准刑的50%以上或者依法免除处罚。”的规定。

2、李某某系初犯,且一贯表现良好。

李某某在因本案被抓获前,并无犯罪记录,一贯表现良好,系初犯,可以对其从轻处罚。

3、李某某到案后如实供述

被告人在庭审过程中,对事实并无隐瞒,如实对事实经过予以了供述,至于供述的事实是否构成诈骗的犯罪行为,被告人自己并不能判断,但其做到了如实供述,对其量刑时应当适用《刑法》第67条第三款之规定“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节,但是如实供述自己罪行的,可以从轻处罚”,及《人民法院量刑指导意见(试行)》中关于“对于当庭自愿认罪的,根据犯罪的性质、罪行的轻重、认罪程度以及悔罪表现等情况,可以减少基准刑的10%以下,依法认定自首、坦白的除外。”的规定。

4、李某某家人愿意代其退赃并缴纳罚金

李某某到案后,其早已被查扣了3辆车辆在案,并且其家属愿意代其缴纳罚金。对其量刑时应当适用“对于退赃、退赔的,综合考虑犯罪性质,退赃、退赔行为对损害结果所能弥补的程度,退赃、退赔的数额及主动程度等情况,可以减少基准刑的30%以下”的规定。

综上所述,辩护人认为,在本案中,认定李某某主观上具有诈骗罪犯意的证据不足,并且在诈骗金额上的证据也无法达到确实、充分的证明标准。即使退一步,认定李某某的行为构成犯罪,那么其也只是出售了一个工具给T,这个软件本身并不能进行诈骗,诈骗是T招募主播等人后,安排主播代理及主播虚构事实去骗取他人的钱财,与李某某出售的软件的行为之间并无直接的联系,李某某仅仅就是卖了软件,如果T将该软件没有用于犯罪,李某某也不会构成犯罪。不能因为李某某获得了较大的金额,就推定其是一个起主要作用的被告,因为没有哪部法律规定钱得多了就有问题,就是犯罪!故李某某在犯罪团伙中,也没有起组织、领导或主要作用,只是起到了辅助的作用,其属于从犯地位,如果构成犯罪,也应当对其减轻处罚。审判长、审判员:本案的证据存在诸多明显瑕疵和缺陷,希望法庭能够秉承存疑有利于被告的原则,做出对被告人有利的认定,作出经得起检验的公正判决,以体现法律的神圣和尊严。以上辩护词恳请法庭斟酌并采纳,谢谢!

此致 三穗县人民法院

重庆智豪律师事务所

辩护人:

年 月 日

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