第一篇:2010年新东方点睛飞越班民法-钟秀勇讲义
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刑法.......................................................................................错误!未定义书签。刑诉.......................................................................................错误!未定义书签。民诉.......................................................................................错误!未定义书签。民法.........................................................................................................................2 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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民法
2010年考前民法讲义
一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案,多选、错选或不选均不得分。本部分含1-50题。
1.以下关于物权客体的说法中正确的是:
A.物权法上的物是特定物,因此,有的物因为尚未特定化而不能成为物权客体
B.物权法上的物是独立物,因此,某汽车中的发动机不是物权的客体
C.物权法上的物是有体物,因此,权利不是物权的客体
D.一个物上不能同时成立两个以上的用益物权,但可以同时成立两个以上的担保物权
【答案】B
【解析】①物权的客体原则上应为特定的物,但存有例外,如不动产浮动抵押权的客体在结晶之前就是不特定的,故A选项错误。②物权的客体应具有独立性,物的部分可以成为占有的客体,但不能成为物权的客体,因此,安装在汽车中的发动机属于汽车的重要成分,不能成为物权的客体。B选项正确。③物权法上的物原则上是有体物,有些自然力是否为物权法上的物存有争议,如电、无线电频谱资源。不过,物权的客体并不限于物,物权的客体还可以是法律明确规定的权利,如建设用地使用权、应收账款都可以成为物权的客体,故C选项错误。④根据一物一权原则,一个物上不能同时成立两个同一内容的物权,如同一个物上不能成立两个所有权。但这不妨碍有时同一个物上可以并存两个用益物权,如果同一块土地上可以并存建设用地使用权和地役权。故D选项错误。
2.关于民事权利,下列哪个选项是正确的?
A.张三因继承获得的房屋所有权在变更登记前不属于支配权
B.合同因欺诈撤销后,返还财产的权利属于请求权
C.享有撤销权的当事人一方请求撤销合同的权利属于请求权
D.合同先履行一方提供适当担保,则后履行一方无权再主张顺序履行抗辩权
【答案】B
【解析】登记前,张三已经取得房屋的所有权(但不享有处分权),而所有权属于支配权,故A错误。合同被撤销后,请求返还财产的权利属于原物返还请求权或者占有的不当得利返还请求权,故B正确。请求撤销合同的权利属于形成权,故C错误。先履行一方提供适当担保的,后履行一方依然享有顺序履行抗辩权,故D选项错误。
3.春分公司和秋分公司共同出资设立了谷雨公司,下列说法正确的是?
A.春分公司可以出任谷雨公司的法定代表人
B.谷雨公司的意思机关由春分公司和秋分公司组成 C.设立谷雨公司的行为属于法人的新设合并
D.对于春分公司来说,出资设立谷雨公司的行为属于法人的新设分立
【答案】B
【解析】法定代表人只能由自然人(董事长或者总经理)出任,故A错误。谷雨公司的股东由春分公司和秋分公司组成,谷雨公司的意思机关为股东大会,故B正确。春分公司和秋分公司共同出资设立了谷雨公司,既不属于公司的合并,也不属于公司的分立,故C、D错误。
4.甲委托乙购买一辆悍马汽车,但要求以乙的名义签订合同,乙同意。乙与丙签订买卖汽车的合同后,由于甲的原因,乙不能按时向丙支付购车款。在乙向丙说明了自己是受甲的委托的情况后,关于丙的权利,2 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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下列哪一选项是正确的?
A.丙有权要求甲支付购车款
B.丙请求甲支付购车款不能获得清偿时,可以要求乙支付购车款
C.丙只能要求乙支付购车款
D.可要求甲和乙承担连带责任
【答案】A
【解析】乙受甲的委托,为了甲的计算,以自己的名义与第三人丙订立合同,订立合同时,丙不知道乙与甲之间的代理关系,乙的行为构成隐名的间接代理。根据《合同法》第403条第二款的规定,受托人乙因委托人甲的原因对第三人丙不履行义务,乙应当向第三人丙披露委托人甲,丙可以选择委托人甲或者受托人乙作为相对人主张其权利,A选项正确,C选项错误。丙的选择权属于形成权,丙一经选定相对人,不得变更。如果丙要求甲支付购车款,意味着丙以推定的方式选择甲作为合同的相对人,丙就只能要求甲支付购车款,不得变更相对人,故B选项错误。丙不得要求甲、乙承担连带责任,D选项错误。
5.甲分别于3月1日、3月5日、3月10日与乙、丙、丁签订了出租某套房屋的书面合同,但均未交付房屋。丁于3月12日办理了房屋租赁登记备案手续。丙闻知后,从甲妻处骗得房屋钥匙,于3月15日搬入居住。四人因此发生争执,诉至法院。下列判断正确的是:
A.甲与乙、甲与丙的租赁合同因未登记备案而无效
B.丙有权拒绝返还房屋,因其已占有房屋
C.乙有权请求甲交付房屋,因其租赁合同成立在先
D.丁有权请求甲交付房屋,因其租赁合同已登记
【答案】D
【解析】《城镇房屋租赁合同解释》第6条规定:“出租人就同一房屋订立数份租赁合同,在合同均有效的情况下,承租人均主张履行合同的,人民法院按照下列顺序确定履行合同的承租人:
(一)已经合法占有租赁房屋的;
(二)已经办理登记备案手续的;
(三)合同成立在先的。不能取得租赁房屋的承租人请求解除合同、赔偿损失的,依照合同法的有关规定处理。”城镇房屋租赁合同不以登记为生效要件,故A选项错误。由于乙、丙、丁均未合法占有租赁房屋,因此,应确定办理了租赁登记的丁作为履行合同的承租人,故B选项错误、C选项错误,D选项正确。
6.某公安局安排了三名中学生协助刑事案件调查,将该三名中学生和强奸犯混在一起由目击者指认。该过程公安局全程录像,后提供给来采访该案的电视台记者。该录像在电视台播出时,电视台没有进行技术处理,故熟悉这三名中学生的人可以辨认出该三人,且电视台没有对画面进行解释,导致三名中学生在学校被同学称为强奸犯。三名中学生的何种权利受到了侵犯?
A.肖像权
B.隐私权
C.名誉权
D.荣誉权
【答案】C
【解析】《民法通则》第100条规定:“公民享有肖像权,未经本人同意,不得以营利为目的使用公民的肖像”。侵犯肖像权需要以“以营利为目的”为构成要件。故A选项错误。隐私权指自然人对其与社会公共利益无关的个人信息隐而不宣,个人生活安宁不受干扰的具体人格权,本题中不存在擅自公开三名中学生的个人信息,或者干扰其生活安宁的行为,未侵害其隐私权,故B选项错误。《关于审理名誉权案件若干问题的解释》第七问:“问:侵害名誉权责任应如何认定?答:是否构成侵害名誉权的责任,应当根据受害人确有名誉被损害的事实、行为人行为违法、违法行为与损害后果之间有因果关系、行为人主观上有过错来认定。以书面或者口头形式侮辱或者诽谤他人、损害他人名誉的,应认定为侵害他人名誉权。对未经他人同意,擅自公布他人的隐私材料或者以书面、口头形式宣扬他人隐私,致他人名誉受到损害的,按照侵害他人名誉权处理。因新闻报道严重失实,致他人名誉受到损害的,应按照侵害他人名誉权处理。”电视台在新闻报道中的不当行 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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为导致三名中学生的社会评价降低,侵害了其名誉权,故C选项正确。荣誉权指公民或者法人对于依法获得的荣誉称号已经与此相关的物质利益所享有的不受侵害的权利。荣誉权的侵害以权利人获得荣誉称号为前提条件,故D选项错误。
7.甲在市场上购买了一幅乙创作的国画后,将乙的署名刮去,签上自己的艺名并盖上自己的印章后,将该画悬挂于自家客厅鉴赏,来往的客人对甲的创作水准赞口不绝。甲侵害了乙的哪一个权利?
A.姓名权
B.署名权
C.保护作品完整权
D.改编权
【答案】
【解析】《民法通则》第99条:“公民享有姓名权,有权决定、使用和依照规定改变自己的姓名,禁止他人干涉、盗用、假冒。”甲的行为不属于干涉、盗用、假冒乙的姓名,没有侵犯乙的姓名权。A错误。根据《著作权法》第10条的规定,署名权,指表明作者身份,在作品上署名的权利。甲的行为侵犯了乙表明作者身份的权利。B正确。甲并没有对国画这一作品进行歪曲、篡改,根据《著作权法》第10条,甲没有侵犯乙的保护作品完整权。C错误。改编权,指改变作品,创作出具有独创性的新作品的权利,甲的行为不属于未经允许对原作品进行改变的行为。D错误。
8.甲是唐山地震孤儿,观看电影《唐山大地震》后,甲将父母生前唯一的一张照片交给乙照相馆翻拍。翻拍前,乙的雇员丙误将该照片当成废弃的照片放入碎纸机中粉碎。甲闻知后悲痛欲绝。下列表述中正确的是:
A.甲有权要求乙承担违约责任并赔偿精神损害
B.甲有权要求乙承担侵权责任并赔偿精神损害
C.甲有权要求乙承担违约责任,但无权要求乙承担侵权责任
D.甲有权要求丙承担侵权责任并赔偿精神损害
【答案】B
【解析】乙构成加害给付,根据《合同法》第122条的规定,甲有权对乙择一主张违约责任或者侵权损害赔偿责任,故C选项错误。根据《精神损害赔偿解释》第4条的规定,具有人格象征意义的特定纪念物品,因侵权行为而永久性灭失或者毁损,物品的所有人有权以侵权为由,起诉请求精神损害赔偿,故B选项正确。根据民法理论,权利人不能在违约之诉中主张精神损害赔偿,故A选项错误。根据《侵权责任法》第34条的规定,用人单位的工作人员因为执行工作任务致人损害的,由用人单位承担替代责任,工作人员不是对外的责任主体,故D选项错误。
9.作家贾君鹏在网上撰文“郭芙蓉你妈妈喊你回家吃饭”,文章以贾君鹏在少年时代多次给在大杂院玩耍的郭芙蓉带口信回家吃饭为例,说明过去的人际关系和谐,呼吁现代社会应重构和谐的邻里关系。文章发表后引起强烈反响,“郭芙蓉你妈妈喊你回家吃饭”也被网友赋予不同含义,给郭芙蓉造成一定困扰。下列关于贾君鹏侵害了郭芙蓉哪一项权利的表述中正确的是:
A.侵害了姓名权
B.侵害了名誉权
C.侵害了隐私权
D.没有侵害其人格权
【答案】D
【解析】①《民法通则》第99条第一款规定:“公民享有姓名权,有权决定、使用和依照规定改变自己的姓名,禁止他人干涉、盗用、假冒”。贾君鹏的行为不属于干涉、盗用、假冒郭芙蓉的姓名,因此,没有侵害其姓名权,故A选项表述错误。②《民法通则》第101条规定:“公民、法人享有名誉权,公民的人格尊严受法律保护,禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉”。侵害名誉权的要件是:①实施了侮辱或者诽4 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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谤的行为;②侮辱、诽谤的行为指向特定的人;③侮辱、诽谤的行为已经向第三人公开;④该行为指示名誉权人的社会评价降低。⑤致害人主观上具有故意或者过失。本题中,贾君鹏的发表文章的行为不会导致郭芙蓉的社会评价被降低,“郭芙蓉你妈妈喊你回家吃饭”被网友赋予不同的含义,与贾君鹏的行为没有因果关系。贾君鹏没有侵害郭芙蓉的名誉权,故B选项错误。③根据民法理论,侵害隐私的行为有以下几种:①未经隐私权人允许,擅自披露、公开他人与公共利益无关的隐私;②侵入、侵扰他人私生活空间;③监视、监听、刺探、窥视、干扰等侵害他人个人信息、生活安宁、通信秘密的行为。贾君鹏公开曾经给郭芙蓉带过口信“郭芙蓉你妈妈喊你回家吃饭”不属于擅自公开他人隐私的行为,不构成对隐私权的侵犯。故C选项错误、D选项正确。
10.关于物权请求权,下列表述中错误的是:
A.行使排除妨害请求权,不需要证明妨害人具有过错
B.行使消除危险请求权,不需要证明自己受有损失
C.排除妨害请求权、消除危险请求权,不适用诉讼时效
D.行使返还原物请求权,应当在知道或者应当知道无权占有人之日起一年内行使
【答案】D
【解析】①《物权法》第34条规定:“无权占有不动产或者动产的,权利人可以请求返还原物”。《物权法》第35条规定:“妨害物权或者可能妨害物权的,权利人可以请求排除妨害或者消除危险”。这两条规定了物权请求权制度,物权请求权制度为物权的物权法保护方法,有别于物权的债权法保护方法。法律设立物权请求权制度,目的在于维护物权人对物的圆满支配状态,只要物权人对物权的支配受到侵害或者妨害,物权人即可行使物权请求权,无须证明侵占人、妨害人具有过错,无须证明自己受有损失,这与损害赔偿请求权不同。A正确,不选;B正确,不选。②根据民法理论,物权请求权中的排除妨害请求权、消除危险请求权不适用诉讼时效。返还原物请求权或者不适用诉讼时效,或者适用长期诉讼时效,C正确,不选;D错误,当选。
11.甲与男友吵架后,非常生气,在回家的途中将男友送给自己的戒指扔到垃圾堆里。回家后一刻钟,男友打来的道歉电话浇灭了甲的全部火气。甲立即打着电筒在垃圾堆里捡回戒指。下列判断正确的是:
A.从甲将戒指扔到垃圾堆时起,戒指的所有权转归甲的男友
B.甲将戒指扔到垃圾堆后,甲仍然享有该戒指的所有权
C.甲捡回戒指的行为属于拾得遗失物
D.甲捡回戒指的行为属于无主物的先占
【答案】D
【解析】动产所有权的抛弃属于无相对人的单方民事法律行为,需要两个要件:第一,抛弃的意思真实有效;第二,放弃对动产的占有。甲的已经完成对动产所有权的抛弃行为,甲对戒指的所有权消灭,戒指成为无主动产。A选项错误、B选项错误。甲捡回戒指的行为属于以自主占有的意思占有发现的无主物。C选项错误、D选项正确。
12.甲出门打工前,曾当众发誓“定要挣回30万元,将破败不堪的旧房推倒重建。绝不会在旧房上再花一分钱”。半年后,因强台风将至,甲的邻居乙觉得甲过于乐观,不一定能够挣回盖房的钱,眼前还是将旧房保住比较实在。乙于是花费5000元将甲的房屋予以加固和维修。台风过后,甲的旧房安然无恙。甲中奖50万元后回家盖房,乙请求甲返还房屋维修费及利息,遭到甲的拒绝。下列表述正确的是:
A.乙的行为构成无因管理,甲应支付乙5000元及利息
B.甲乙之间成立不当得利之债,甲应支付乙5000元及利息
C.甲、乙之间成立合同关系,甲应支付乙5000元及利息
D.乙的主张不成立,甲无须支付乙5000元及利息
【答案】D
【解析】乙的管理行为违反了本人(甲)明示的意思,构成不适当管理,并且本人拒绝主张不适当管理的利益,因此甲对乙因管理事务所受到的损失(以及所负担的债务)不承担补偿的义务,A错误、D正确。本 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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题中,由于甲计划将旧房推倒重建,乙虽花费一定费用将甲的房屋予以维修,但违反了甲的经济计划,甲所受利益属于“强迫得利”,应当对甲所受的利益予以“主观化处理”,甲所受利益视为不存在,甲乙之间不成立不当得利之债,B错误。C选项在现行法律上缺乏规范依据和学理依据。
13.下列有关诉讼时效的说法正确的是:
A.债权人提起代位权诉讼引起诉讼时效中断
B.享有撤销权的当事人一方请求撤销合同,适用诉讼时效
C.债权人向公安机关报案,请求保护其民事权利,不引起诉讼时效中断
D.无因管理中,本人因不当无因管理行为产生的赔偿损失请求权的诉讼时效期间,从其知道或者应当知道损害事实之日起计算
【答案】A
【解析】①《诉讼时效规定》第18条规定:“债权人提起代位权诉讼的,应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力”。故A选项正确。②《诉讼时效规定》第7条规定:“享有撤销权的当事人一方请求撤销合同的,应适用合同法第五十五条关于一年除斥期间的规定。对方当事人对撤销合同请求权提出诉讼时效抗辩的,人民法院不予支持。合同被撤销,返还财产、赔偿损失请求权的诉讼时效期间从合同被撤销之日起计算”。故B选项错误。③《诉讼时效规定》第15条规定:“权利人向公安机关、人民检察院、人民法院报案或者控告,请求保护其民事权利的,诉讼时效从其报案或者控告之日起中断。上诉机关决定不立案、撤销案件、不起诉的,诉讼时效期间从权利人知道或者应当知道不立案、撤销案件或者不起诉之日起重新计算;刑事案件进入审理阶段,诉讼时效期间从刑事裁判文书生效之日起重新计算”。故C选项错误。④《诉讼时效规定》第9条规定:“管理人因无因管理行为产生的给付必要管理费用、赔偿损失请求权的诉讼时效期间,从无因管理行为结束并且管理人知道或者应当知道本人之日起计算。本人因不当无因管理行为产生的赔偿损失请求权的诉讼时效期间,从其知道或者应当知道管理人及损害事实之日起计算”。故D选项错误。
14.甲向乙借款10万元,合同约定分三期偿还,第一期还款3万元,期限为2005年5月3日,第二期还款3万元,期限为2006年5月3日,第三期还款4万元,期限为2006年10月8日。时至2008年9月5日,甲要求乙还款,乙以第一期和第二期诉讼时效已过为由拒绝归还,甲无奈,便于2008年9月10向人民法院起诉。下列表述中哪一个是正确的?
A.如果甲在诉讼中提出抗辩,甲可不还第一期款项
B.如果甲在诉讼中提出抗辩,甲可不还第二期款项
C.无论甲诉讼中是否提出抗辩,法院可以第一期、第二期款项已过诉讼时效为由不支持乙的相应请求
D.无论甲是否在诉讼中提出抗辩,法院均应支持乙的全部还款请求
【答案】D
【解析】《诉讼时效规定》第5条规定:“当事人约定同一债务分期履行的,诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算”。本题中同一笔债务分三期履行,三期的诉讼时效期间均从最后一期的履行期限届满之日起计算,即从2006年10月9日至2008年10月8日。甲于2008年9月5日主张权利引起诉讼时效的中断,甲对乙的债权尚未超过诉讼时效期间,故本题唯一正确的答案为D选项。
15.甲和乙二人因合伙经营不善共同欠丙10万元,乙对丙表示无力一次偿还,希望能够分期偿还,丙同意,对此,甲并不知情。下列说法正确的是?
A.丙对甲、乙的债权的诉讼时效不中断
B.丙对乙的债权的诉讼时效中断,对甲的债权的诉讼时效不中断
C.丙对甲、乙的债权的诉讼时效都中断
D.甲在得知此事时,其对丙的债务的诉讼时效中断
【答案】C
【解析】《诉讼时效规定》第17条第二款规定:“对于连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由,应当认定对其他连带债务人也发生诉讼时效中断的效力”。甲、乙对丙负连带债务,乙同意履行债务不仅引起6 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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丙对乙的债权的诉讼时效中断,也引起丙对甲的债权的诉讼时效中断。故唯一正确的答案为C。
16.甲购买乙的孕牛一头,约定15天后交付,结果3天后孕牛就提前生产了小牛。因为对小牛的归属事先没有约定,双方发生争执。下列说法正确的是?
A.小牛归乙所有
B.小牛归甲所有
C.小牛归甲、乙共有,应进行实物分割
D.小牛归甲、乙共有,可由保留一方给予对方适当的补偿
【答案】A
【解析】依照《物权法》第116条的规定,在没有约定时,天然孶息的所有权由原物的所有权人取得。出卖人乙尚未向买受人甲交付孕牛,故乙依然享有孕牛的所有权,小牛应当归属于乙。故A正确,其他错误。
17.下列哪种情况下所有权没有转移?
A.甲将其珠宝交给乙保管,后达成合意将珠宝卖给乙
B.甲将其房屋租给乙,后甲和丙签订房屋买卖合同,丙通知乙租赁期结束后向丙返还房屋
C.甲将其笔记本电脑卖给乙,但因为甲有急用,和乙商定借用5天后再将笔记本电脑给乙
D.甲拿一元硬币抛玩时不慎将其抛入下水道,两周后被乙捡到
【答案】B
【解析】A选项中,甲、乙完成了简易交付,珠宝的所有权已经转移,故A不当选。B选项中,甲、乙虽然对房屋完成了指示交付,但房屋所有权的移转以登记为生效要件,房屋的所有权不因指示交付而移转,故B选项正确。C选项中,甲、乙完成了占有改定,电脑的所有权已经移转,故C不当选。D选项中,硬币属于货币,遵循谁占有谁所有的原则,乙见到甲丢失的硬币之时,乙即取得硬币的所有权,尽管乙对甲负担不当得利返还的义务,故D不当选。
18.甲、乙、丙共同出资5000元买了一头牛,其中甲和乙各出资2000元,丙出资1000元。某天,该牛踢伤小孩丁,需赔偿医疗费8000元。因资金紧张,甲、丙主张将牛卖掉还债,乙不同意。下列说法正确的是?
A.若三人对份额没有约定,视为等额享有
B.甲、丙份额合计已经超过50%,有权处分该牛
C.甲、乙、丙可以主张其赔偿责任以5000元为限
D.若乙不同意,则甲、丙不能出卖该牛
【答案】D
【解析】甲、乙、丙对牛构成按份共有,根据《物权法》第104条的规定,共有人对份额没有约定的,按照出资比例,没有出资比例的,视为份额均等。本题应当根据出资比例确定份额,故A选项错误。根据《物权法》第97条的规定,处分按份共有物须经三分之二以上份额按份共有人同意,甲、乙的份额不足三份之二,故B选项错误,D选项正确。根据《物权法》第102条的规定,共有物致人损害的,共有人对外负担连带责任,故C选项错误。
19.甲男与乙女通过网络聊天认识,不久后,两人同居。同居期间,甲出资1万元,乙出资5000元,共同购买一台笔记本电脑。三个月后,乙发现笔记本电脑不见了,甲告知乙借给丙使用,不久即可归还。事实上,甲因赌六合彩需要用钱,将该电脑出质给丙,得借款1万元。因甲到期无力还款,丙以1.2万元的价格将该电脑卖与丁。乙得知后,与丙、丁发生纠纷。对本案的表述,正确的是?
A.本案中,丙能够取得该电脑的质权
B.本案中,丙对甲所有份额能够取得质权,对乙所有份额不能取得质权
C.本案中,丁能够取得该电脑的所有权,理由是善意取得
D.本案中,丁不能取得该电脑的所有权
【答案】A 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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【解析】甲、乙对电脑构成按份共有,根据《物权法》第104条的规定,甲的份额为三分之二,乙的份额为三分之一。根据《物权法》第97条的规定,处分按份共有的动产仅需三分之二的按份共有人同意,因此甲将电脑出质给丙的行为属于有权处分,丙继受取得质权,故A选项正确,B选项错误。甲不能清偿到期借款,丙有权行使质权,将质物变卖的行为亦属有权处分,丁继受取得电脑的所有权,甲、乙的共有权消灭,故C选项错误,D选项错误。
20.下列关于物权法定的说法,正确的是:
A.我国的用益物权只包括土地承包经营权、地役权
B.甲和乙约定某房屋的所有权上半年归甲,下半年归乙,该约定因违法物权法定而无效
C.甲将手机卖给乙,并约定甲有权在1个月内将手机买回,该约定因违反物权法定而无效
D.当事人约定地役权的期限并不违法物权法定
【答案】D
【解析】在我国,用益物权还包括建设用地使用权、宅基地使用权、海域使用权、采矿权、探矿权等,故A选项错误。根据民法理论,对所有权进行时间上的分割并不违反物权法定,故B选项错误。约定买回不违反物权法定,故C选项错误。地役权具有类型法定,内容意定的特点,故约定地役权的期限不违反物权法定,故D选项正确。
21.甲有三匹马,第一匹出租给乙,第二匹借给丙,第三匹自己使用。2009年7月1日,甲、乙签订买卖合同,甲将这三匹马出卖给乙,约定由乙在丙的借用期届满后直接请求丙返还第二匹马,同时还约定甲借用第三匹马半年。对此,下列表述错误的是:
A.乙于2009年7月1日取得第一匹马的所有权
B.甲、乙之间对第一匹马的租赁合同于2009年7月1日消灭
C.第二匹马的交付采用的是简易交付
D.乙于2009年7月1日取得第三匹马的所有权
【答案】C
【解析】①根据《物权法》第25条的规定,甲、乙出卖第一匹马的买卖合同生效时,即完成了第一匹马的简易交付,乙取得第一匹马的所有权。故A选项正确,不当选。②乙取得第一匹马的所有权后,所有权人与承租人发生混同,由于该租赁合同不涉及第三人的利益(如果涉及第三人利益则不同),甲、乙之间对第一匹马的租赁合同消灭,B选项正确,不当选。③对于第二匹马,甲根据《物权法》第26条,将自己对丙的返还请求权让与给买受人乙,以代现实交付,甲、乙对第二匹马采用的是指示交付,而不是简易交付,故C选项错误,当选。④对于第三匹马,甲、乙事实上做成了两个约定:第一,约定第三匹马的所有权归属于乙;第二,约定甲、乙之间成立借用第三匹马的合同。根据《物权法》第27条的规定,这两个约定生效时,甲、乙即以占有改定的方式完成了第三匹马的交付,乙亦于此时获得第三匹马的所有权,D选项正确,不当选。
22.哥哥和弟弟各出资10万元盖了一栋两层楼房,哥哥擅自将房屋登记在自己名下。弟弟于3月16日申请异议登记,3月17日登记机关予以异议登记。4月15日弟弟起诉至法院要求确认其为房屋的共有人。4月16日哥哥将房屋以市场价格出售给不知情的干妈。以下说法中正确的是:
A.干妈善意取得房屋的所有权
B.干妈取得房屋所有权但不属于善意取得
C.干妈未取得房屋的所有权
D.干妈能否取得房屋的所有权取决于弟弟是否追认
【答案】A
【解析】①哥哥和弟弟对房屋构成按份共有,根据《物权法》第104条的规定,哥哥和弟弟的出资额相同,应等额享有房屋的所有权(各自享有二分之一的份额)。根据《物权法》第97条的规定,除非另有约定,处分按份共有物时,应经占份额三分之二以上的按份共有人同意,哥哥未经弟弟的同意,擅自以自己的名义将房屋出售给干妈,构成无权处分。②哥哥擅自将共有的房屋登记在自己一个人的名下,房屋出现登记错误,8 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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产生了公信力,房屋可以作为善意取得的标的物。③干妈主观上为善意,支付了合理的价格,且办理了过户登记,符合《物权法》第106条规定的房屋所有权善意取得的构成要件,干妈已经善意取得房屋所有权。④弟弟虽然办理了异议登记,但该异议登记不能阻却善意取得的发生。《物权法》第19条第二款规定:“登记机构予以异议登记的,申请人在异议登记之日起15日内不起诉,异议登记失效。”所谓“异议登记失效”,指异议登记自动失去效力,即使尚未将异议登记从不动产登记簿中涂销,失效的异议登记也不能产生减损错误登记的公信力,阻却善意取得发生的法律效果。综上,本题唯一正确的答案为A。
23.甲与同学乙、丙各出资10万元盖了一栋三层楼房,约定楼房盖好后三人共有。房屋竣工后,甲住第一层,乙住第二层,丙住第三层。乙因常年在外做生意,打算将其居住的第二层出卖给丁,甲、丙均表示反对。对此,下列说法中正确的是哪一个?
A.甲、乙、丙对楼房形成区分所有,乙有权出卖其居住的第二层
B.甲、乙、丙对楼房形成按份共有,乙有权出售其居住的第二层,甲、丙享有优先购买权
C.甲、乙、丙对楼房形成按份共有,乙无权出售其居住的第二层
D.甲、乙、丙对楼房形成共同共有,乙无权出售其居住的第二层
【答案】C
【解析】①如果甲、乙、丙约定房屋盖好后三人分别取得一至三层的所有权,则甲、乙、丙形成建筑物区分所有。但三人明确约定房屋为共有,不能认定为区分所有,故A选项错误。②《物权法》第103条规定:“共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有,或者约定不明确的,除共有人具有家庭关系等外,视为按份共有。”甲、乙、丙不具有家庭关系,且未明定共有的性质,应视为按份共有,故D选项错误。③根据《物权法》第104条的规定,应认定甲、乙、丙对房屋的份额均等。④根据民法理论,按份共有人的份额系抽象的存在,份额存在的意义在于,除非另有约定,按份共有人对共有物的占有、收益不得超过其抽象的份额,否则构成不当得利,共有物上产生的收益或者负担,按份共有人按照其抽象的份额享有或者承担。按份共有人的份额抽象地及于共有物的整体,并不具体于共有物的部分。④根据民法理论,按份共有人对自己的份额享有完全的处分权,可以自由处分。但是,根据《物权法》第97条的规定,对按份共有物的整体进行处分时,须经占份额三分之二以上(只讲比例不讲人数)的按份共有人的同意,否则部分共有人擅自处分的,为无权处分。⑤乙如果转让其对共有物的份额,自然无须经过甲、丙的同意。但乙居住的第二层并不是乙享有的份额,乙出售第二层属于对共有物整体的处分,须经占份额三分之二以上的按份共有人的同意,故B选项错误,C选项正确。
24.甲经批准在自己宅基地上建造了三间平房,10年后甲死亡,甲唯一的亲人(儿子)乙随即将房屋出卖给同村的丙,丙已经搬入居住。经查,该房屋从未办理任何登记手续。现三间平房的所有权应归谁所有?
A.国家
B.村集体
C.乙
D.丙
【答案】C
【解析】根据《物权法》第30条的规定,甲合法建造房屋,自事实行为成就时,无须办理初始登记,甲即取得房屋的所有权。根据《物权法》第29条的规定,甲死亡时,甲唯一的继承人乙即取得房屋的所有权,不以办理宣示登记作为物权变动的生效要件。根据《物权法》第31条的规定,乙虽于甲死亡时即取得房屋的所有权,但乙将房屋登记于自己名下之前,乙对房屋的所有权欠缺处分权,办理宣示登记(将房屋登记于乙名下)之前,乙不得处分,处分的,不发生物权效力。综上,乙虽已将房屋出售给丙,一方面由于乙尚未办理宣示登记,另一方面乙尚未依照《物权法》第9条给丙办理过户登记,丙不能取得房屋的所有权,该房屋的所有权依然归属于乙。本题唯一正确的答案为C。
25.甲生病住院,好友乙前来探望,甲十分感动,对乙说:“如果我此次住院死亡,就将我的宝马车赠送给你,”乙表示接受。甲、乙之间的赠与合同属于: 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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A.附生效条件的合同
B.附解除条件的合同
C.附始期的合同
D.附终期的合同
【答案】A
【解析】附条件合同中的条件,指当事人以未来不确定的事实之发生或不发生作为合同生效或者失效附款的合同。附期限合同中的期限,指当事人以将来确定发生的事实之发生作为合同生效或者失效附款的合同。本题中,甲此次住院是否死亡是不确定的,因而甲、乙间的赠与合同属于附条件的合同。甲明确表示赠与合同在条件成就时生效,因而甲、乙间的赠与合同属于生效条件。本题唯一正确的答案为A,其余均错误。
26.甲与朋友乙书面约定甲向乙借款5万元,未约定利息,也未约定还款期限。下列说法中哪一个是错误的?
A.借款合同自乙向甲提供借款时生效
B.乙有权随时要求甲返还借款
C.乙可以要求甲按银行同期同类贷款利率支付利息
D.经乙催告,甲仍不还款,乙有权主张逾期利息
【答案】C
【解析】①《合同法》第210条规定:“自然人之间的借款合同,自贷款人提供借款时生效。”自然人之间的借款合同为实践合同,A正确,不选。②《合同法》第206条规定:“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,借款人可以随时返还;贷款人可以催告借款人在合理期限内返还,”B正确,不选。③《合同法》第211条:“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的,视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的,借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。”C错误,当选。④《合同法》第207条规定:“借款人未按照约定的期限返还借款的,应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”D正确,不选。
27.某公司购进一套价值1500万元的先进设备,为了支付设备款,该公司以该设备作抵押,分别于某月的1日、11日和21日向甲、乙、丙三家银行贷款,贷款的同时签订抵押合同,三家银行的贷款额均为500万元。当月的25日,该公司应要求为丙银行办理了抵押登记,甲、乙银行未要求办理登记。后因该公司无力偿还三家银行的到期贷款,银行行使抵押权,拍卖抵押的设备仅得价款1200万元。甲、乙、丙银行应各自分得多少拍卖所得的价款?
A.甲银行400万元、乙银行400万元、丙银行400万元
B.甲银行500万元、乙银行500万元、丙银行200万元
C.甲银行500万元、乙银行200万元、丙银行500万元
D.甲银行350万元、乙银行350万元、丙银行500万元
【答案】D
【解析】根据《物权法》第188条的规定,以动产设立抵押权的,抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记,不得对抗善意第三人。据此,甲、乙、丙银行分别于某月的1日、11日和21日分别取得设备的抵押权。《物权法》第199条规定:“同一财产向两个以上债权人抵押的,拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿:
(一)抵押权已登记的,按照登记的先后顺序清偿;顺序相同的,按照债权比例清偿;
(二)抵押权已登记的先于未登记的受偿;
(三)抵押权未登记的,按照债权比例清偿。”据此,丙的抵押权办理了登记,处于第一顺位,可以分得500万元。甲、乙的抵押权均为办理抵押登记,顺位相同,均为第二顺序,按照债权比例清偿,平分剩余的700万元,各得350万元。综上,本题唯一正确的答案为D选项。
28.甲公司因乙公司不支付到期货款,遂通知乙公司留置租借给甲公司的机械设备。乙公司当日即同甲公司沟通,希望能够宽限一段时间,甲公司表示同意,并在达成谅解备忘录中声明“留置乙公司的机械设备,乙公司应尽快还款”,对此,下列说法正确的是? 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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A.留置权因谅解备忘录的签订而设立
B.虽然谅解备忘录约定不明确,但甲公司仍应给乙公司两个月以上的债务履行期间
C.谅解备忘录实质上不能约束甲公司,故甲公司可以随时拍卖该机械设备
D.根据物权法定原则,当事人无权约定留置财产后的债务履行期间
【答案】B
【解析】留置权属于法定担保物权,不能通过法律行为设立,只能依法产生,故A选项错误。甲公司有权依据《物权法》第231条的规定行使商事留置权,同时,根据《物权法》第236条的规定,除另有约定外,甲公司留置机械设备后,应当给乙公司两个月以上的履行宽限期,故B选项正确,C选项错误。根据《物权法》第236条的规定,甲、乙可以约定乙公司履行债务的宽限期,故D选项错误。
29.下列关于债的发生原因说法正确的是?
A.依当事人的意思发生的债只有合同之债
B.无因管理需要管理人为他人利益的意思,故属于意定之债
C.缔约过失可在缔结当事人之间发生债权债务关系
D.不当得利之债、无因管理之债都是因合法的事实行为而发生
【答案】C
【解析】依照当事人的意思发生的债属于意定之债,除合同之债外,单方法律行为、多方法律行为都可以产生意定之债,故A选项错误。无因管理之债中的管理意思属于事实意思,不属于意思表示,故无因管理之债不属于意定之债,属于法定之债,故B选项错误。缔约过失可以产生赔偿信赖利益损失的责任,故C选项正确。不当得利可以因为侵权等不法行为而发生,因此D选项错误。
30.甲在报纸上发表声明称,对开发出猪流感疫苗者支付报酬100万元。乙、丙分别于2009年5月1日、6月1日成功开发出猪流感疫苗。丙于6月10日通知甲,甲以为只有丙开发成功,便向丙支付了全部奖金。不料,乙于5天后通知甲,要求甲支付报酬。对此,下列哪一个表述是正确的?
A.乙有权要求甲支付报酬100万元
B.乙有权要求丙向自己返还100万元
C.乙只有权要求丙向自己返还50万元
D.如果疫苗可以授予专利权,专利申请权应归属于甲
【答案】B
【解析】甲的行为构成悬赏广告,相对人完成指定行为时,成立悬赏广告合同,甲应当依照承诺支付约定的报酬。根据民法理论,如果指定行为由两人以上分别先后完成的,则只有最先完成的人享有报酬请求权,如果指定行为由两人以上共同完成或者分别同时完成,则由完成者共同取得报酬。本题中,乙、丙分别先后完成指定的行为,只有最先完成的乙享有报酬请求权,丙不享有报酬请求权。同时,根据民法理论,如果悬赏人善意地向最先通知的人支付了报酬,其支付报酬的义务消灭。本题中,甲善意地向最先通知的丙支付了全部报酬,甲支付报酬的义务消灭,乙无权要求甲支付报酬,故A选项错误。丙没有报酬请求权,其受领的报酬构成不当得利,乙有权请求丙返还100万元的不当得利,故B选项正确,C选项错误。最后,根据民法理论,如果完成指定行为产生的技术成果可以获得相关的知识产权,在没有约定时,由完成指定行为的人享有相关的知识产权。故甲不享有专利申请权,乙、丙均享有专利申请权,但须受先申请原则约束,故D选项错误。
31.西湖公司和东湖公司经常性存有货物买卖。4月24日,西湖公司电话通知东湖公司发货。东湖公司遂于4月25日按照惯例将货物交给承运人以运抵西湖公司。4月26日,西湖公司又电话通知东湖公司不需要该批货物。下列说法正确的是?
A.4月26日西湖公司的电话构成要约的撤回
B.4月26日西湖公司的电话构成要约的撤销
C.东湖公司发货的行为构成新要约 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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D.合同已经成立
【答案】D
【解析】《合同法》第22条规定:“承诺应当以通知的方式作出,但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外”。《合同法解释
(二)》第7条规定:“下列情形,不违反法律、行政法规强制性规定的,人民法院可以认定为合同法所称的‘交易习惯’:
(一)在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法;
(二)当事人双方经常使用的习惯做法”。综上可知,本题唯一正确的答案为D。
32.李某和孟某签订合同,约定30日内孟某支付给李某40万元首付款,李某于收到首付款15日内将其房屋登记过户给孟某,孟某于变更登记之日起7日内支付尾款60万元。对此,下列说法正确的是?
A.该合同属于附条件合同
B.该合同属于附期限合同
C.该合同于签订之日起生效
D.该合同于登记过户之日起生效
【答案】C
【解析】该合同关于期限的约定均属履行期限的约定,不属于对于合同效力的限制附款,因此不属于附条件的合同,也不属于附期限的合同,故A选项错误、B选项错误。该合同属于房屋买卖合同,自签订之日起生效,故C选项正确。根据《物权法》第15条确立的区分原则,没有办理过户登记,不影响房屋买卖合同的效力,故D选项错误。
33.下列关于保证债务诉讼时效的表述中哪一个是错误的?
A.主债务已经超过诉讼时效期间的,无论保证债务是否超过诉讼时效期间,保证人均有权拒绝承担保证责任
B.保证期间届满后,不必再起算保证债务的诉讼时效;保证债务的诉讼时效起算后,不必再计算保证期间
C.一般保证中,从有关主债权债务的判决或者仲裁裁决生效时,开始计算保证合同的诉讼时效;连带责任保证中,从债权人在保证期间内要求保证人承担保证责任之日起,开始计算保证合同的诉讼时效
D.主债务诉讼时效中止、中断的,保证债务诉讼时效同时中止、中断
【答案】D
【解析】《担保法解释》第35条规定:“保证人对已经超过诉讼时效期间的债务承担保证责任或者提供保证的,又以超过诉讼时效为由抗辩的,人民法院不予支持。”该条的反面解释就是,如果主债务超过诉讼时效期间,保证人取得时效抗辩,有权拒绝承担保证责任。A正确。保证期间届满,债权人未依照法律规定行使权利的,保证人的保证责任消灭,不必再起算保证债务的诉讼时效。保证债务的诉讼时效起算后,则表明债权人在保证期间内已经依照法律规定行使了权利,不必再计算保证期间。B正确。根据《担保法解释》第34条的规定,C正确。根据《担保法解释》第36条,D错误。
34.2008年2月1日,甲公司与乙工厂签订购买10万个不锈钢高压锅的合同,约定高压锅的单价为70元,乙工厂于2009年3月1日一次性交货。2008年5月,乙工厂在采购生产高压锅所需的不锈钢时发现,由于不可预见的需求过热,2008年2月至5月间,生产一个高压锅所需的不锈钢的市场价格由15元暴涨到85元,乙工厂立即通知甲公司要求协商变更高压锅买卖合同的价格,遭甲公司拒绝,乙工厂也未依照约定交付高压锅。2009年7月1日,甲公司要求乙工厂依照合同履行义务。据此,下列表述中哪一个是正确的?
A.甲、乙的买卖合同属于显失公平的合同,乙有权起诉撤销该合同
B.因不可抗力不能实现合同目的,乙有权通知甲解除合同
C.乙有权行使不安抗辩权,中止履行自己的义务
D.乙有权起诉请求人民法院变更或者解除合同
【答案】D 12 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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【解析】①根据《民通意见》第72条的规定,显失公平的构成要件有三:第一,优势方利用自己的优势迫使弱势方作出了不真实、不自由的意思表示;第二,双方的利益关系严重失衡,明显违反公平、等价有偿的原则;第三,显失公平发生在合同订立之时。本题中,甲、乙买卖合同在生效时并不具有显失公平的情形,双方的权利义务严重失衡的情形出现在合同订立之后,履行完毕之前,不属于显失公平的合同,故A选项错误。②根据《合同法》第117条第二款的规定,不可抗力,是指不能预见、不能避免并不能客服的客观情况。本题中,不锈钢的价格暴涨不构成不可抗力,故B选项错误。③根据《合同法》第68条的规定,所谓不安抗辩权,指同一双务合同中应当先履行的一方,在己方义务的履行期限届至时,确有证据证明应当后履行的一方具有下列情形之一的,可以中止履行自己义务的权利:
(一)经营状况严重恶化;
(二)转移财产、抽逃资金,以逃避债务;
(三)丧失商业信誉;
(四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。本题中,不具备行使不安抗辩权的条件,故C选项错误。④根据《合同法解释
(二)》第26条的规定,本题可以适用情势变更原则,乙有权起诉,请求法院变更或者解除甲、乙之间的买卖合同,故D选项正确。
35.甲商店从捷克购进了一批玻璃器皿,价格昂贵。但因销售人员的错误,标成国产的玻璃器皿,价格相差20倍以上。顾客乙以国产品的价格,购进了该批玻璃器皿。后被甲商店经理发现,并找到乙,双方为此发生纠纷。对于商场的行为性质应如何认定?
A.应认定为欺诈,乙可要求商店假一赔二
B.应认定为重大误解,甲商店享有撤销权
C.应认定为重大误解,只有乙享有撤销权
D.应认定为显失公平,甲商店享有撤销权
【答案】B
【解析】根据《民通意见》第68条的规定,欺诈需要主观上的故意,甲没有故意的行为,不构成欺诈,故A选项错误。根据《民通意见》第71条规定,甲商店对标的物的品种发生错误认识,并因此作出了不真实的意思表示,致使自己遭受较大损失,符合重大误解的构成要件,甲公司有权依照《合同法》第54条的规定撤销合同,故B选项正确。因重大误解订立的合同,如果双方当事人均发生重大误解,双方均享有撤销权。因此,如果乙也发生了重大误解,乙也享有撤销权,C选项错误。根据《民通意见》第72条的规定,显失公平的构成要件是:第一,合同双方的权利义务不对等,明显违反了公平、等价有偿原则;第二,显失公平发生在合同成立之时;第三,一方利用了自己的优势,或者利用了对方轻率、急迫、无经验。本题不符合显失公平的构成要件,故D选项错误。
36.甲将自己的一辆摩托车出卖给乙,价格2000元,约定交付时间为2008年8月8日,届时乙到甲的家中将摩托车骑走,并当场支付全部的价款。由于乙的孩子生病住院,乙于8月8日无法抽身到甲家中骑走摩托车。2008年8月9日晚,雷电击中甲停放摩托车的棚屋,棚屋失火将摩托车烧毁。对此,下列表述正确的是:
A.摩托车视为已于8月8日交付
B.甲仍应向乙交付摩托车
C.甲不必向乙交付摩托车
D.摩托车已被烧毁,乙不必再向甲付款
【答案】C
【解析】交付意味着占有的移转,动产的交付自动产移转给受让人占有时完成。A错误。《合同法》第143条规定:“因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的,买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。”因此,摩托车毁损、灭失的风险自8月8日24时起由乙承担,甲不必交付摩托车,B错误、C正确。风险应由乙承担,因此,乙仍然应当支付约定的价款,D错误。
37.甲委托乙为其购买电脑,双方签订了书面委托合同。乙已为购买电脑付出了一定的时间和精力,现甲发现自己急需的电脑通过其他的途径很容易获得,便电话告知乙取消委托,乙不同意。下列哪些论述是正确的? 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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A.甲如取消委托,需要经过乙的同意
B.甲如取消委托,应当以书面形式为之
C.甲如取消委托,应提前一个月通知乙
D.如甲取消委托给乙造成损失,甲应当承担赔偿责任
【答案】D
【解析】①《合同法》第410条规定:“委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除委托合同给对方造成损失的,除不可归责于该当事人的事由以外,应当赔偿损失。”委托合同以人身信任为基础,因此《合同法》赋予委托合同双方当事人以任意解除权,双方均有权随时解除合同。A错误、C错误,D正确。②《合同法》第96条规定:“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的,应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的,可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”解除合同属于有相对人的单方民事法律行为,应当以通知方式向合同对方当事人作出意思表示。不过,该意思表示属于非要式行为,书面或口头均可,B错误。
38.甲向乙借款30万元,并约定将甲的轿车出质给乙,因为乙家没有车库,双方约定该汽车仍放在甲家由甲保管。后甲向丙借款20万元,又将该车出质并交付于丙。现甲无力还款,乙、丙均欲行使对该车的质权。下列表述正确的是:
A.甲、丙之间的质押合同无效
B.甲、乙之间的质押合同无效
C.乙对该车不享有质权
D.乙对该车对享有质权,但乙的质权不能对抗丙的质权
【答案】C
【解析】《物权法》第212条规定:“质权自出质人交付质押财产时设立。”该条体现了区分原则。动产质押合同自双方当事人意思表示一致时成立并生效,该合同的生效不以动产的交付为生效要件。质物的交付仅为质权设立的要件,与质押合同的生效无关。据此,A错误、B错误。《担保法解释》第87条第一款:“出质人代质权人占有质物的,质押合同不生效;质权人将质物返还于出质人后,以其质权对抗第三人的,人民法院不予支持。”根据该条的规定,“占有改定”的交付方式不能设立质权。甲、乙之间就是以占有改定的方式设立质权,乙的质权未设立,C正确、D错误。
39.张老年初将自己的汽车赠与给李四,但要求李四每月花一天时间带自己出去兜兜风。李四得到汽车后总是推诿,半年没有带张老出去一次。张老每每想把车要回去,但总是下不了决心。夏天的某夜,张老不幸中风去世。张老的孩子认为李四没有履行自己的义务,要求撤销这一赠与。对此,下列说法正确的是?
A.张老的继承人有权撤销赠与
B.张老继承人的撤销权,自知道或者应当知道撤销原因之日起一年内行使
C.若赠与合同已经公证,则张老无权撤销
D.张老的撤销权继承人无权继承
【答案】D
【解析】受赠人李四不履行赠与合同所附义务,赠与人张老有权撤销赠与合同。《合同法》第193条规定:“因受赠人的违法行为致使赠与人死亡或者丧失民事行为能力的,赠与人的继承人或者法定代理人可以撤销赠与。赠与人的继承人或者法定代理人的撤销权,自知道或者应当知道撤销原因之日起六个月内行使”。由此可知,仅在张老因为受赠人的违法行为而死亡或者丧失行为能力的情形下,张老的继承人才享有撤销赠与合同的权利,故A选项错误,B选项错误。即使该赠与合同已经公证,张老行使法定撤销权不受赠与合同已经公证的影响,故C选项错误。综上,D选项正确。
40.甲公司为张某家装修新房,派丙、丁具体施工。房子装修好了之后,丙踩在丁的肩上安装灯泡,丙对丁说:“准备好了,你转圈吧。”丁不明所以。丙说:“笨!灯泡是螺旋口的,你不转圈,我怎么能拧上呢?”丁大笑,丙跌落受伤,花去医药费500元。对此损害,应如何承担? 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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A.由张某承担
B.由丁承担
C.由甲公司承担
D.由丙和丁共同承担
【答案】C
【解析】《侵权责任法》第34条第一款规定:“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由用人单位承担责任。”据此,丁在执行工作任务的过程中致人损害,应由用人单位甲公司承担替代责任,丁不是责任主体。根据《侵权责任法》规定的精神,丁即使对损害的发生具有重大过失,丁也不承担连带责任。不仅如此,根据《侵权责任法》规定的精神,雇员在执行雇佣活动中遭受损害的,应当依照《工伤保险条例》的规定处理,不得对雇主提起侵权之诉。甲公司与张某间形成加工承揽合同关系,《人身损害赔偿解释》第10条规定:“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的,定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的,应当承担相应的赔偿责任。”定作人张某在定作、指示、选任方面都没有过错,因此张某不应承担损害赔偿责任。故本题唯一正确的答案为C选项。
41.甲到幼儿园接6岁的女儿乙放学回家时,发现乙独自坐在操场上哭泣,右腿骨折,乙也说不清损害是如何发生的。对此,下列表述中哪一个是正确的?
A.幼儿园即使证明自己对损害的发生没有过错,亦须承担赔偿责任
B.幼儿园如能证明自己对损害的发生没有过错,无须承担赔偿责任
C.幼儿园如能证明乙的损害是同学丙造成的,即使不能证明自己没有过错,亦无须承担责任
D.幼儿园如能证明乙的损害是同学丙造成的,在丙的监护人无力承担时,由幼儿园承担补充赔偿责任
【答案】B
【解析】《侵权责任法》第38条规定:“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的,幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任,但能够证明尽到教育、管理职责的,不承担责任。”现无民事行为能力人乙在幼儿园学习期间遭受人身损害,幼儿园承担过错推定责任,如果幼儿园能够举证证明自己对损害的发生没有过错,幼儿园不承担责任,故A选项错误,B选项正确。幼儿园如能证明乙的损害是同学丙造成的,丙的监护人应当承担无过错的替代责任,但是,幼儿园依然应当承担过错推定责任,幼儿园如不能证明自己没有过错,应承担与其过错相应的直接责任,幼儿园的责任与丙的监护人的责任属于按份责任,故C选项错误。幼儿园如能证明乙的损害是同学丙造成的,由于丙不是教育机构以外的人员,所以,幼儿园如不能证明自己没有过错,幼儿园应当与其过错相应的直接责任,而不是补充责任,故D选项错误。
42.甲下班回家途中,被一从某楼房中扔出的烟灰缸砸成重伤,该栋楼房住了70户人家,但不能查明烟灰缸是从哪一家扔出的。关于甲的权利,下列表述中哪一个是正确的?
A.甲有权请求物业公司承担全部赔偿责任
B.甲有权请求所有业主承担连带赔偿责任
C.业主乙如能证明自己不可能扔烟灰缸,则甲无权要求乙对损害予以补偿
D.甲如不能证明烟灰缸是谁扔的,则由甲自己承担全部损害
【答案】C
【解析】《侵权责任法》第87条规定:“从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害,难以确定具体侵权人的,除能够证明自己不是侵权人的外,由可能加害的建筑物使用人给予补偿。”本题中,甲可以请求该栋楼房中可能实施加害行为的建筑物使用人以按份责任的方式对自己的损害予以适当补偿,故D选项错误。甲请求物业公司承担赔偿责任,和请求全部业主承担连带责任均无法律依据,故A选项错误,B选项错误。业主乙如能证明自己不是可能的加害人,就不负有对甲的损害予以法定补偿的义务,故C选项正确。
43.甲驾车闯红灯,与此同时,对面的乙也驾车闯红灯,结果甲、乙二车同时撞上正在通过人行道的行 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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人丙,至丙重伤。对丙的损害应如何救济,下列表述中正确的是哪一个?
A.由甲、乙承担连带责任
B.由甲、乙承担按份责任
C.由甲、乙对丙的损害适当补偿
D.如果甲无力赔偿,由乙承担补充赔偿责任
【答案】A
【解析】《侵权责任法》第11条规定:“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害,每个人的侵权行为都足以造成全部损害的,行为人承担连带责任。”甲、乙分别实施加害行为,主观上没有共同故意或共同过失,但其行为结合在一起造成同一个不可分割的损害后果,且甲、乙每一个人的行为单独均足以造成该损害后果,甲、乙的行为构成累积因果关系,虽不构成《侵权责任法》第8条规定的共同加害行为,也不构成其他共同侵权,甲、乙亦应对丙的损害承担连带责任。故本题唯一正确的答案为A选项。
44.某小河上游的甲工厂与中游的乙工厂排放的废水单独均不会造成环境污染损害,结果双方排放的废水汇集后导致环境污染损害后果。关于甲、乙是否应当承担责任,下列表述中正确的是:
A.甲、乙均无需承担责任
B.甲、乙承担连带责任
C.甲、乙承担按份责任
D.由乙承担责任,甲承担补充责任
【答案】C
【解析】《侵权责任法》第12条规定:“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害,能够确定责任大小的,各自承担相应的责任;难以确定责任大小的,平均承担赔偿责任。”甲、乙分别实施排污行为,主观上没有共同故意或者共同过失,不构成共同侵权。但甲、乙的排污行为结合在一起共同造成同一个不可分割的损害,且甲、乙的排污行为单独均不足以造成损害后果,甲、乙的行为构成共同因果关系,甲、乙应对损害承担按份责任。故本题唯一正确的答案为C选项。
45.李某死后留下一套房屋和数十万存款,生前未立遗嘱。李某有三个女儿,并收养的一子。大女儿中年病故,留下一子。样子收入丰厚,却拒绝赡养李某。在两个女儿办理丧事期间,小女儿因交通事故意外身亡,留下一女。下列哪一个选项是错误的?
A.二女儿和小女儿之女均是第一顺序继承人
B.大女儿之子对李某遗产的继承属于代位继承
C.小女儿之女属于转继承人
D.分配遗产时,养子应当部分或少分
【答案】A
【解析】①根据《继承法》第10条的规定,二女儿和小女儿属于第一顺序继承人,小女儿是在继承后,遗产分割之前死亡的,小女儿之女应当转继承小女儿应当分配的李某的遗产份额,因此小女儿之女属于转继承人,不属于第一顺序继承人,A选项错误。②《继承法》第11条规定:“被继承人的子女先于被继承人死亡的,由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额”。本题中,李某的大女儿先于李某死亡,李某死亡时,大女儿之子可以代位继承人,B选项正确。③《继承法意见》第52条规定:“继承开始后,继承人没有表示放弃继承,并于遗产分割前死亡的,其继承遗产的权利转移给他的合法继承人”。故C选项正确。④《继承法》第13条规定:“同一顺序继承人继承遗产的份额,一般应当均等。对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人,分配遗产时,应当予以照顾。对被继承人尽了主要抚养义务或者与被继承人共同生活的继承人,分配遗产时,可以多分。有扶养能力和有扶养条件的继承人,不尽扶养义务的,分配遗产时,应当不分或者少分。继承人协商同意的,也可以不均等”。据此,养子作为有扶养能力和扶养条件的继承人,不尽抚养义务,分配遗产时应当不分或者少分。故D选项正确。
46.甲死后遗产已经分割,其中乙按照遗嘱继承了2万元现金,丙按照受遗赠分得3万元现金,丁依照16 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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法定继承分得汽车一辆,价值10万元。经查,甲生前欠李某债务2万元。关于对李某的债务应如何清偿,下列表述正确的是:
A.由丁还2万元
B.乙、丙各还1万元
C.丙还1万元,丁还1万元
D.乙、丙、丁按各自继承的财产份额进行清偿
【答案】A
【解析】《继承法意见》第62条规定:“遗产已被分割而未清偿债务时,如有法定继承又有遗嘱继承和遗赠的,首先由法定继承人用其所得遗产清偿债务;不足清偿时,剩余的债务由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产偿还;如果只有遗嘱继承和遗赠的,由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得偿还。”本题中,应由法定继承人丁用所得遗产清偿债务,故只有A选项正确,不当选。
47.甲的邻居乙家小孩丁很机灵,深得甲喜爱。2000年丁的父母在一次车祸中双双死亡,丁成为孤儿。甲将丁接到家中予以扶养,但没有办理收养登记。2006年甲不幸病逝,有关丁能否参与分配遗产的说法正确的是:
A.丁视为被甲收养,可以作为第一顺序的法定继承人参与继承
B.丁不属于法定继承人,不能参与遗产分配
C.丁能够参与遗产分配,但分得份额只能少于继承人
D.丁能够参与遗产分配,分得的份额可以多于继承人
【答案】D
【解析】①《收养法》第15条规定:“收养应当向县级以上人民政府民政部门登记。收养关系自登记之日起成立。”收养以登记为生效要件,甲未办理收养登记,甲、丙之间的收养关系不成立。甲死亡后,丁不得以子女的身份作为第一顺序法定继承人分配遗产。A错误。②《继承法》第14条规定:“对继承人以外的依靠被继承人扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人,或者继承人以外的对被继承人扶养较多的人,可以分给他们适当的遗产。”《继承法意见》第31条规定:“依继承法第十四条规定可以分给适当遗产的人,分给他们遗产时,按具体情况可多于或少于继承人。”丁属于依靠被继承人甲扶养的缺乏劳动能力有没有生活来源的人,可以作为法定继承人以外的人适当分得遗产,根据《继承法意见》第31条的规定,丁分得的遗产份额“可以”适当多于或者少于 法定继承人。B错误、C错误、D正确。
48.甲留有自书遗嘱,言明死后所有存款由女儿乙继承,收藏的10幅名画由儿子丙继承。半年后,甲在同俩好友喝茶时突发心脏病,于是由好友作证留下头口遗嘱,言明死后所有存款由乙、丙平分,收藏的10幅名画由女儿乙继承。甲经抢救后恢复健康,此后未订立其他遗嘱。一年后,甲因心脏病再次发作去世。下列表述正确的是:
A.甲的存款应当由乙、丙平分
B.甲收藏的10幅名画由女儿乙继承
C.甲收藏的10幅名画由儿子丙继承
D.丙在遗产分割前未明确表示是否接受继承的,视为放弃继承
【答案】C
【解析】《继承法》第17条第五款规定:“遗嘱人在危急情况下,可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人见证。危急情况解除后,遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的,所立的口头遗嘱无效。”由此可知,在危急情况解除后,甲所立的口头遗嘱无效,因此,甲的口头遗嘱就不能撤销先前所立的自书遗嘱。甲死亡后,应当按照其自书遗嘱确定乙、丙遗嘱继承的份额。A错误、B错误、C正确。根据《继承法》第25条的规定,D错误。
49.甲公司于2009年5月8日获得一项半导体发明专利,此后一直为了控制市场而拒绝实施。乙公司需要在国内实施该专利,但是甲公司一直拒绝许可乙公司实施。对于该专利的强制许可授予,下列说法正确的 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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是?
A.甲公司自专利权被授予之日起满三年,且自提出专利申请之日起满四年,无正当理由未实施其专利的 B.甲公司行使专利权的行为被依法认定为垄断行为,为消除或减少该行为对竞争产生的不利影响而强制许可
C.甲公司自专利权被授予之日起满三年,且自提出专利申请之日起满四年,无正当理由未充分实施其专利的
D.乙公司取得一项专利权的发明比甲公司的半导体发明专利具有显著经济意义的重大技术进步,其实施又有赖于甲公司专利的实施
【答案】B
【解析】《专利法》第52条规定:“强制许可涉及的发明创造为半导体技术的,其实施限于公共利益的目的和本法第四十八条第(二)项规定的情形”。《专利法》第48条规定:“有下列情形之一的,国务院专利行政部门根据具有实施条件的单位或者个人的申请,可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可:
(一)专利权人自专利权被授予之日起满三年,且自提出专利申请之日起满四年,无正当理由未实施或者未充分实施其专利的;
(二)专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为,为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响的”。综上,本题唯一正确的答案为B。
50.甲公司将乙在期刊上发表的文章转载到自己的网站上,并声明:“请作者及时联系本站商量稿费事宜”。对此,下列说法正确的是?
A.若乙没有在期刊刊登该作品时附带不得转载的声明,则甲公司没有侵权
B.即使乙没有在期刊刊登该作品时附带不得转载的声明,甲公司也已经侵权
C.若甲公司愿意支付稿酬,则不构成侵权
D.甲公司的行为属于著作权的法定许可
【答案】B
【解析】甲的行为侵犯了乙的信息网络传播权,故A选项错误,B选项正确。即使甲同意支付报酬,也仅仅是不侵犯乙的获得报酬权,但甲的行为已然侵犯了乙的信息网络传播权,故C选项错误。法定许可仅邻接权人(比如报社、杂志社)享有,甲公司没有法定许可的权利,故D选项错误。
二、多项选择题。每题所设选项中至少有两个正确答案,多选、少选、错选或不选均不得分。本部分含51-90题。
51.甲为摄影家乙充当模特,拍摄了数百幅裸体艺术照片。经过乙的同意,甲精选其中的199幅,编辑成“生命的礼赞”画册交由丙出版社发行。由于“生命的礼赞”对照片的选择精当,体系编排独特,一时洛阳纸贵。丁出版社经过乙的同意(未经甲的同意),原样印制了5000册“生命的礼赞”在全国销售。关于丁出版社的行为,下列表述正确的是:
A.丁侵犯了甲的肖像权
B.丁侵犯了甲的隐私权
C.丁侵犯了甲的姓名权
D.丁侵犯了甲的著作权
【答案】AD
【解析】①根据《民法通则》第100条,丁未经甲的同意,以营利为目的使用甲的肖像,侵犯了甲的肖像权。A选项正确。②隐私权具有可放弃性,甲自己选择编排“生命的礼赞”并交由出版社发行的行为已经放弃了对这一部分隐私权的保护,换言之,“生命的礼赞”中的裸体照片上的隐私权已经因为公开发表而消灭,丁的行为未侵犯甲的隐私权。B选项错误。③丁的行为不具有“干涉、盗用、假冒”甲的姓名的行为,因此不属于侵犯姓名权的行为。C选项错误。④“生命的礼赞”属于汇编作品,甲对该汇编作品享有著作权,丁虽经乙(原作品的著作权人)的同意,但未经汇编作品著作权人甲的同意,复制发行“生命的礼赞”的行为侵犯了甲对汇编作品著作权的侵害。《著作权法》第12条规定:“改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的18 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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作品,其著作权由改编、翻译、注释、整理人享有,但行使著作权时不得侵犯原作品的著作权。”D选项正确。
52.下列有关民事权利的表述中,错误的是:
A.甲、乙互负同种类债务,甲向乙主张抵销系行使请求权
B.甲对乙享有债权,乙对丙享有债权,甲对丙主张代位权系行使形成权
C.甲驾车致乙受伤,乙请求甲承担责任,甲主张乙过失相抵系行使抗辩权
D.甲故意毁坏乙之爱车,乙请求甲赔偿损失的权利不属于物权请求权
【答案】ABC
【解析】抵销权属于形成权之一种,故A选项表述错误,当选。关于债权人代位权的性质,有认为属于债权保全请求权,有认为属于管理权,但均不认为属于形成权,故B选项表述错误,当选。侵权主张受害人过失相抵是在确定责任份额时主张减轻责任的事由,过失相抵可以部分或者全部消灭对方的损害赔偿请求权,而抗辩权仅为暂时或者永久阻止对方请求权得以实现,并不消灭或者否定对方的请求权,故C选项表述错误,当选。所有权遭受侵害时,所有权人主张返还原物、排除妨害、消除危险的权利属于物权请求权,但请求赔偿损失的权利则属于债权请求权,故D选项表述正确,不当选。
53.A公司保卫科长张三在外地开安全工作会议期间,遇到B服饰厂业务员李四。李四说其单位最近降价促销,问张三要不要采购些。张三看价格合适,遂同意用李四携带的盖有B服饰厂公章的空白合同书签订合同,并加盖了A公司保卫科公章。经查,李四实际上已经被开除,但B服饰厂没有及时收回其空白合同书。对此,下列说法正确的是?
A.A公司可以追认该合同
B.张三的行为属于无权代理
C.李四的行为属于表见代理
D.B服饰厂可以催告A公司追认该合同
【答案】ABCD
【解析】保卫科长张三不是以自己的名义订立合同,属于无代理权且以A公司的名义与B服饰厂订立合同,该买卖合同属于效力待定的合同,A公司享有追认权,B服饰厂可以催告A公司追认该合同,故A选项正确,B选项正确,C选项正确。李四属于表见代理,A公司有权对张三的行为追认后,有权对B服饰厂主张该买卖合同有效,故B选项正确,本题正确的答案为ABCD。
54.甲向乙银行贷款,丙为连带责任保证人,甲将自己所有的办公楼设立抵押,丁也以自己所有的厂房设立抵押担保甲公司对乙银行的债务,均办理了抵押登记。现甲公司到期无力还本付息,乙银行的债权应如何实现?
A.乙银行可以先就甲的办公楼和丁的厂房实现抵押权,不足部分由丙承担保证责任
B.乙银行应当先就甲的办公楼实现抵押权
C.乙银行就甲的办公楼不能清偿的部分,可以直接要求丙承担保证责任
D.乙银行就甲的办公楼不能清偿的部分,不能直接要求丙承担保证责任
【答案】BC
【解析】《物权法》第176条规定:“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确,债务人自己提供物的担保的,债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的,债权人可以就物的担保实现债权,也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后,有权向债务人追偿。”债务人甲以自己的办公楼设立抵押,因此,债权人乙应当先就甲的办公楼行使抵押权,A错误、B正确。债权人乙就甲的办公楼行使抵押权后仍未清偿的债务,保证人丙、抵押人丁对债权人承担连带清偿责任,C正确、D错误。
55.甲、乙各投资20万元盖了一栋二层的楼房,楼房盖好后登记在甲一个人的名下,甲、乙分别居住在 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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一楼和二楼。由于甲、乙二人均有汽车,于是甲、乙二人与邻居丙签订了为期10年的通行地役权合同,但未办理地役权登记。一年后,甲将自己的份额全部转让给了丁。说法正确的是:
A.甲、乙自楼房竣工之日起取得该楼房的所有权
B.甲、乙自办理初始登记之日起取得该楼房的所有权
C.乙有权申请更正登记
D.丁享有在丙的土地上通行的地役权
【答案】ACD
【解析】①《物权法》第30条规定:“因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的,自事实行为成就时发生效力。”甲、乙合法建造房屋属于非基于法律行为取得所有权,不以登记作为物权变动的要件。A正确、B错误。②《物权法》第19条规定第一款:“权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的,可以申请更正登记。不动产登记簿记载的权利人书面同意更正或者有证据证明登记确有错误的,登记机构应当予以更正。”甲、乙建造的房屋属于按份共有,现登记在甲一个人名下,发生了登记错误,权利人乙有权申请更正登记。C正确。③《物权法》第164条规定:“地役权不得单独转让。土地承包经营权、建设用地使用权等转让的,地役权一并转让,但合同另有约定的除外。” 《物权法》第166条规定:“需役地以及需役地上的土地承包经营权、建设用地使用权部分转让的,转让部分涉及地役权的,受让人同时享有地役权。”地役权具有不可分性,需役地部分转让的,不影响地役权的存在。甲将共有的房屋转让给丁后,如果转让部分“涉及”地役权,受让人丁享有通行地役权。D正确。
56.甲向朋友乙借款100万元,还款期为2003年9月1日。签订借款合同时,甲应乙的要求预先在两份催收该笔债务的通知上签字,催收通知上记载的催收日期分别是2005年8月20日和2007年8月1日。此后乙一直没有对甲主张权利。2009年7月1日乙请求甲还款,甲提出时效抗辩。关于乙对甲债权的诉讼时效,下列表述中哪些是错误的?
A.债权已过诉讼时效期间,甲有权拒绝还款
B.债权未过诉讼时效期间,因催收使诉讼时效中断
C.该债权不适用诉讼时效,因系自然人之间的借款之债
D.应自2007年8月2日起重新计算诉讼时效期间,因甲明示抛弃了时效利益
【答案】BCD
【解析】①《诉讼时效规定》第3条规定:“当事人违反法律规定,约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益的,人民法院不予认可”。本题中,甲对乙的还款债务的履行期为2003年9月1日,该债务的诉讼时效期间为2003年9月2日至2005年9月1日。在诉讼时效期间届满之前,甲预先在催收通知上签字的行为属于预先放弃时效利益,该预先放弃诉讼时效利益的行为无效,因此,不能认定发生了催收的效力,乙对甲的债权不能发生因为催收而中断的效力。由于乙于2009年7月1日起诉,其债权已过诉讼时效期间,故A选项正确。由于预先放弃诉讼时效利益的行为不能产生法律效力,故B选项错误。②《诉讼时效规定》第1条规定:“当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩,但对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的,人民法院不予支持:
(一)支付存款本金及利息请求权;
(二)兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权;
(三)基于投资关系产生的缴付出资请求权”。自然人之间的借款之债应适用诉讼时效规则,故C选项正确。③《诉讼时效规定》第22条规定:“诉讼时效期间届满,当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后,又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的,人民法院不予支持”。根据该条规定,诉讼时效期间经过后,债务人可以明示(以同意履行债务的方式)或者默示放弃(以自愿履行债务的方式,不管是否明知诉讼时效期间经过)的放弃已经取得的时效利益。但不能预先放弃时效利益,预先放弃时效利益的,无效。故D选项错误。
57.甲、乙为邻居,时常协助。乙外出期间,台风来袭,甲为避免乙的房屋受损对其进行加固处理花费1000元。但台风过后房屋依然受损严重。乙回甲后,甲请求乙支付费用,乙表示已于外出前将房屋转让给丙,并办理了过户。甲便向丙请求支付费用,丙以“台风过后房屋仍然受损”为由拒绝支付。对此,下列表述中哪些是错误的? 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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A.甲、乙间成立无因管理之债,应由乙负担1000元
B.甲、丙间成立无因管理之债,应由丙负担1000元
C.甲、乙间以及甲、丙间均不构成无因管理,应由甲自己承担1000元
D.甲、乙间以及甲、丙间均构成无因管理,应由乙、丙共同承担1000元
【答案】ACD
【解析】根据民法理论,无因管理之债的构成要件为:第一,为他人管理事务;第二,具有为他人管理的意思;第三,无法定或者约定的义务。无因管理之债的成立,要求本人特定,但是,不要求管理人在实施无因管理之时知道具体的本人,管理人对本人发生错误,仍不妨与真正的本人成立无因管理之债。本题中,乙虽对本人发生错误,但仍不妨碍与真正的本人丙成立无因管理之债。A选项错误、B选项正确、D选项错误。无因管理制度的规范目的重在管理事务本身,只要管理人尽到了善良管理人的注意义务,管理目的是否达到,对无因管理之债的成立不生影响。因此,丙不得以“台风过后房屋仍然受损”为由拒绝支付乙因无因管理指出的费用,C选项错误。
58.甲公司有一批货物存放在乙公司的仓库,后来丙公司声称甲公司拖欠其15万元货款未归还,便强行将该批货物拉走抵债。下列说法中不正确的是:
A.甲公司有权要求丙返还货物,该权利存续期间为两年
B.乙有权要求丙返还货物,该权利的存续期间为两年
C.丙的行为属于行使留置权
D.丙的行为属于自助行为
【答案】ABCD
【解析】①甲作为所有权人,有权依照《物权法》第34条对丙行使返还原物请求权,该权利不适用于诉讼时效,故A选项错误,当选。②乙作为有权占有人,其占有被侵占时,有权依照《物权法》第245条对丙行使占有回复请求权,该权利适用一年的除斥期间,故B选项错误,当选。③根据《物权法》第230条的规定,留置权的客体只能是债权人合法占有的债务人的动产,丙以侵权方式取得占有的动产上不能成立留置权,故C选项错误,当选。④自助行为的构成要件有四:第一,须为保护自己的请求权;第二,情事紧迫,来不及请求公力救济,并且如果不实施自助势必导致请求权难以实现或者无从实现;第三,不超过必要的限度;第四,事后及时请求国家机关处理。丙的行为与自助行为显有违背,故D选项错误,当选。
59.甲有一幅名画被乙盗窃,乙出卖给不知情的丙,丙交给丁书画店保管,丁交给自己的雇员戊带回家中代为收藏。关于甲的权利,下列表述正确的有哪些?
A.甲有权对乙主张返还原物
B.甲有权对丙主张返还原物
C.甲有权对丁主张返还原物
D.甲有权对戊主张返还原物
【答案】BC
【解析】①根据《物权法》第34条的规定,返还原物请求权的构成要件有三:第一,请求人为物权人;第二,被请求人为现时的无权占有人;第三,请求时原物尚存在。甲的画被乙盗窃,甲依然享有该画的所有权,但乙将该画出卖给了丙,乙的无权占有已经丧失,乙不再属于现时的无权占有人,甲只能对丙主张损害赔偿或者主张不当得利返还请求权,不能对乙行使返还原物请求权,故A选项错误。②由于该画属于盗赃,丙虽为善意,但丙原则上不能善意取得所有权,丙属于无权占有人。丙将该画交给丁保管时,丙属于间接占有人,而无权的间接占有人可以成为返还原物请求权的对象,故B选项正确。③丁为无权的直接占有人,可以成为返还原物请求权的对象,故C选项正确。④戊虽在客观上管领、控制该画,但属于基于雇佣关系并受雇主的指示管领、控制该画,戊在法律地位上属于占有辅助人,画的占有人为丁。戊既然不是占有人,自然也不是无权占有人,不能成为返还原物请求权的对象,故D选项错误。
60.甲、乙于某日约定,甲将自己的心爱的一幅古画以50万元的价格出售给乙,甲当日交付该画,乙10 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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日后付款,古画所有权自乙付清全部价款时移转给乙,10年内乙不得转售该画,否则赔偿甲5万元。双方依约履行了交付古画和付款的义务。半年后,乙将古画以70万元的价格出售给丙并交付。关于该案,下列说法正确的是:
A.自甲将古画交付给乙时,古画的所有权移转给乙
B.自乙将古画交付给丙时,古画的所有权移转给丙
C.如果丙明知甲、乙之间的约定仍购买古画,丙不能取得古画的所有权
D.甲有权要求乙赔偿5万元
【答案】BD
【解析】①甲将古画出售给乙,双方约定自买受人乙付清全部价款前,出卖人甲保留古画的所有权,是故,甲将古画交付给乙时,乙尚不能取得古画的所有权,乙付清全部价款为乙取得古画所有权的停止条件,A选项错误。②《物权法》第5条规定:“物权的种类和内容,由法律规定。”根据该条规定的物权法定原则,物权的内容只能由《物权法》或者其他法律规定,也只有法律才能对物权的内容作出限制。甲交付古画后,自乙付清全部价款时,乙即取得古画的所有权。依照《物权法》第39条的规定,乙作为古画的所有权人,依法对古画享有占有、使用、收益和处分的权利。甲、乙关于“10年内乙不得转售该画,否则赔偿甲5万元”之约定的本旨在于限制乙对古画的处分权,但该约定违反了物权法定原则,不能产生物权法上的效果。因此,乙作为古画的所有权人,其处分权不因该约定的存在而受影响,乙将古画出售给丙时,乙的行为属于不折不扣的有权处分,根据《物权法》第23条的规定,自乙将古画交付给丙时,丙继受取得该画的所有权,丙的主观状态于此不具有法律意义。故B选项正确,C选项错误。③甲、乙的约定虽然违反了物权法定原则,仅不能发生物权法上的效力,如果该约定不具有无效事由,不妨碍对甲、乙产生合同上的效力。因此,乙违反约定将古画转售给丙的行为属于违约行为,甲有权请求乙承担违约责任,对自己赔偿5万元。故D选项正确。
61.张小五以自有的一套房屋作抵押向银行借款60万元,双方签署了抵押合同并办理了抵押登记。不久,张小五隐瞒房屋已经设定抵押的事实将房屋出租给了不知情的王小六。租赁期限内,银行实现抵押权,该房屋由阮小七通过拍卖取得。下列选项中错误的是:
A.租赁合同自始无效
B.租赁合同效力未定
C.阮小七仍受租赁合同约束
D.阮小七不受租赁合同约束
【答案】ABC
【解析】①根据《物权法》第191条的规定,抵押期间,抵押人未经抵押权人同意,不得转让抵押物,但未经抵押权人同意出租抵押物的行为完全有效,故A选项错误,当选;B选项错误,当选。②根据《物权法》第190条的规定,先抵押后出租的,且抵押权登记的,抵押权人实现抵押权导致租赁物所有权变动的,不再适用买卖不破租赁,故C选项错误,当选;D选项正确,不选。
62.长途车司机甲打算改行做服装生意,遂将自己的车卖给邻居乙,约定自己完成这次运输后,再行交付和登记。乙同意并支付了首期款。甲驾车回来时看到路边有个新开的二手车市场,收购二手车的价格比乙出价高出许多,遂将车卖给了市场里的丙,丙核对票据无误后支付价款并将车留下。对此,下列说法正确的是?
A.甲和乙之间的买卖合同有效
B.丙依善意取得而获得车的所有权
C.丙继受取得该车的所有权
D.乙可以要求丙返还车辆
【答案】AC
【解析】甲、乙就买卖汽车的意思表示一致,买卖合同成立且生效,根据区分原则,没有交付汽车不影响汽车买卖合同的生效,故A选项正确。甲将将汽车交付给乙或者给乙办理过户登记之前,汽车的所有权依然属于甲,甲将汽车出卖给丙并交付,则丙继受取得汽车的所有权,故B选项错误,C选项正确。乙只能要22 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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求甲承担违约责任,无权请求丙返还汽车,故D选项错误。
63.甲在自己的电脑上给乙设立抵押权后,又将电脑借给不知情的丙使用。丙以自己的名义将电脑以略高于市场价的价格出卖给不知情的丁并交付。以下说法正确的是:
A.丙、丁之间的买卖合同效力待定
B.电脑应当归丁所有
C.乙对电脑的抵押权消灭
D.乙可以要求丙赔偿损失
【答案】ABC
【解析】①丙实施无权处分,根据《合同法》第51条的规定,丙、丁之间的买卖效力待定,故A选项正确。②根据《物权法》第106条的规定,丁符合动产所有权善意取得的构成要件,故B选项正确。③《物权法》第108条规定:“善意受让人取得动产后,该动产上的原有权利消灭,但善意受让人在受让时知道或者应当知道该权利的除外。”丁善意取得电脑的所有权,且丁于善意取得时不知电脑上存有乙的抵押权,因此,乙的抵押权因善意取得而消灭,故C选项正确。④丙基于过错侵害了甲的所有权,丙应当甲承担侵权责任或者返还不当得利的责任,但丙对乙的抵押权消灭的后果并不具有过错,不构成侵权,故D选项错误。
64.下列行为不符合法律规定的有:
A.某房地产开发公司将已销售完毕的某小区绿地改为免费停车场,提供给本公司在附近新开发的小区业主使用
B.某小区北临一家综合的集贸市场,小区南面的居民习惯穿越小区到集贸市场购物,小区业主一致认为周围居民穿越小区,既干扰了小区业主的正常生活,也造成安全隐患,遂集体决定禁止周围居民穿越小区,导致周围很多居民必须绕行较多路程才能到达集贸市场
C.某小区的物业服务公司将小区的门房出租给某户小区居民用于经营早点销售,将租金用于物业服务公司的人员开支
D.某房地产开发公司在销售某小区单元房时明示,住户凡需要占有小区内的停车位的,每月必须交付停车费
【答案】AC
【解析】①根据《物权法》第73条的规定,建筑区划内的绿地,除城镇公共绿地和明示属于个人的义务,属于业主共有。故A选项当选。②根据《物权法》第73条的规定,建筑区划内的道路,除城镇公共道路外,属于业主共有,业主有权通过行使管理权决定其使用。同时,根据题意,小区南面的居民对小区的道路也不能基于相邻关系享有通行权,故业主的行为符合法律规定,B选项不当选。③根据《物权法》第73条的规定,物业服务用房属于业主共有,物业房屋公司无权擅自出租,其行为不合法,故C选项选。④根据《物权法》第74条的规定,建筑区划内的车位、车库,只要优先满足业主的需要,其归属可由当事人通过出售、附赠或者出租等方式约定,房地产公司决定就停车位向业主收费,行为合法,故D选项不当选。
65.乙将建筑用地使用权抵押给甲银行获得5000万元贷款,双方约定,若乙将超过2000万元的贷款用于非房地产开发,银行有权行使抵押权。乙取得贷款后用2000万用于股市投资,并用其他2500万元在该地块完成办公楼的部分建筑。对此,下列说法正确的是?
A.即使没有约定,甲银行也有权解除合同,提前收回借款
B.除非发生乙不能支付的情况,否则甲银行不得行使抵押权
C.部分已经完成的办公楼属于抵押财产,甲银行行使抵押权时应一并处分
D.甲银行可以和乙协议将该地块的建设用地使用权折价3000万给甲银行的方式行使抵押权
【答案】AD
【解析】《合同法》第203条的规定:“借款人未按照约定的借款用途使用借款的,贷款人可以停止发放借款、提前收回借款或者解除合同”。故A选项正确。根据《物权法》第179条的规定,不仅债务人不履行到期债务时抵押权人有权行使抵押权,当事人约定的实现抵押权的情形出现时,抵押权人也有权行使抵押权,本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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故B选项错误。根据《物权法》第200条的规定,建设用地使用权抵押后新增的房屋不属于抵押财产,抵押权人在对建设用地使用权实现抵押权时,可对新增的房屋一并处分,但对新增的房屋不享有优先受偿权,故C选项错误。根据《物权法》第195条,抵押人与抵押权人可以协议以抵押物折价清偿所担保的债权,故D选项正确。
66.赵中和钱左林及孙右社都达成有偿地役权合同,允许钱左林和孙右社使用自家通往码头的近道。两个月后,钱左林应于月初付的费用到月底仍未支付,赵中催告后两周仍然没有支付的迹象。孙右社的费用支付很及时,但使用近道的次数非常频繁,远远超过当初说好的每日两次,还经常在沿途抛弃建筑垃圾。对此,下列说法正确的是?
A.赵中有权解除和钱左林的合同
B.赵中有权解除和孙右社的合同
C.地役权因合同解除而消灭
D.地役权因注册登记而消灭
【答案】BC
【解析】《物权法》第168条规定:“地役权人有下列情形之一的,供役地权利人有权解除地役权合同,地役权消灭:
(一)违反法律规定或者合同约定,滥用地役权的;
(二)有偿利用供役地,约定的付款期间届满后在合理期限内经两次催告未支付费用”。赵中仅对钱左林催告了一次,因此无权解除合同,A选项错误。孙右社的行为构成滥用地役权,赵中享有解除权,B选项正确。如果赵中行使解除权,则解除地役权合同时地役权消灭,而非注销登记时消灭,故C选项正确,D选项错误。
67.甲村为了灌溉A土地,与乙村签订了书面合同,约定甲村每年支付乙村1万元,甲村在乙村的B水库取水1千吨,合同期限为10年。双方办理了地役权登记手续。一年后,甲村将A地承包给丙,乙村将B水库承包给丁。后来,丙经过甲村的允许,将部分土地转包给戊,转包的土地需要灌溉。下列表述正确的是:
A.丁无权禁止丙继续在B水库取水
B.丁有权禁止丙继续在B水库取水
C.丁有权禁止戊在B水库取水
D.丁无权禁止戊在B水库取水
【答案】AD
【解析】《物权法》第162条规定:“土地所有权人享有地役权或者负担地役权的,设立土地承包经营权、宅基地使用权时,该土地承包经营权人、宅基地使用权人继续享有或者负担已设立的地役权。”本题中,丙取得A地的承包经营权时,法定取得取水地役权;同理,丁取得承包B水库的承包经营权时,需要法定负担B水库上所负担的地役权。A选项正确,B选项错误。《物权法》第166条规定:“需役地以及需役地上的土地承包经营权、建设用地使用权部分转让时,转让部分涉及地役权的,受让人同时享有地役权。”地役权具有不可分性,本题中,丙将需役地部分转包给戊,且转包的需役地需要灌溉,涉及地役权,戊和丙同时享有地役权,C选项错误,D选项正确。
68.甲、乙签订书面租赁合同,约定乙承租甲的房屋2年。2年后,乙继续在该房屋中居住,甲也未予理睬。对此,下列说法中正确的是:
A.乙对房屋的占有属于无权占有
B.乙对房屋的占有属于善意占有
C.甲可以随时要求乙办理该房屋,但应给予其合理的准备时间
D.甲若出售该房屋,乙在同等条件下享有优先购买权
【答案】CD
【解析】①根据《合同法》第236条的规定,租赁期间届满,承租人继续使用租赁物,出租人没有提出异议的,原租赁合同继续有效,但租赁期限为不定期。据此可以认定,2年后,甲、乙之间成立不定期租赁合同。所以,乙对房屋的占有属于有权占有,A选项错误。善意占有是无权占有的一种,故B选项错误。②24 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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根据《合同法》第232条的规定,不定期租赁合同的双方当事人均享有任意解除权,但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人,故C选项正确。③根据《合同法》第230条的规定,出租人出卖租赁房屋的,应当在出卖之前的合理期限内通知承租人,承租人享有以同等条件优先购买的权利,故D选项正确。
69.乙窜入一大学自习室,盗取了甲的手机一部,并将该手机作为生日礼物送给不知情的表弟丙。丙用了半年后,觉得该手机太落伍,就将手机当作垃圾扔掉了。下列表述错误的是:
A.甲可以向乙主张返还原物
B.甲可以向乙主张损害赔偿
C.甲可以向丙主张返还原物
D.甲可以向丙主张损害赔偿
【答案】ACD
【解析】①根据《物权法》第34条的规定,返还原物请求权的构成要件有三:第一,请求人为物权人;第二,被请求人为现时的无权占有人;第三,请求时原物尚存在。甲的手机被乙盗窃,甲依然为手机的所有权人,但由于乙已经将盗窃的手机赠与给丙,乙对手机的占有已经丧失,乙不属于现时的无权占有人(乙只是曾经的无权占有人),甲对乙的返还原物请求权不能成立,故A选项错误,当选。②乙的行为构成对甲的所有权的侵害,甲有权对以主张损害赔偿请求权,故B选项表述正确,不选。③乙将盗窃的手机赠与给丙,丙不能因此取得手机的所有权,丙对手机的占有属于无权占有,同时,由于丙已经将手机丢弃,丙不再属于现时的无权占有人,甲对丙的返还原物请求权亦不能成立,故C选项错误,当选。④丙对手机的占有属于善意、自主占有,根据《物权法》第244条的规定,丙对于手机的毁损灭失无论是否具有过错,均不承担损害赔偿责任,故D选项错误,当选。
70.甲从乙处偷来一台电视机,因故障送致丙处修理。丙修好后又被丁偷走。丙不知该电视机为脏物。甲到期未支付修理费而引起纠纷。下列表述正确的有:
A.丙对该电视机不享有留置权
B.丙对该电视机享有留置权
C.丙对丁不享有占有返还请求权
D.丙对丁享有占有返还请求权
【答案】BD
【解析】脏物上的物权原则上不能善意取得,但留置权属于法定担保物权,加工承揽人不知留置物为脏物的,可以善意取得留置权,故A选项错误,B选项正确。丙对电视机的占有被丁侵夺,作为占有人,丙有权依照《物权法》第245条的规定对丁行使占有回复请求权,故C选项错误,D选项正确。
71.甲饲养的一只名叫She的波斯猫走失,乙拾得后作为生日礼物送给不知情的丙。二个月后,She产下一黑一白两只小猫,黑色小猫被丙不小心踩死。甲得知情况后与丙发生争执,对此,下列说法中正确的有哪些?
A.丙善意取得名叫She的波斯猫
B.甲有权请求丙返还名叫She的波斯猫
C.甲有权请求丙返还白色小猫
D.甲有权就黑色小猫的死亡要求丙承担赔偿责任
【答案】BC
【解析】①对She应类推适用遗失物的规则,原则上不能作为动产物权善意取得的客体,且赠与也不能发生善意取得的效果,丙不能善意取得She的所有权,故A选项错误。②丙对She的占有属于无权占有,甲作为She的所有权人,有权依照《物权法》第34条的规定对丙行使返还原物请求权,故B选项正确。③根据《物权法》第116条第一款的规定,在没有约定的情况下,天然孳息的所有权应由原物的所有权人取得,黑白小猫均由甲享有所有权,丙对白色小猫的占有属于无权占有,根据《物权法》第34条的规定,甲有权对丙行使白色小猫的返还原物请求权,故C选项正确。④丙对黑色小猫的占有属于无权占有、善意占有、自主占 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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有,根据《物权法》第244条的规定,无权占有的标的物毁损、灭失的,善意的自主占有无论是否具有过失均不承担损害赔偿责任。因此,甲无权要求丙就黑色小猫的死亡承担赔偿责任,故D选项错误。
72.甲向乙出售设备一台,约定一方违约应向对方支付违约金20万元,甲对设备的质量保证期为五年,没有约定检验期间。设备交付后的第三年,该设备因为隐蔽的设计与制造缺陷发生严重事故,给乙造成经济损失30万元,乙立即通知甲。关于甲、乙之间法律关系的表述错误的是:
A.甲应对设备的缺陷承担违约责任,因设备交付未满五年
B.甲对设备的缺陷不承担违约责任,因设备交付已满二年
C.乙有权请求法院增加违约金
D.如果法院仅将违约金的数额增加到25万元,乙对剩余的5万元损失可以另行起诉请求甲承担损害赔偿责任
【答案】BD
【解析】①根据《合同法》第111、158条的规定,由于甲、乙的买卖合同约定了质量保证期间,乙检验并通知的合理期间为质量保证期间,不适用自标的物交付之日起两年的期间。故A选项正确、B选项错误。②《合同法》第114条第二款规定:“违约的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。《合同法解释
(二)》第28条规定:“当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定,请求人民法院增加违约金的,增加后的违约金以不超过实际损失额为限。增加违约金后,当事人又请求对方赔偿损失的,人民法院不予支持”。本题中,双方约定的违约金为20万元,少于因为违约造成的损失30万元,乙有权请求法院增加违约金的数额,C选项正确,不当选。双方约定的违约金数额低于造成的损失,该违约金的性质属于补偿性违约金,补偿性违约金不能与损害赔偿并用,乙请求甲支付增加后的违约金之后,不得另行请求损害赔偿。故D选项错误,当选。
73.甲与乙签订了一份买卖合同。双方在合同中约定甲须于5月30日向乙预付定金20万元。5月30日甲未支付定金,经乙催告后甲仍未支付。对此,乙的哪些诉讼请求法院不予支持?
A.请求甲承担违约责任
B.请求强制甲支付定金20万元
C.请求解除买卖合同
D.请求强制甲支付定金20万元及逾期利息
【答案】ABCD
【解析】定金合同为实践合同,定金未交付的,定金合同未成立,故A选项错误,当选,B选项错误,当选,D选项错误,亦当选。定金合同属于买卖合同的从合同,甲未按照约定支付定金的,不属于违反买卖合同约定义务的违约行为,乙无权解除买卖合同,故C选项错误,当选。
74.2008年10月1日,孙某向赵某借款10万元,钱某作为一般担保人签字,根据合同,孙某应于2009年3月3日还款,保证期间也一直持续到该日。孙某到期拒绝还款,赵某遂诉至法院,法院于2009年5月9日作出要求孙某还款的判决。该判决于2009年5月24日生效。对此,下列说法正确的是?
A.钱某的保证期间视为约定不明
B.钱某的保证期间视为没有约定
C.钱某的保证期间从2009年3月3日至2009年9月2日
D.保证合同的诉讼时效从2009年5月25日至2011年5月24日
【答案】BD
【解析】《担保法解释》第32条第一款规定:“保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的,视为没有约定,保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。”故钱某的保证期间属于视为没有约定,保证期间为主债务履行期届满之日起的6个月,故A选项错误,B选项正确。《民法通则》第154条第二款规定:“规定按照小时计算期间的,从规定时开始计算。规定按照日、月、年计算期间的,开始的当天不算入,从下一26 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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天开始计算。”钱某的保证期间应当从2009年3月4日至2009年9月3日,因为开始的当天并不算入,不是从2009年3月3日开始起算,因此C选项错误。根据《担保法》第25条的规定,一般保证中,保证债务的诉讼时效从判决生效之日起开始计算,因此D选项正确。
75.下列合同中,已经成立的有哪些?
A.甲在承诺期限内发出承诺的电子邮件,不料本来应该当时可以到达的邮件两天后才到达,超过承诺期限两个小时,乙收到邮件后看到发件时间是在两天前,也觉得蹊跷,但一直没有再联系甲
B.乙将甲委托自己保管的珠宝私自签合同卖给丙,但尚未交付
C.在约定的确认书签订前,甲乙事实上已经通过电子邮件对所有条款达成合意
D.乙发出承诺表示对要约的所有条款都满意,但要约将所有日期都用的是农历,自己很不习惯,已经在所有日期旁都加注了公历日期。甲方收到承诺后表示反对
【答案】ABD
【解析】A选项中,根据《合同法》第29条,甲的承诺迟延(注意不是《合同法》第28条规定的迟到),除要约人乙及时通知甲因承诺超过期限不接受该承诺的以外,该承诺有效。故A选项正确。B选项中,甲、乙就无权处分订立的买卖合同意思表示一致,买卖合同已经成立,但属于效力待定的合同,故B选项正确。C选项中,根据《合同法》第33条的规定,当事人约定签订确认书的,则自确认书签订之日起合同成立,故C选项错误。D选项中,受要约人乙虽然在承诺中将要约中所有以农历表示的日期都加注了公历日期,但既不属于对要约内容的实质性变更,也不属于对要约内容的非实质性变更,尽管要约人甲及时表示反对,但合同依然因为承诺有效而成立,故D选项正确。
76.甲(15岁)用自己的压岁钱在乙车行购买三菱跑车一辆,双方于2009年3月1日签订合同。甲于2009年3月8日将此事告诉父亲丙,丙当即表示同意,但丙一直拖到2009年4月1日才给乙打电话表示此前已经同意。关于此事,下列表述正确有哪些?
A.丙的追认于2009年3月8日生效
B.丙的追认于2009年4月1日生效
C.甲、乙间的买卖合同于2009年3月1日生效
D.甲、乙间的买卖合同于2009年4月1日生效
【答案】BC
【解析】《合同法》第47条第一款规定:“限制民事行为能力人订立的合同,经法定代理人追认后,该合同有效,但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同,不必经法定代理人追认。”由于事前未得其法定代理人的同意,且与其行为能力不相适应,限制民事行为能力人甲与乙之间签订的汽车买卖合同属于效力待定的合同。《合同法解释
(二)》第11条规定:“根据合同法第四十七条、第四十八条的规定,追认的意思表示自到达相对人时生效,合同自订立时起生效。”据此,丙追认的意思表示自到达相对人乙时生效,故A选项错误,B选项正确。由于追认具有溯及力,追认生效时,合同自始有效(而不是“自追认时生效”)故C选项正确,D选项错误。
77.甲、乙于2008年12月1日达成口头约定,甲向乙出售绿豆10万斤,交付日期为2009年10月1日,价格双方另行协商确定。现交付日期已到,甲、乙依然未能就价格达成一致意见。下列表述正确的有哪些?
A.甲、乙之间的合同已成立,但尚未生效
B.甲、乙之间的合同已成立,且已生效
C.乙应当依照2008年12月1日甲方所在地的市场价格支付价款
D.乙应当依照2009年10月1日乙方所在地的市场价格支付价款
【答案】BC
【解析】根据《合同法解释
(二)》第1条的规定,除非合同当事人另有约定,只要合同当事人就合同的标的和数量意思表示一致,一般应当认定合同成立。根据《合同法》第44条第一款的规定,除非法律另有规定或者当事人另有约定,依法成立的合同,自成立时生效。本题中,甲、乙就买卖合同的标的与数量协商一 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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致,又没有约定价格条款属于合同的必要条款,应认定甲、乙的买卖合同已经成立并生效,故A选项错误,B选项正确。根据《合同法解释
(二)》第一条以及《合同法》第61、62条的规定,对于欠缺的价格条款,依照下列顺序确定:①甲、乙可以协议补充;②不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定;③没有交易习惯也不能依照体系解释确定的,依法应当执行政府定价或者政府指导价的,按照交付时的政府定价或者政府指导价计算价格;④没有交易习惯也不能依照体系解释确定,又不属于应当执行政府定价或者政府指导价的商品,按照订立合同时履行地的市场价格履行。根据《合同法》第62条第三项的规定,本题中,双方对交付地点没有约定,交付绿豆的地点应为履行义务一方所在地,即甲方所在地。综上,C选项正确,D选项错误。
78.甲因妻子被诊断患有重病,急需大笔费用而向朋友乙借钱,乙乘机要求甲将其收藏的一幅国画(市价约200万元)出卖给自己。甲视该画为第二生命,为了筹钱还是忍痛以210万元的价格出卖给乙。甲拿到钱后,医院告知以前的诊断错误,甲妻并无疾病。甲于是要求乙返还该画,遭乙拒绝。对此,下列表述错误的是:
A.甲有权以乘人之危为由撤销该买卖合同
B.甲有权以重大误解为由撤销该买卖合同
C.甲有权以胁迫为由撤销该买卖合同
D.甲有权以情势变更为由请求法院解除该合同
【答案】ABCD
【解析】根据《民通意见》第70条的规定,乘人之危需要三个构成要件:①一方利用对方的危难处境;②迫使对方作出不真实的意思表示;③严重损害对方的利益。本题中,乙的行为符合前两个要件,但不具有严重侵害对方利益的要件,不能认定为乘人之危,故A选项错误,当选。根据《民通意见》第71条的规定,重大误解的构成要件有三:①行为人对法律行为的要素发生重大错误,而非无关宏旨的错误;②行为人因为错误作出了与内心真意不一致的意思表示;③因为错误的意思表示给自己造成较大损失。本题中,甲的确发生了错误,但甲的错误属于对法律行为要素之外的错误,属于动机错误。动机错误原则上不得作为重大误解予以撤销。故B选项错误,当选。《民通意见》第69条规定:“以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害,或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟,迫使对方作出违背真实的意思表示的,可以认定为胁迫行为”。本题中,乙没有对甲实施预告损害的行为,不构成胁迫。故C选项错误,当选。根据《合同法解释
(二)》第26条的规定,情势变更的要件之一是“合同成立之后、合同消灭之前”双方订立合同的客观基础发生了不可预见的异常变动,本题中,甲、乙的买卖合同已经履行完毕,虽然客观情势发生了异常变动,也不得援用情势变更制度。故D选项错误,当选。
79.甲向乙公司订购世博纪念金表一只,约定2009年6月1日交货。此后,甲又向乙公司订购相同的世博纪念金表一只,约定2009年7月1日交货,如乙公司未能于2009年7月10日之前交货,乙公司向甲支付违约金3000元。2009年7月5日,乙公司仅向甲交付金表一只。对此,下列表述中正确的是:
A.甲、乙买卖第一只金表的合同消灭
B.甲、乙买卖第二只金表的合同消灭
C.甲有权要求乙支付违约金3000元
D.甲无权要求乙支付违约金3000元
【答案】AD
【解析】乙公司对甲负有两笔相同种类的债务,现乙的履行不能清偿所有的债务。由于两笔债务均已到期且担保状况相同,乙公司的履行应当抵充债务负担较重的债务。因买卖第二只金表的合同约定了违约金,债务负担较重,因此,乙公司交付的一只金表应当抵充第二笔债务(即买卖第二只金表的合同债务),故A选项错误,B选项正确。既然买卖第二只金表的合同因为抵充而消灭,甲无权要求乙公司支付违约金,故C选项错误,D选项正确。
80.甲完成了一项发明,并将其专利申请权转让与乙,双方签订了专利申请权转让合同,乙于合同生效28 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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时一次性支付甲100万元。后乙的专利申请权被驳回。乙要求解除合同,并要求甲返还100万元,为此引起纠纷。下列表述正确的是?
A.如果在专利申请权转让登记之前要求解除的,人民法院应予支持
B.如果在专利申请权转让登记后要求解除的,人民法院不予支持
C.如果在专利申请权转让登记后要求解除的,人民法院应予支持
D.任何情况下只要被驳回,人民法院均应支持
【答案】AB
【解析】《专利法》第十条第三款规定:“转让专利申请权或者专利权的,当事人应当订立书面合同,并向国务院专利行政部门登记,由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让合同自登记之日起生效。”《技术合同解释》第23条第一款规定:“专利申请权转让合同当事人以专利申请被驳回或者被视为撤回为由请求解除合同,该事实发生在依照专利法第十条第三款规定的办理专利申请权转让登记之前的,人民法院应当予以支持;发生在转让登记之后的,不予支持,但当事人另有约定的除外”。由此可知A选项正确,B选项正确,C选项错误,D选项错误。
81.3月1日,甲向乙购买了一匹赛马,双方当日约定由乙代为训练一年,届时甲取马并支付买马的价款和训练的报酬。9月1日,赛马产下一小马驹。10月1日,赛马在一次雷雨中遭雷击死亡。下列表述正确的是:
A.甲于3月1日取得赛马的所有权
B.小马驹的所有权归甲所有
C.赛马死亡后,甲仍然应当向甲支付约定的买马价款
D.赛马死亡后,甲仍然应当向甲支付相应的训练报酬
【答案】ABCD
【解析】①根据《物权法》第27条的规定,甲、乙通过占有改定的方式交付出卖的马匹,占有改定完成时,买受人甲即取得该马的所有权,A选项正确。②《物权法》第116条第一款规定:“天然孳息,由所有权人取得;既有所有权人又有用益物权人的,由用益物权人取得。当事人另有约定的,按照约定。”天然孳息小马驹的所有权应当由甲取得,B选项正确。③《合同法》第142条规定:“标的物毁损、灭失的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”占有改定为交付方式之一,交付后,风险由买受人承担,C选项正确。④《合同法》第405条规定:“受托人完成委托事务的,委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由,委托合同解除或者委托事务不能完成的,委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的,按照其约定。”在委托合同中,因不可归责于双方的原因导致委托事务不能完成的,报酬的风险由委托人与受托人合理负担。D正确。
82.甲将自己的房屋抵押给乙,此后,甲未经乙的同意,又将房屋出租给丙。现乙行使抵押权,甲与乙协议将抵押的房屋以30万元的价格折抵给乙。下列表述中错误的是:
A.因未经乙的同意,甲、丙之间的租赁合同无效
B.丙享有以30万元的价格优先购买抵押房屋的权利
C.如果丙不行使优先购买权,乙取得房屋所有权后,丙有权主张原租赁合同对乙继续有效
D.如果丙不行使优先购买权,乙取得房屋所有权后,乙有权要求丙搬离该房屋
【答案】AC
【解析】①根据《物权法》第191条的规定,甲将房屋抵押给乙后,甲未经乙的同意,不得转让抵押的房屋,所以,甲未经乙的同意,将房屋出租给乙的行为合法有效,故A选项错误,当选。②根据民法理论,房屋先抵押后出租的,抵押人行使抵押权变卖抵押的房屋时,房屋的承租人享有优先购买的权利。同时,根据《城镇房屋租赁合同解释》第22条的规定,出租人与抵押权人协议折价、变卖租赁房屋偿还债务时,承租人享有以同等条件优先购买的权利,故B选项正确,不选。③根据《城镇房屋租赁合同解释》第20条以及《物权法》第190条的规定,先抵押后出租,抵押权已登记的,租赁期间因抵押权实现抵押权导致抵押物所有权变动的,不适用买卖不破租赁。故C选项错误,当选;D选项正确,不选。本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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83.甲将建设工程承包给乙,乙经过甲的同意,将主体结构的施工分包给丙。后整个建设工程验收合格,甲向乙支付了部分工程款,乙未向丙支付工程款。下列哪些表述是错误的?
A.乙、丙之间分包合同有效
B.甲可以撤销与乙之间的建设工程施工合同
C.丙可以乙为被告诉请支付工程款
D.丙可以甲为被告诉请支付工程款,但法院应当追加乙为第三人
【答案】BCD
【解析】乙将承包的主体工程分包,根据《合同法》第272条,分包合同无效,A选项错误。根据《建设工程施工合同解释》第8条第四项的规定,承包人非法转包、违法分包的,发包人有权“解除”其与承包人之间的建设工程施工合同,而非“撤销”,因此B选项错误。根据《建设工程施工合同解释》第26条第一款,C正确。根据《建设工程施工合同解释》第26条第二款,法院“可以”追加乙为本案“当事人”,D选项错误。
84.甲欲出售一套设备,委托乙提供市场信息。乙经过市场调查后发现丙具有购买意向,并告知甲。乙虽未与丙接触,甲根据乙提供的信息与丙达成出售设备的协议。由于甲、乙未就乙提供服务的费用、报酬承担问题作出约定,后又不能协商确定。对此,下列表述中正确的有哪些?
A.乙的报酬由甲承担,根据乙的劳务合理确定
B.乙的报酬由甲、丙平均分担,根据乙的劳务合理确定
C.乙支出的必要费用由甲承担
D.乙支出的必要费用由乙自己承担
【答案】AD
【解析】《合同法》第426条的规定,居间人促成合同成立的,居间人有权要求支付报酬,但居间费用由居间人自己承担。对于报酬的数额有约定的按照约定,没有约定的根据居间人的劳务合理确定。但是,居间分为报告居间(只为合同一方当事人报告订立合同的信息)和媒介居间(为合同双方当事人提供媒介服务),在报告居间,报酬由委托人承担;在媒介居间,报酬由居间人促成之合同的双方当事人平均负担。本题中,乙的居间属于报告居间,因此,乙报酬应当由委托人甲负担,丙无须负担。故A选项正确,B选项错误。由于乙促成了合同的成立,所以,乙享有报酬请求权,但居间费用应由乙自己承担,故C选项错误,D选项正确。此外还需注意的是,根据《合同法》第427条的规定,居间人未促成合同成立的,不得要求支付报酬,但可以要求委托人支付从事居间活动支出的必要费用。
85.甲、乙、丙三个小孩在玩打水漂的游戏时,不知谁扔的一个石头将河对岸洗衣服的女孩丁的眼睛打伤。关于甲、乙、丙应如何承担责任的表述中,哪些是正确的?
A.甲如能证明该石头是丙扔的,则甲不承担责任
B.乙如能证明自己不可能将石头扔到河对岸,则乙不承担责任
C.丁如不能证明该石头是谁扔的,甲、乙、丙均不承担责任
D.丁如不能证明该石头是谁扔的,由甲、乙、丙对丁的损害适当补偿
【答案】AB
【解析】《侵权责任法》第10条规定:“二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为,其中一人或者数人的行为造成他人损害,能够确定具体侵权人的,由侵权人承担责任;不能确定具体侵权人的,行为人承担连带责任。”根据这一规定,如果甲能证明丙是具体侵权人,则由丙承担责任,甲、乙不承担责任,故A选项正确。如乙能证明自己不可能将石头扔到河对岸,则乙证明自己没有实施共同危险行为,乙因此无需承担责任,故B选项正确。即使丁不能证明该石头是谁扔的,如果甲、乙、丙构成共同危险行为,甲、乙、丙应当对丁承担连带赔偿责任,故C选项错误,D选项错误。
86.甲不知自己患有梦游症,某夜,甲梦游至乙家,将乙打伤,并将乙的手机带回自家。对此,下列表30 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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述正确的有哪些?
A.乙无权要求甲对自己的人身损害适当补偿
B.乙有权要求甲对自己的人身损害适当补偿
C.甲虽无过错,乙也有权要求甲返还手机
D.因甲无过错,乙无权要求甲返还手机
【答案】BC
【解析】《侵权责任法》第33条第一款规定:“完全民事行为能力人对自己的行为暂时没有意识或者失去控制造成他人损害有过错的,应当承担侵权责任;没有过错的,根据行为人的经济状况对受害人适当补偿。”甲作为完全民事行为能力人,因第一次梦游致人损害,属于因暂时陷入无意识状态致人损害,且甲对于损害的发生没有过错,又不属于无过错侵权,应根据甲的经济情况和乙遭受损害的程度,确定由甲对乙的损害适当补偿。故A选项错误,B选项正确。《物权法》第34条规定:“无权占有不动产或者动产的,权利人可以请求返还原物。”返还原物请求权不以过错为构成要件,甲无权占有乙的手机,乙作为所有权人,有权对甲行使返还原物请求权,故C选项正确,D选项错误。
87.甲(20岁)对乙(12岁)说:“你用石头砸丙养的狗,看它有何反应!”乙见自己的父亲闻言未置可否,就捡起石头砸狗,狗挣脱铁链将丁咬伤,花去医药费3万元。对此,下列表述正确的有哪些?
A.丁有权请求甲赔偿3万元
B.丁有权请求乙的监护人赔偿3万元
C.丁有权请求丙赔偿3万元
D.丁有权请求乙的监护人赔偿与其过错相应的数额
【答案】ACD
【解析】《侵权责任法》第83条规定:“因第三人的过错致使动物造成他人损害的,被侵权人可以向动物饲养人或者管理人请求赔偿,也可以向第三人请求赔偿。动物饲养人或者管理人赔偿后,有权向第三人追偿。”据此,丙饲养的狗因为第三人(甲和乙)的过错给丁造成损害,丙与有过错的第三人应当对外承担不真正连带责任,丁有权请求动物饲养人丙对外承担全部赔偿责任,只是丙对外承担责任后,有权向有过错的第三人全额追偿。因此,C选项正确。《侵权责任法》第9条第二款规定:“教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的,应当承担侵权责任;该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护责任的,应当承担相应的责任。”甲的行为属于教唆限制民事行为能力人乙实施侵权行为,由于乙的监护人没有尽到监护责任,甲、乙构成共同侵权。但是,根据前述规定,如果丙承担责任后向甲、乙追偿,或者丁直接请求甲、乙承担赔偿责任,可以要求甲承担连带赔偿责任,甲承担连带赔偿责任后可以向乙的监护人追偿,故A选项正确。为了保护限制民事行为能力人的利益,乙的监护人对外指承担与其过错相应的责任,不对外承担连带责任,故B选项错误,D选项正确。
88.甲医院在给患者乙治疗过程中,因不知所使用的丙药厂生产的药品具有缺陷,给乙造成人身损害。关于甲、乙、丙之间的法律关系,下列表述中正确的是:
A.乙有权请求甲医院承担全部赔偿责任
B.乙有权请求丙药厂承担全部赔偿责任
C.甲向乙承担赔偿责任后,有权向丙追偿
D.丙向乙承担赔偿责任后,有权向甲追偿
【答案】ABC
【解析】《侵权责任法》第59条规定:“因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷,或者输入不合格的血液造成患者损害的,患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿,也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的,医疗机构赔偿后,有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿。”据此,本题中A、B、C选项都是正确的,仅D选项错误。
89.喜耕田订立遗嘱将自己的三间平房遗赠给好友我妻荣,但并未言明其建造的厨房的归属。喜耕田死
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后,我妻荣即搬入三间平房居住。喜耕田的侄儿喜唰唰乘我妻荣外出之机,将厨房拆除,所得砖石全部用来盖了新房。下列表述正确的是:
A.我妻荣有权要求喜唰唰承担赔偿责任,因厨房归其所有
B.我妻荣无权要求喜唰唰承担赔偿责任,因厨房归集体所有
C.我妻荣有权要求喜唰唰返还拆房所得砖石
D.我妻荣无权要求喜唰唰返还拆房所得砖石
【答案】AD
【解析】①《物权法》第115条规定:“主物转让的,从物随主物转让,但当事人另有约定的除外。”我国民法理论承认住房与附属于住房的厨房,是从物与主物的关系,主物的所有权移转时,从物的所有权随同移转。因此,厨房的所有权属于我妻荣,A选项正确,B正确。②拆房所得砖石也归我妻荣所有,但喜唰唰将其用于盖房后,砖石附合于房屋,我妻荣对砖石的所有权消灭,故C选项错误,D选项正确。
90.周某和乔某结婚时签订书面协议,约定婚后所得财产归各自所有,但未办理公证手续。乔某婚后即辞去工作在家伺奉公婆,照顾孩子。周某在外地经商期间,与孙某以夫妻名义共同生活,乔某知道后起诉离婚,乔某的哪些诉讼请求可以得到法院的支持?
A.因约定婚后财产各自所有的协议未办理公证手续,请求法院认定该协议无效
B.因自己为家庭付出较多义务,请求周某予以经济补偿
C.因离婚后无住房,生活困难,请求周某予以适当帮助
D.请求周某和孙某对精神损害承担连带赔偿责任
【答案】BC
【解析】根据《婚姻法》第19条的规定,夫妻以书面形式约定婚后财产归各自所有的,未办理公证手续,不影响约定的效力。A错误。《婚姻法》第40条规定:“夫妻书面约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有,一方因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的,离婚时有权向另一方请求补偿,另一方应当予以补偿。”B正确。《婚姻法》第42条规定:“离婚时,如一方生活困难,另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。具体办法由双方协议;协议不成时,由人民法院判决。”《婚姻法解释
(一)》第27条规定:“婚姻法第四十二条所称‘一方生活困难’,是指依靠个人财产和离婚时分得的财产无法维持当地基本生活水平。一方离婚后没有住处的,属于生活困难。离婚时,一方以个人财产中的住房对生活困难者进行帮助的形式,可以是房屋的居住权或者房屋的所有权。”C正确。根据《婚姻法》第46条,乔某在离婚时有权请求损害赔偿。《婚姻法解释
(一)》第29条第一款:“承担婚姻法第四十六条规定的损害赔偿责任的主体,为离婚诉讼当事人中无过错方的配偶。”可知孙某不属于赔偿义务主体,仅周某为赔偿义务主体。D错误。
三、不定项选择题。每题所设选项中至少有一个正确答案,多选、少选、错选或不选均不得分。本部分含91-100题。
(一)甲将房屋出租给乙,租期三年,每月租金1000元。甲同意乙转租,但就其他事项未作约定。乙将房屋转租给丙,租赁五年,每月租金3000元。请根据设问回答第91-94题。
91.关于甲、乙之间以及乙、丙之间房屋租赁合同,下列表述中正确的是:
A.如果丙因过错毁坏房屋,甲有权要求乙承担赔偿责任
B.甲有权要求乙按照每月3000元支付租金
C.乙、丙之间的租赁合同完全有效
D.如果甲不喜欢丙,甲有权要求丙搬离该房屋
【答案】A
【解析】①根据《合同法》第224条第一款,A选项正确。②根据《合同法》第225条的规定,只要甲、乙之间的租赁合同有效存在,承租人乙对租赁房屋的法定孳息享有收益的权能,乙转租获得的租金不构成不当得利。此外,甲、乙并未协议变更租赁合同的内容,甲要求乙按照每月3000元支付租金没有法律依据,故32 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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B选项错误。③根据《城镇房屋租赁合同解释》第15条的规定,在合法转租中,转租期限超过承租人剩余租赁期限的,超过部分的约定无效,故C选项错。④根据民法理论,在合法转租中,丙相对于所有权人甲属于基于占有连续的有权占有,故甲无权对丙行使返还原物请求权,甲无权要求丙搬离该房屋,故D选项错误。
92.假设乙无正当理由不支付到期租金,下列表述中正确的是:
A.甲催告后经过合理期间乙仍不支付的,甲有权要求丙替乙支付到期租金
B.甲催告后经过合理期间乙仍不支付的,甲有权解除甲、乙之间的租赁合同
C.甲催告后经过合理期间乙仍不支付的,丙有权代乙支付租金,甲不得拒绝
D.甲催告后经过合理期间乙仍不支付的,乙有权要求丙替自己支付到期租金
【答案】BC
【解析】①A选项和D选项的表述并无法律依据,均属错误。②根据《合同法》第227条以及《合同法》第94条第三项的规定,B选项正确。③根据《城镇房屋租赁合同解释》第17条的规定,C选项正确。
93.假设甲在未通知乙、丙的情况下,将房屋以50万元的价格出卖给不知情的丁,并给丁办理了过户登记手续,下列表述中错误的是:
A.乙有权主张甲、丁间的买卖合同无效,丙无权主张甲、丁间的买卖合同无效
B.乙无权主张甲、丁间的买卖合同无效,丙有权主张甲、丁间的买卖合同无效
C.乙有权要求甲赔偿损失,丙无权要求甲赔偿损失
D.乙无权要求甲赔偿损失,丙有权要求甲赔偿损失
【答案】ABCD
【解析】①根据《城镇房屋租赁合同解释》第21、24条的规定,出租人甲出卖租赁房屋未在合理期限内通知承租人的,承租人不得请求确认出租人与第三人签订的房屋租赁合同无效,故A选项错误,B选项错误。②根据民法理论,出租人甲将房屋出卖给第三人丁时,承租人乙、次承租人丙均享有优先购买权,现出租人甲未在合理期限内通知承租人乙、次承租人丙,将房屋出卖给善意的丁并给丁办理了过户登记,承租人乙、次承租人丙均不得主张行使优先购买权,但都有权以优先购买权遭受侵害为由,对甲主张损害赔偿责任,故C选项错误,D选项错误。
94.假设甲于租赁合同签订半年后死亡,甲唯一的继承人戊继承该房屋所有权,下列表述中正确的是:
A.戊于甲死亡时取得房屋所有权
B.戊于办理继承登记时取得房屋所有权
C.戊取得房屋所有权后,乙有权主张甲、乙间的租赁合同对戊继续有效
D.戊取得房屋所有权后,戊有权要求丙办理该房屋
【答案】AC
【解析】①根据《物权法》第29条,甲死亡时,甲唯一的继承人戊无须办理继承登记,即于甲死亡时取得房屋的所有权,故A选项正确,B选项错误。②《合同法》第229条规定:“租赁物在租赁期间发生所有权变动的,不影响租赁合同的效力。”甲在租赁合同有效期间死亡,戊因继承取得房屋所有权的,应适用买卖不破租赁规则,承租人乙有权主张原租赁合同对新的所有权人戊继续有效,故C选项正确。③根据民法理论,合法转租合同同样适用买卖不破租赁规则,故乙、丙之间的租赁合同不因戊取得所有权而受影响,丙相对所有权人戊属于基于占有连续的有权占有,戊无权要求丙办理该房屋。
(二)甲欠乙100万元,甲以自己价值50万元的房屋抵押担保。丙以价值50万元的汽车抵押担保。丁提供保证,未约定保证方式,但约定丁承担保证责任直至债务人甲还请本息时为止。请回答第95-97题。
95.假设甲经过乙的同意,将对甲的100万元债务让与给戊,丙、丁对此并不知情。如果债务履行期间
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届满后,戊未对甲履行到期债务,下列表述中正确的是:
A.乙有权要求甲、戊对债务的清偿承担连带责任
B.乙有权对甲的房屋行使抵押权
C.对甲的房屋行使抵押权后,乙有权对丙的汽车行使抵押权
D.对甲的房屋行使抵押权后,乙有权要求丁承担保证责任
【答案】B
【解析】①债务人甲经过债权人乙同意,将债务转让给戊,甲、戊之间的债务承担属于免责的债务承担,甲退出债的关系,不再属于债务人,当戊不履行到期债务时,债权人无权要求甲对债务的清偿承担连带责任,故A选项错误。②债务人以自己的财产提供物保时,债权人允许债务人转让债务的,除非债权人明确放弃担保物权或者债务受让人明确表示愿意代为提供新的担保,否则债权人同意债务人转移债务的行为并不意味着债务人担保责任的免除。故B选项正确。③《物权法》第175条规定:“第三人提供担保,未经其书面同意,债权人允许债务人转移全部或者部分债务的,担保人不再承担相应的担保责任。”现在,乙同意甲转让债务未经提供抵押的第三人丙的书面同意,丙不再承担担保责任,故C选项错误。④《担保法》第23条规定:“保证期间,债权人许可债务人转让债务的,应当取得保证人书面同意,保证人对未经其同意转让的债务,不再承担保证责任。”故D选项错误。
96.假设甲并未转让债务,现甲未对债权人乙履行100万元的到期债务,由于当事人未对乙应如何行使权利作出约定,下列表述中正确的是:
A.乙应当首先对甲的房屋行使抵押权
B.乙未经丙、丁的同意不得放弃对甲的房屋抵押权
C.如果乙放弃对甲的房屋抵押权,丙仅对50万元的债务承担担保责任
D.如果乙放弃对甲的房屋抵押权,丁仍须对100万元的债务承担担保责任
【答案】A
【解析】①根据《物权法》第176条的规定,在混合担保中,如果债务人以自己的财产提供担保,提供担保的第三人享有先诉抗辩权,债权人应当先就债务人提供的物保实现债权,故A选项正确。②放弃抵押权的行为属于有相对人的单方法律行为,不动产抵押权自放弃的意思表示到达抵押人并办理抵押权的注销登记时消灭,无须经过他人的同意,故B选项错误。③《物权法》第194条第二款规定:“债务人以自己的财产设定抵押,抵押权人放弃该抵押权的,其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任,但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。”故C选项正确,D选项错误。
97.假设乙对甲的房屋行使抵押权,获得50万元的清偿,对于剩余的50万元到期债务,关于丙、丁应如何承担责任的说法正确的是:
A.乙应当首先对丙的汽车行使抵押权
B.乙有权直接要求丁承担50万元的担保责任
C.如果债务的诉讼时效期间经过,乙有权在时效经过后的两年内对丙的汽车行使抵押权
D.丁的保证期间视为没有约定,应确定为自主债务履行期届满之日起六个月
【答案】B
【解析】①根据《物权法》第176条的规定,在仅有第三人提供物保和保证的混合担保中,提供物保的第三人和提供保证担保的第三人应当承担连带责任,债权人可以就物的担保实现债权,也可以要求保证人承担保证责任。故A选项错误,B选项正确。②《物权法》第202条规定:“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权;未行使的,人民法院不予保护。”故C选项错误。③《担保法解释》第32条规定:“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的,视为约定不明,保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”故D选项错误。
(三)甲与乙婚后购买的一套房屋登记在丈夫甲的名下,由于甲长期实施家庭暴力,致乙多次受伤,乙起诉离34 本资料来源:新华考资 更多详情请关注: www.xiexiebang.com
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婚。2009年7月1日二审法院作出判决,判决甲、乙离婚,房屋所有权归妻子乙。请回答第98-100题。
98.关于乙对甲的损害赔偿请求权,下列表述正确的是:
A.乙有权对甲主张精神损害赔偿,也有权对甲主张物质损害赔偿
B.乙对甲的物质损害赔偿请求权适用诉讼时效,但乙对甲的精神损害赔偿请求权不适用诉讼时效
C.如果乙在离婚诉讼中未主张精神损害赔偿,可以在离婚后的一年内另行起诉
D.如果乙在离婚诉讼中未主张物质损害赔偿,无权在离婚后另行主张
【答案】AD
【解析】①根据《婚姻法》第46条的规定,甲长期实施家庭暴力导致离婚的,乙有权对甲主张损害赔偿。根据《婚姻法解释
(一)》第28条的规定,该损害赔偿包括物质损害赔偿和精神损害赔偿,故A选项正确。②《诉讼时效规定》第1条规定:“当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩,但对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的,人民法院不予支持:
(一)支付存款本金及利息的请求权;
(二)兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权;
(三)基于投资关系产生的缴付出资请求权;
(四)其他依法不适用诉讼时效的债权请求权。”B选项的表述并无法律依据,错误。③根据《婚姻法解释
(一)》第30条的规定,无过错方作为原告向人民法院提起离婚损害赔偿请求的,必须在离婚诉讼的同时提出。故C选项错误,D选项正确。
99.2009年7月1日二审法院作出离婚判决后,关于该房屋的物权状况,下列表述正确的是:
A.乙于2009年7月1日取得该房屋的所有权
B.即使甲不同意,乙也有权请求不动产登记机构办理更正登记
C.乙在将该房屋登记在自己的名下之前,不得转让该房屋
D.乙在将该房屋登记的自己的名下之前,可以在该房屋上设立抵押权
【答案】ABC
【解析】①根据《物权法》第28条的规定,法院的形成判决于2009年7月1日生效,且该判决确定该房屋由妻子乙取得所有权,则自2009年7月1日起,甲、乙对该房屋的共同共有权消灭,乙取得该房屋的所有权,故A选项正确。②《物权法》第19条第一款规定:“权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的,可以申请更正登记。不动产登记簿记载的权利人书面同意更正登记或者有证据证明登记确有错误的,登记机构应当予以更正”。本题中,法院生效的形成判决表明乙对房屋享有所有权,而不动产登记簿记载的所有权人依然为甲。乙属于“有证据证明登记确有错误”,因此,乙申请更正登记不需要获得甲的书面同意。故B选项正确。③《物权法》第31条规定:“依照本法第二十八条至第三十条规定享有不动产物权的,处分该物权时,依照法律规定需要办理登记的,未经登记,不发生物权效力”。据此,乙虽然依照法院的生效判决取得了该房屋的所有权,但乙在将房屋登记的自己名下之前,乙享有的所有权属于“不完整的所有权”。进行宣示登记之前,乙对该房屋不享有处分权,处分(包括转让、抵押、设立地役权等行为)的,不发生物权效力。故C选项正确、D选项错误。
100.假设乙在离婚后没有申请更正登记或者异议登记,甲将该房屋(市价300万元)以350万元的价格出售给不知情的张某并办理了过户登记手续,下列表述正确的是:
A.张某已取得房屋的所有权,原因为善意取得
B.乙有权自知道张某之日起两年内请求张某返还房屋
C.乙有权请求甲承担300万元的损害赔偿
D.乙有权请求甲返还不当得利350万元
【答案】AC
【解析】①根据《物权法》第106条确立的不动产所有权善意取得制度,在本题中:(a)房屋出现了错误登记,具有公信力,标的物适于善意取得;(b)登记名义人甲以自己的名义实施了无权处分;(c)第三人张某主观上属于善意;(c)张某支付了合理的价格;(d)张某已经办理了过户登记手续。张某符合房屋所有权善意取得的构成要件,张某取得该房屋的所有权,乙对房屋的所有权消灭。故A选项正确。②《物权法》
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第107条规定:“所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的,权利人有权向无处分权人请求损害赔偿,或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原物,但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的,权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后,有权向无处分权人追偿”。该条适用于遗失物等占有脱离物(仅包括动产)的占有人将占有的脱离物无权处分给善意第三人的情形,不适用本题所述情形。B选项没有法律依据,故B选项错误。③《侵权责任法》第6条第一款规定:“行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任”。本题中,甲基于故意,对乙所有的房屋实施无权处分,致使乙的所有权消灭,甲对乙构成侵权,应当对乙承担侵权损害赔偿。故C选项正确。④《民法通则》第92条规定:“没有合法根据,取得不当利益,造成他人损失的,应当将取得的不当得利返还受损失的人”。本题中:①甲获得了无权处分所得的价款,甲受有利益;②甲取得的价款大部分在权益归属上应当归属于所有权人乙,甲取得的利益就是乙遭受的损失;③乙的损失与甲所受利益之间具有因果关系;④甲取得价款不具有法律上的原因。可见,甲的行为构成不当得利,甲应当对乙返还不当得利。不过,根据有关不当得利的法理,当甲所受利益大于乙遭受的损失时,不当得利返还的数额以乙所遭受的损失为限。本题中,乙的损失为300万元,甲获得的利益为350万元,乙如果依照不当得利之债请求甲返还不当得利,则甲应当返还的数额为300万元,而不是350万元。乙如欲获得350万元的债权请求权,应当对甲主张不当无因管理,而非主张不当得利返还请求权。故D选项错误。
第二篇:钟秀勇讲民法总结民法笔记
第一编:民法总则
第一章:民事法律关系与民事权利概述
一、民事法律关系
(一)民事法律事实 1.分类图(P17段波)2.下列不属于民事法律事实
(1)好意施惠关系(不产生合同关系但是不排除侵权之债的成立)(2)法外空间:一般自然现象和日常活动;
引发恋爱、友谊、宗教等关系的客观状况(3)婚约(彩礼的支付是民事法律事实)
(4)合同界域之外的约定(貌似合同,但性质不适用合同法)
(三)民事法律关系的要素
1.主体:自然人、法人、其他组织、国家 2.内容:以权利义务为核心内容 3.客体:物权法律关系——物和权利
债权法律关系——给付(作为或者不作为)
知识产权法律关系——创造性智力成果和工商业标记
人身权法律关系——人格利益或者身份利益
二、民事权利概述
(一)民事权利的分类概述
1.按照权利作用分类:形成权、抗辩权、支配权、请求权
2.权利标的属性:财产权、人身权、综合性权利(社员权、继承权、著作权)
(二)形成权
1.概念:权利人单方意思表示就能使权利发生、变更、消灭的权利 2.类型
(1)债法上的形成权:(可撤销合同中的)撤销权
(效力待定合同中善意相对人的)撤销权
(效力待定合同中的)追认权
(法定或者约定的)合同解除权
(试用买卖合同中的)买受人认可权
(选择之债中的)选择权
债务免除权
(间接代理中的)第三人选择权
法定抵消权(2)物权法上的形成权:共有物分割请求权
按份共有人优先购买权
典物回赎权(3)继承法上的形成权:遗嘱撤销权
继承权抛弃
受遗赠权抛弃
遗产分割请求权
(4)婚姻法上的形成权:(可撤销婚姻中)受胁迫人撤销权
收养关系解除权
离婚请求权
PS:债权人撤销权和效力待定合同中相对人催告权不是形成权 3.行使
(1)行使方式:可以明示也可以是默示
大多数形成权不需要诉讼行使,但是形成诉权必须诉讼行使:(可撤销合同中的)撤
销权、(可撤销婚姻中)撤销权、情势变更中的合同变更和解除权
(2)形成权的行使原则上不得设置条件或者期限,但是如果条件成就与否依据相对人意思而定或者所附期限明确就可以
(3)形成权适用除斥期间,但并不绝对,如:离婚请求权、收养关系解除权、共有物分割请求权就不适用除斥期间;一些不是形成权的权利也适用除斥期间,如:占有回复请求权、债权人撤销权、保证期间 4.特点
(1)无对应的义务
(2)具有从属性,不可与依附的基础法律关系分离而发生转移(3)行使形成权的行为都是单方民事法律行为(4)形成权的客体是民事法律关系
(三)抗辩权
1.特点:承认他方请求权的存在,功能在于阻碍请求权行使
法院不得主动适用
抗辩权法定(抗辩权不等同于抗辩事由)
除不安抗辩以外,抗辩权行使以请求权行使为前提
(四)请求权 1.类型:P23示意图
2.特征:权利主体特定,义务主体特定
原则上没有排他性
请求权变动不以公示为生效要件
因为一定的基础权利而产生(基础权利不一定要受到侵害)PS:支配请求权≠支配权受到侵害后产生的损害赔偿请求权
支配请求权:不以加害人具有过错为条件
不要求权利人遭受损失,只要遭受损害
不适用诉讼时效
三、民事权利的自力救济
(一)自助 1.构成要件
(1)必须是为了保护自己的请求权
PS:包括债权请求权、物权请求权
诉讼时效经过的请求权或依性质不得强制执行的请求权不能自助(如:提供劳务请求权)(2)情势紧急,来不及寻求公力救助,并且不自助会导致请求权难以实现或者无从实现(3)不超过必要限度,否则构成侵权(4)事后要及时寻求公力救济,否则构成侵权
(二)紧急避险 1.构成要件
(1)正在发生的急迫危险(2)主观上有避险目的(3)必要性(4)相当行
2、法律效果
避险不当或者超过限度会构成侵权
避险适当时,损害由引起险情发生的人承担赔偿责任,引起险情发生者是否有过错在所不问;没有引起险情者,由受益人适当补偿
第二章:自然人
一、自然人的民事权利能力
(一)一般情况下死亡顺序推定
相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡,如不能确定死亡先后时间的: 1.推定没有继承人的人先死亡。
2.死亡人各自都有继承人的,如几个死亡人辈份不同,推定长辈先死亡;几个死亡人辈份相同,推定同时死亡,彼此不发生继承,由他们各自的继承人分别继承。
(二)保险法中的死亡顺序推定——《保险法》42条
被保险人死亡后,有下列情形之一的,保险金作为被保险人的遗产,由保险人依照《中华人民共和国继承法》的规定履行给付保险金的义务:
没有指定受益人,或者受益人指定不明无法确定的;
受益人先于被保险人死亡,没有其他受益人的;
受益人依法丧失受益权或者放弃受益权,没有其他受益人的。
受益人与被保险人在同一事件中死亡,且不能确定死亡先后顺序的,推定受益人死亡在先。
二、监护
(一)法定监护
1.未成年人(包括未成年精神病人)监护人顺序 民法通则16:
未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的,由下列人员中有监护能力的人担任监护人:
(一)祖父母、外祖父母;
(二)兄、姐;
(三)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任,经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。
对担任监护人有争议的,由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的,由人民法院裁决。
没有第一款、第二款规定的监护人的,由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。PS:父母离婚不影响监护关系,父母均为法定监护人。不与子女生活一方承担子女侵权的补充赔偿责任
2.成年精神病人监护人顺序 民法通则16:
无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人,由下列人员担任监护人:
(一)配偶;
(二)父母;
(三)成年子女;
(四)其他近亲属;
(五)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任,经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。
对担任监护人有争议的,由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的,由人民法院裁决。
没有第一款规定的监护人的,由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。
(二)指定监护
1.指定部门不包括民政部门
2.只能在近亲属之中指定。“同意”监护可以是“亲友” 3.指定之后才可以起诉 4.效力:
民通意见18:监护人被指定后,不得自行变更。擅自变更的,由原被指定的监护人和变更后的监护人承担监护责任。
(三)委托监护
民通意见22:监护人可以将监护职责部分或者全部委托给他人。因被监护人的侵权 行为需要承担民事责任的,应当由监护人承担,但另有约定的除外;被委托人确有过错的,负连带责任。PS:学校不负有监护的责任
三、宣告死亡 P37,P38
第三章:人格权
一、名誉权——侵犯名誉权的构成
1.行为人故意或者过失的实施了侮辱、诽谤的行为
2.侮辱、诽谤指向特定人(一人或数人)。须注意:侮辱、诽谤一类人,一般不构成名誉权侵犯。除非这一类人很少,仅有特定的数人。
3.侮辱、诽谤的行为为第三人所知悉(第三人有保密义务除外)4.受害人的社会评价因侵害人的行为而降低
二、精神损害赔偿
(一)适用范围 1.一般人格权
2.七种具体人格权:生命权、健康权、身体权、姓名权、肖像权、名誉权、隐私权 3.三种身份权:荣誉权、亲权、配偶权
4.死者的姓名、肖像、名誉、荣誉、隐私、遗体、遗骨等人格利益
(对死者利益保护要求加害方式为以“违反社会公共利益、社会公德”的方式)
(二)排除情形
下列情形,不能主张精神损害赔偿: 1.法人、其他组织的人格权受到侵害的。2.因侵权致人精神损害,但未造成严重后果
3.加害给付中,受害人提起违约之诉而非提起侵权之诉的,不能主张精神损害赔偿 4.在侵权之诉中未提出精神损害赔偿,诉讼终结后基于同一事实另行起诉请求精神损害赔偿
(三)注意问题
1.侵权致人死亡或者侵害死者利益,有权主张精神损害赔偿的近亲属具有顺序上的限制:(1)第一顺序为配偶、父母、子女(可以作为共同原告)
(2)第二顺序为其他近亲属。仅在没有第一顺序的近亲属时,第二顺序的近亲属才有权主张精神损害赔偿。2.如果不是主张精神损害赔偿,则所有的近亲属都可以作为原告起诉。
3.精神损害赔偿具有专属性,原则上不得让与或继承。下列两种情况下,精神损害赔偿请求权可以转让或者继承:(1)赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿;(2)赔偿权利人已经向人民法院起诉的。
第四章:法人
一、法人对公司出资义务不适用诉讼时效
二、法人的分类
(一)学理分类(P55自画图)1.社团法人与财团法人的区别
(1)设立行为:设立社团法人的行为属于生前共同行为;而设立财团法人的行为属于单方法 律行为,有的属于生前行为,有的属于死因行为(2)设立人地位:是否成为成员(3)成立基础:人的集合;财产集合(4)意思机关的有无
(5)法人目的:社团法人可以营利;财团法人必定是公益法人
(二)民法通则对应学理
1.企业法人:企业法人一定是私法人、社团法人、营利法人 2.机关法人:公法人
3.事业单位法人:一部分是公法人但是绝大多数属于私法人、社团法人、公益法人(不营利)4.社会团体法人:一部分是公法人但是绝大多数属于财团法人或者不营利的社团法人(不营利)
三、法人的成立(P57自画图——各类法人成立时间)
四、法人的民事责任能力
1.企业法人的法定代表人和其他工作人员以法人名义从事的经营活动,给他人造成经济损失的,企业法人应当承担民事责任
2.用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由用人单位承担侵权责任(如:雇主的指令,但是也包括超出授权,但是外部表现为履行职务或者与之有内在联系)
3.法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同,除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外,该代表行为有效
五、法人机关(法人成立时产生)1.特征(1)无独立人格
(2)无须法人的授权行为即可对内形成法人意思,对外代表法人作出或者接受意思表示 2.类型
执行机关任何法人都有,财团法人无意思机关,监督机关只有公司必设 监督机关监督对象为:执行机关、代表机关。意思机关不是监督对象
第五章:民事法律行为
一、意思表示(P63自画图)
(一)意思表示要素
沉默视为意思表示:容忍代理;容忍转租;限行合同追认;无权代理追认;继承,遗赠
(二)意思表示类型(P67自画图)
(三)意思表示类型的生效
依据有无相对人、相对人是否特定、以何种方式作出生效时间不同
意思表示作出后,表意人死亡、丧失行为能力的,其意思表示不因此而失去效力 意思表示有无错误(是否构成重大误解),以意思表示作出之时为判断的时点
二、法律行为的分类
1.单方行为、双方行为、多方行为
无相对人的单方法律行为:遗嘱、捐助、抛弃所有权 2.财产行为、身份行为 遗嘱是财产行为 3.负担行为、处分行为
处分行为包括物权行为和准物权行为(债务免除、债权转让)处分行为加上公示的效果是直接引起权利变动,不需要履行行为,所以,处分行为虽为法律行为,却根本不会产生债权与债务。负担行为的效果是产生债权、债务 4.无因行为、有因行为
票据行为在直接当事人之间,不适用票据行为无因性 5.诺成行为、实践行为 诺成行为:物权合同
实践行为:如定金合同、借用合同、保管合同、自然人之间的借款合同
三、法律行为成立与生效——法律行为一般生效要件(3个)
四、意思表示不真实的法律行为
(一)真意保留 原则有效
不一致为相对人所明知者,无效(注意:此点对结婚不适用)但该无效不得对抗善意第三人
(二)戏谑行为
一律无效,但在被误会时有立即澄清义务
(三)虚伪表示(双方虚假行为——双方故意相互为非真意的表示)无效,但是不得对抗善意第三人
(四)隐藏行为 虚伪行为无效
被隐藏行为不因被隐藏的事实而无效,其是否有效,应适用关于该行为的规定
(五)重大误解 1.构成要件
(1)对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识
且错误认识在作出行为时发生
(2)因为误解,致使表意人表示出来的意思与其内心真意不一致(3)表意人因误解遭受较大损失 2.注意问题
(1)解释先行于错误
先解释意思表示的客观意义,再判断经由解释的意思表示之客观含义与其内心真意之间是否发生重大误解(2)误载不害真意——不是重大误解
若当事人就意思表示已经达成一致,仅仅用错了词,不属于重大误解,按照其一致的意思表示确定法律行为的内容和效力
(3)计算错误一般不是重大误解(隐藏——狭义动机错误;公开——误载不害真意)(4)保证人对债务人信用状况的错误认识,不是重大误解
(5)表意人利用使者为意思表示的,若使者因过失传达错误,可构成重大误解;反之,若使者故意传达错误,`该意思表示不能生效
(6)当事人意思与表示不一致时,在下列两种情形,排除表意人的撤销权:有利于表意人的错误表示;对方愿意接受内心所欲
五、意思表示不自由(一)欺诈
构成要件;法律效果;第三人欺诈的处理;撤销权归属与行使方式
(二)胁迫
构成要件;法律效果;第三人胁迫的处理
(三)趁人之危
构成要件要求严重损害对方利益
(四)显失公平
构成要件要求显失公平的事实发生在“合同订立之时”;一方当事人利用自己的优势或者利用对方没有经验、轻率
第六章:合同的效力
一、可变更可撤销的合同
(一)类型
因重大误解订立的合同 订立合同时显失公平的合同
因欺诈订立的合同(未损害国家利益)因胁迫订立的合同(未损害国家利益)因乘人之危订立的合同
(二)撤销权享有者
(三)撤销权的行使方式和时限(知道或者应当知道撤销事由之日起计算)
二、效力待定的合同
(一)限制民事行为能力人不能独自订立的合同 1.追认生效的时间点
(1)追认的意思表示到达追认之相对人(限制民事行为能力人或者合同相对人)时,追认生效
(2)法定代理人仅向限制民事行为能力人作出追认,追认的意思表示到达限制民事行为能力人之后,合同相对人向法定代理人催告的,法定代理人对限制民事行为能力人的追认失去效力,此时,法定代理人只能向合同相对人重新作出追认,追认的意思表示到达合同相对人时生效 2.善意相对人的撤销权
(1)善意相对人的撤销权可以通知行使,到达生效(2)必须在追认生效之前行使
3.限制民事行为能力人冒充完全民事行为能力人与“善意”相对人订立的合同有效
(二)无权代理订立的合同(内容基本同上)
(三)无权处分订立的合同
1.无权代理与无权处分区别——以谁的名义订立合同;善意取得以无权处分为前提 2.合同效力(1)一般情形
权利人追认的,合同自始有效。权利人取得处分权的,合同自始有效。
权利人未追认并且处分人亦未取得处分权的,合同确定无效(2)两种特殊情形
第一,因无权处分订立买卖合同,无权处分不影响买卖合同的效力,若无其他效力瑕疵,该买卖合同 有效(还可准用于互易、出资、债权转让、股权转让等其他有偿合同)
第二,擅自出租他人之物订立的租赁合同有效,但是,房屋租赁合同的非法转租合同无效
三、无效合同
(一)类型
1.因欺诈、胁迫订立且损害国家利益的合同
2.损害社会公共利益的合同(生死条款、单身条款、生育条款、处分生命)3.恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的合同 4.以合法形式掩盖非法目的的合同 5.违反法律、行政法规的强制性规定的合同
注意:违反的必须是法律或者行政法规。违反地方性法规、行政规章的,不算。
违反的必须是强制性规定中的效力规范。如果是取缔规范,不算(见段波讲义)
效力性规定:既否认行为本身的效力(公法打击),也否认行为的后果(私法打击)
取缔性规定:只否认行为本身的效力(公法打击),不否认行为的后果(私法保护)
(二)免责条款的无效
免除给对方造成人身伤害的责任的
免除因故意或者重大过失给对方造成财产损害的责任的
(三)越权合同效力
1.法定代表人越权代表的效力——有效或者效力待定(依据对方是否知情)
2.法人超过经营范围合同——原则有效,但是违反禁止、限制、特许经营的规定则无效
第七章:代理
一、概念分类
(一)共同代理——代理权由数人共同行使的代理。单独代理与共同代理划分的标准并不是代理人人数的多寡,而是享有代理权的人数的多寡。在共同代理的情况下,代理权由数人共同享有,共同行使,代理人中的一人或者数人未经其他代理人同意,擅自实施的代理行为属于无权代理,非经本人或者其他数个代理人的追认,不发生有权代理的效果。因此给被代理人造成损失的,由实施该行为的代理人承担民事责任
(二)直接代理特征 1.三方结构:
内部有授权(独立于基础关系)外部代理人作出或者接受意思表示 法律效果归属
2.代理人在实施代理行为时,独立进行意思表示,并且显名
(三)间接代理的特征(依据第三方是否知道代理关系的存在分为:显名、隐名)1.显名间接代理
原则上,受托人与第三人订立之合同的法律效果直接归属于委托人;如有确切证据证明,受托人与第三人约定该合同只约束受托人和第三人的,则该合同的当事人为受托人和第三人。受托人接受第三人的履行后,再基于委托合同将受领的权利和义务移转给委托人 2.隐名间接代理
原则上,只能约束受托人和第三人;但是委托人行使介人权或第三人行使选择权,并且选定委托人作为合同相对人,法律效果直接归属于委托
(四)代理与使者、代表的区别:P95/P96
二、代理权的产生与消灭
(一)法定代理 1.产生:法律规定
2.消灭:被代理人或者代理人死亡
代理人丧失民事行为能力
被代理人取得或者恢复行为能力
指定单位取消指定代理
被代理人与代理人间的监护关系消灭
(二)委托代理
1.产生:基于授权行为(授权行为具有单方性、独立性、无因性)2.消灭:代理期间届满或者代理事务完成作为被代理人或者代理人的法人终止
被代理人取消委托或者代理人辞去委托 代理人死亡
代理人丧失民事行为能力
三、代理权滥用
1.自己代理效力待定,经被代理人追认后有效。但是有例外:第一,使被代理人纯获利益的自己代理有效;第二,仅限于对被代理人履行债务的自己代理 2.双方代理经双方被代理人的双重追认后生效。
三、复代理
1.三种条件下的复代理
2.注意点:复代理人是被代理人的代理人;有义务接受双重指示;代理权范围受复任者之代理权范围的限制 3.复代理责任承担(P100)
四、狭义的无权代理 无权代理的单方行为无效
五、表见代理(一)构成要件
1.代理人为代理行为时,没有代理权 2.权利外观
3.相对人主观上是善意且无过失
4.须本人的行为与权利外观的形成具有牵连性(本人有过失)
第八章:诉讼时效
一、适用范围
1.适用于债权请求权和继承请求权 2.不适用诉讼时效的请求权(1)支付存款本金及利息请求权
(2)兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权
(3)基于投资关系产生的缴付出资请求权(履行出资义务、抽逃出资和瑕疵出资的补充义务)(4)学理上:占有保护请求权、相邻权以及四种支配权请求权
二、诉讼时效的性质——法定,不可以排除适用或者延长缩短
三、诉讼时效经过的法律效果
1.债权人不能申请强制执行,但是仍然可以起诉。债务人不提出抗辩的话,可以胜诉。债务人抗辩,“判决驳回诉讼请求”
2.保证人享有主债务人的抗辩权。保证人未主张前述诉讼时效抗辩权,承担保证责任后向主债务人追偿的话,不予支持。主债务人同意给付的除外。
3.债务人获得抗辩权,但是行使方式注意两点:
(1)只能在一审程序主张,基于新的证据,债务人才可在二审程序主张诉讼时效抗辩权(2)法院不能释明,或者主动适应 4.债务人可以抛弃时效利益
(1)明示——明确表示同意履行(重新起算诉讼时效)
债务人仅仅“承认债务”,而不是“同意履行义务”,不构成明示抛弃时效利益(2)默示——自动履行,不提出抗辩(履行后不可以反悔)
四、诉讼时效期间的类型与计算(P113-P115)
五、诉讼时效中断——最长诉讼时效期间不发生中断
(一)中断的法律效力——中断的事由消除之日起,重新起算原来长度的诉讼时效期间
1.权利人对同一债权中的部分债权主张权利的,诉讼时效中断的效力及于剩余债权,但权利人明确表示放弃剩余债权的除外
2.对于连带债权和连带债务,诉讼时效的中断具有涉他效力。但是,连带责任保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效不中断
(二)中断事由 1.权利人提起诉讼
(1)中断时间是提交起诉状或者提起口头起诉之日;重新起算日是生效给付判决确定的履行期届满之日(2)“诉讼”的概念广义理解
(3)债权人提起代位权诉讼的,债权人对债务人的债权以及债务人对第三人的债权均发生时效中断的效力 2.权利人主张权利P118 3.债务人同意履行义务P119 债权转让的,从债权转让通知到达债务人之日起,诉讼时效中断。
债务承担的,必须构成原债务人对债务承认的,诉讼时效从债务承担意思到达债权人时中断
六、诉讼时效的中止(限于最后六个月)
(一)中止的法定事由 1.不可抗力
2.权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人,或者法定代理人死亡、丧失代理权、丧失行为能力;
3.继承开始后未确定继承人或者遗产管理人 4.权利人被义务人或者其他人控制无法主张权利的
七、诉讼时效的延长
1.延长的对象:普通诉讼时效期间、特殊诉讼时效期间、最长诉讼时效期间均可延长
2.延长的条件:(1)诉讼时效期间届满;(2)权利人在时效期间内未行使权利确有正当理由;(3)是否延长由法院决定;(4)决定延长的期间必须适当。
第二编:物权法
第一章:占有
一、占有的概念理解
二、占有的分类
(一)有权占有和无权占有——依据占有是否有本权
1.返还原物请求权的构成要件之一,系相对人为无权占有人。对有权占有人,物权人不得行使返还原物请求权 2.有权占有存在绝对与相对的区别 3.占有连续
(二)善意占有和恶意占有——对无权占有的再区分,依据是否知道占有缺失本权
(三)直接占有和间接占有——是否直接管领控制 1.间接占有的构成
(1)存在媒介关系(可以是无效的媒介关系)(2)对直接占有人享有返还请求权(3)直接占有人为他主占有
2.返还原物请求权之相对人,既包括无权的直接占有人,也包括无权的间接占有人 3.占有保护请求权,既保护直接占有人,又保护间接占有人
(四)自主占有和他主占有
(五)自己占有和辅助占有
(六)单独占有和共同占有
1.内部关系。数人共同占有一物时,仅仅就占有物的使用范围发生争议时,不得互相请求占有保护。2.外部关系。数人共同占有一物时,若有人侵夺其他共同占有人的占有,占有被侵夺的共同占有人才可行使占有回复请求权,请求侵夺人向全部共同占有人返还占有,不可以仅仅请求返还自己
三、占有状态的变更
(一)他主占有变更为自主占有
1.他主占有人向使其占有之人作出将他主占有变更为自主占有的表示
2.使其占有人非所有人,且他主占有人知道这一点的,他主占有人须向使其占有之人和所有权人作出将他主占有变更为自主占有的表示
3.他主占有因新的法律事实变更为自主占有
(二)善意占有变更为恶意占有
善意占有人本权诉讼败诉时,自诉状送达之日起视为恶意占有人
四、占有的推定
(一)状态推定 占有人的占有被推定为自主占有、善意占有、和平占有、公然占有
(二)权利推定
占有人主张其对占有物享有某种以占有为内容的权利,推定占有人享有该权利 限制性规定:已经登记的不动产,不适用占有权利推定规则
占有人以他主占有的意思占有,则对于使其占有之人,对该占有人不适用权利推定规则
占有人不能利用此种权利推定,请求为所有权登记的积极证明
五、无权占有人与权利人间的权利义务关系(物权法242-244条)
(一)因使用导致占有物损害的责任
(二)无权占有人的返还责任
(三)占有物毁损、灭失的赔偿责任
六、占有保护请求权
占有保护请求权均不以过错和遭受损失为构成要件,都不适用诉讼时效,不过,占有回 复请求权适用1年的除斥期间。
(一)占有回复请求权——构成条件
1.占有被侵夺(胁迫、欺诈而转移占有不构成侵夺)2.请求权人须为占有被剥夺的占有人
无论其为有权占有人还是无权占有人、亦无论其为直接占有人还是间接占有人 3.被请求人为占有的侵夺人及其继受人
须主张占有回复请求权之时,侵夺人仍为占有人(直接占有或间接占有均可)对侵夺人的概括继受人,无论其为善意还是恶意,均可对其主张占有回复请求权 对于侵夺人的特定继受人,若其为善意特定继受人,不得对其行使占有回复请求权 4.自侵夺之日起1年内行使(交互侵夺)
(二)占有妨害排除请求权
(三)占有妨害防止请求权
七、占有的取得和消灭
(一)直接占有消灭 丧失管领力;占有物灭失
(二)间接占有消灭 直接占有人丧失占有;直接占有人表示不承认间接占有;返还请求权消灭
第二章:物权与物
一、物的分类
(一)重要成分与非重要成分——“有利分离原则”
1.非经毁损或者变更其性质,不能分离者,为该物的重要成分。物的重要成分与该物具有相同的物权归属。一个物的非重要成分则可以越出该物之外,成为另一个物权的客体
2.。物的成分(重要成分或者非重要成分),分离后就不再是成分,而是一个独立的物,可以成为物权的客体。天然孳息属于原物所有人或者用益物权人;非天然孳息由所从分离之物的所有人享有所有权(少数是无主动产——河滩的石头)
(二)主物与从物
1.主物,指为从物所辅助之物。从物,不是主物的成分,经常帮助主物发挥经济效用,而与主物同属一人的物。(与主物具有一定程度的场所上之结合关系)
2.除非当事人另有约定,只要主物的所有权发生移转,应认定从物的所有权随同移转 3.除非另有约定,主物上成立抵押权、质权或留置权的,其效力有条件地及于从物
(1)在抵押权设立“之前”,抵押人已经取得所有权的抵押物之从物,为抵押权的客体;抵押权 设定“之后”抵押人才取得所有权的抵押物之从物,不属于抵押权的客体
(2)主物上成立质权的,若从物已经交付质权人占有,该从物亦为质权的客体;若从物未交付质权人占有,该从物并非质权的客体
(3)债权人同时留置主物与从物,则债权人对从物享有留置权;若债权人仅留置主物而未留置从物的,债权人对从物不享有留置权
(三)原物与孳息
1.孳息必须与原物分离,与原物分离前为原物的成分,不属于孳息 2.天然孳息收取必须不对原物构成根本性破坏
3.法定孳息应该“不使用原本的对价”,例如:租金、利息、彩票中奖。购买股票取得的股息,不属于法定孳息;转租差价不是孳息
4.天然孳息归属:按照当事人的约定;没有约定的由所有权人取得;既有所有权人,又有用益物权人的,由用益物权人取得。孳`急的所有权
5.法定孳息归属:按照当事人的约定;没有约定的按照交易习惯确定
6.注意:抵押权人(于抵押物被人民法院扣押后)、质权人、留置权人(在质押期间、留置期间)有权收取孳息,但并非直接取得 7.婚前财产在婚姻关系存续期间产生的孳息和自然增值仍为夫妻个人财产
三、物权的优先效力
(一)物权对债权的优先效力——例外
1.承包人的优先受偿权(工程价款债权)优先于在建设工程上设立的抵押权,还优先于尚未支付一定比例购房款的业主的所有权。
2.船舶优先权先于船舶留置权受偿,船舶抵押权后于船舶留置权受偿
(二)物权对物权的优先效力(P152-P153)1.留置权、抵押权、质权之间
(1)先设立质权或者抵押权,后成立留置权。则留置权优先于质权、抵押权
(2)先成立留置权,后设立质权或者抵押权。分两种情况:(a)留置权成立后,若动产的所有人以自己的名义再设立的质权、抵押权,则先成立的留置权优先于后设立的质权、抵押权;(b)留置权成立后,若留置权人以自己的名义设立质权、抵押权,则后设立的质权、抵押权优先于先成立的留置权 2.质权与抵押权之间
(1)先设立抵押权,后设立质权。(a)若抵押权已经登记,则抵押权优先于质权;(b)若抵押权未登记,且后来的质权人为善意,则质权优先于未登记的抵押权
(2)先设立质权,后设立抵押权。无论后设立的抵押权是否登记,质权均优先于后设立的抵押权 3.抵押权之间(不动产上只存在登记过的抵押权,动产上的抵押权不一定都登记了)
(1)同一不动产上并存数个抵押权的,其抵押权的顺位是:先登记的优先于后登记的。同一天登记。顺位相同,按照债权比例清偿
(2)同一动产上并存数个抵押权的,其抵押权的顺位是:登记过的优先于未登记的。登记过的有两个以上的,先登记的优先于后登记的,同一天登记的顺位相同。没有登记的有两个以上的,顺位相同,按照债权比例清偿
四、物权请求权
(一)特点
1.物权未遭受侵害时,不存在物权请求权 2.内容是行为请求权
3.权不是债权请求权,同时是独立于物权之外的独立的请求权 4.缺乏规定时,可以类推适用法律关于债权的规定 5.物权请求权不能与物权分离而单独存在、转让 6.不要求过错,不要求有损失,不适用时效
(二)返还原物请求权 1.构成要件
(1)请求权人:物权人(该物权必须是包含占有权能的物权,所以抵押权人不享有返还原物请求权)(2)被请求权人:现时的无权占有人(3)效力:返还原物和孳息
(4)注意:占有物消灭就不存在原物返还请求权了
买卖不破租赁不适用于非法转租和擅自出租他人之物
赃物和遗失物原则上不存在善意取得,留置权是个例外
(三)排除妨害请求权 1.构成要件
(1)请求权人:物权人
(2)被请求权人:行为妨害人与状态妨害人
(四)消除危险请求权
五、物权法定原则——种类、内容、效力、公示方法
第三章:物权变动
一、物权变动的分类
(一)原始取得与继受取得 1.原始取得:标的物上原有负担消灭
2.继受取得:创设的继受取得只能设定他物权,所有权不能通过创设取得
(二)基于法律行为的物权变动与非基于法律行为的物权变动
1.基于法律行为的物权变动特点(继承、善意取得、取得孳息、添附等)
(1)法律行为必须有效:法律行为不成立、无效或者被撤销的,即使动产已经交付或 者不动产已经办理了登记手续,仍不能发生物权变动。(2)原则上必须公示:完成登记或者交付
2.非基于法律行为的物权变动(继承、善意取得、取得孳息、添附等)(1)不以法律行为生效为要件(2)不需要公示
二、基于法律行为的物权变动的区分原则
未交付、未登记的,不影响法律行为的生效
法律行为不成立、无效、被撤销的,不可能发生物权变动的效果
三、基于法律行为的不动产物权变动
(一)原则:生效的法律行为+处分权+登记=物权变动
1.适用范围:不动产抵押权设立、基于设立公司协议的不动产出资、建设用地使用权的出让与转让、不动产的物权抛弃、不动产赠与和买卖
2.物权变动的时间点是登记到不动产登记簿之日
(二)例外:不需要登记 1.土地承包经营权的设立与转让
(1)土地承包经营合同生效,土地承包经营权设立,无须登记。而且已经设立的土地承包经营权,即使未登记,也可对抗本集体经济组织的其他成员
(2)土地承包经营权设立后,土地承包经营权人转让土地承包经营权的,无须办理移转登记,自转让合同生效时,受让人取得土地承包经营权。但是,若未办理移转登记,受让人取得的土地承包经营权不能对抗善意第三人 2.地役权的设立与转让
(1)设立地役权的合同生效,地役权设立,无须登记。但未经登记的地役权不能对抗取得供役地不动产权利的善意受让人
(2)地役权人转让地役权的,自让与合同生效,无须登记,受让人取得地役权。但受让人未登记的,不能对抗取得供役地不动产权利的善意受让人
四、基于法律行为的动产物权变动
(一)原则:生效的法律行为+处分权+交付(或放弃占有)= 物权变动
1.适用范围:动产质权设立、部分权利质权设立、基于设立公司协议的动产出资、动产的物权抛弃、动产赠与和买卖 2.注意
(1)买卖(赠与)船舶、航空器、机动车的,自交付时所有权移转,未交付的(即使已经办理了过户登记),不发生所有权变动的效果
(2)用汇票、支票、本票、公司债券这四种有价证券设立权利质权的,自出质人将权利凭证交付债权人时,质权设立,但是若权利凭证未背书“质押”字样,已经设立的权利质权不能对抗善意第三人
(二)例外
1.以登记为物权变动生效要件 2.合同生效即发生物权变动,不要求交付或者登记,但未经登记不得对抗善意第三人(1)动产抵押(2)动产浮动抵押
(三)交付
1.构成:转移占有;具有交付的合意 2.现实交付:受让人取得直接占有
经由占有辅助人交付、为经由被指令人为交付、作经由占有媒介关系而为交付
(1)动产买卖,不需要运输:出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的,出卖人应当在该地点交付标的物;不知道标的物在某一地点的,应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物(2)动产买卖,需要运输,约定地点:目的地交货;指定地点货交承运人(3)动产买卖,需要运输,没有约定地点:货交第一承运人 PS:需要运输——约定代办托运,运输者不隶属于任何一方 3.简易交付
指动产物权的受让人已经直接占有该动产,在让与人与受让人就移转动产所有权或设立动产质权达成合意时,即视为已经完成交付 4.指示交付
(1)指让与人的动产被他人直接占有期间,让与人与受让人合意移转动产所有权或设立动产质权,且合意对受让人移转让与人对动产直接占有人的返还请求权
(2)在动产买卖、动产赠与、动产质押中,以指示交付方式完成交付的,自指示交付的合意生效时发生物权变动,但是物权变动的通知到达直接占有人之前,已经发生的物权变动对直接占有人不生效 5.占有改定
(1)指动产所有权的让与人与受让人通过达成两个合意的方式完成交付:受让人取得动产所有权的合意;让与人和受让人成立借用、保管、租赁、委托、承揽等债权合同的合意,依照该债权合同使受让人取得间接占有,以代现实交
付
(2)设立动产质权、权利质权时,若采用占有改定方式交付,不发生物权变动的效果,质权未设立
(3)让与人实施无权处分,且以占有改定方式完成交付的,不发生善意取得的效果,受让人不能善意取得动产所有权或动产质权
(四)动产多重买卖中的所有权转变规则 1.一般动产:交付;支付价款;成立在先 2.特殊动产:交付;登记;成立在先
五、不基于法律行为的物权变动——不需要登记、交付,物权就发生变动
(一)情形
1.法律文书或者征收决定
生效法律文书仅限于形成判决,不包括给付判决和确认判决(主要是行使形成诉权而形成的判决)2.继承、遗赠 3.合法建造、拆除房屋
(二)登记的效力
1.未经登记不得处分,处分的不发生物权效力,但是处分合同的效力不因此受影响 2.处分指旨在发生物权变动的法律行为,不包括出租。未经宣示登记订立的租赁合同有效
六、添附、先占(一)附合
1.动产与不动产附合:动产所有权因附合而消灭;不动产所有权人取得附合物的所有权
2.动产与动产附合:原动产所有人按照附合时各自动产的价值按份共有附合物的所有权;如果附合的动产中,有可视为主物的,则由该主物的所有权人取得附合物的所有权,另一动产的所有权因此消灭
(二)混合
各动产所有人原则上按照混合时各自原物的价值共有混合物的所有权。被混合的动产有可被视为主物的,由该主物的所有人取得混合物的所有权
(三)加工
加工物的所有权归原材料的所有人;如果因所增加的价值明显超过了原材料的价值,加工物的所有权归加工人,但加工人具有恶意的除外;前述规则不适用于加工承揽合
(四)添附与担保物的物上代位性
(五)先占
1.先占的客体须为无主动产,遗失物不是无主物 2.先占人须以所有的意思占有
3.不得违反法律、法规的禁止性规定,不与他人先取特权冲突
七、更正登记、异议登记、预告登记
(一)更正登记(不动产登记簿错误、申请人是权利人或利害关系人;名义人书面同意或确有证据)
(二)异议登记(未能更正时利害关系人申请,申请时即应该办理)1.阻碍善意取得的发生
2.申请人在异议登记之日起15日内不起诉,异议登记失效。须注意:此时异议登记是自动失去效力,即异议登记失效后,即使没有被涂销,也不再发生阻碍善意取得的效果
3.若登记名义人为真正的物权人,真正物权人之处分行为在法律上不受异议登记的影响
(三)预告登记
1.若办理了旨在移转所有权合同的预告登记,未经预告登记权利人的同意,出卖、赠与、抵押该不动产的,不发生物权效力
2.若办理了抵押合同的预告登记,未经预告登记权利人的同意,抵押该不动产的,仍可发生抵押权设立的效果,只是顺位靠后
3.预告登记在下列两种情形下自动失效,即使没有涂销预告登记,预告登记亦不再具有前述效力:① 债权消灭 ②自能够进行不动产登记之日起的3个月内未申请本登记
第四章:所有权
一、建筑物区分所有权
(一)专有权
业主将住宅改为经营性用房的,应经有利害关系的业主同意。即指本栋建筑物内的所有其他业主。建筑区划内,本栋建筑物之外的业主,主张自己属于有利害关系的业主的,应当证明可能受到不利影响。
(二)共有权
(三)管理权
1.业主大会与业主委员会(一般不作为诉讼主体、业主的决议撤销请求权)2.业主大会表决规则
(1)决定下列事项,应当经专有部分占建筑物总面积2/3以上的业主且占总人数2/3以上的业主同意(包括本数,达到2/3即可)(双绝对多数决):筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金;改建、重建建筑物及其附属设施(2)决定下列事项,应当经专有部分占建筑物总面积50%以上的业主且占总人数50%以上的业主同意(必须超过50%):改变共有部分用途;利用共有部分从事营利性活动;处分共同部分;制定修改业主大会议事规则;制定修改建筑物及其附属设施的管理规约;选举业委会和更换业委会成员;选聘或解聘物业及其他管理人;其他 3.业主与业主人数确定
(1)业主:依照不动产登记取得专有部分所有权的人;通过合法建造、继承、受遗赠、法院判决取得专有部分所有权,尚未办理宣示登记的人;与建设单位签订买卖、赠与等合同,已经交付房屋,尚未办理过户登记的人。(2)业主人数:一个专有部分按一人计算。但建设单位尚未出售和虽已出售但尚未交付的部分,以及同一买受人拥有一个以上专有部分的,按一人计算。
二、共有(一)共有的类型 1.按份共有
(1)按份共有中的份额是抽象的,是所有权的份额,而不是共有物的份额。共有人的应有份额抽象地及于共有物的整体,而非具体地及于共有物的部分
(2)按份共有人对共有的不动产或者动产享有的份额,没有约定或者约定不明确的,按照出资额确定;不能确定出资额的,视为等额享有
(3)共有人共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有,或者约定不明确的,除共有人具有家庭关系等外,视为按份共有 2.共同共有
(1)共同共有的特点有二:有家庭、夫妻等共同关系;共有人不分份额地分享一个所有权(2)类型:家庭、夫妻、遗产分割前、无效和被撤销婚姻同居期间
(二)共有物的管理与处分 1.共有物的处分(包括重大修缮)
(1)有约定的按约定,没有约定时,按份共有采绝对多数决原则,须经占份额2/3以上的按份共有人同(只讲份额不讲人数。“以上”包括本数);共同共有采一致决原则,须经全体共同共有人同意(2)处分例外:夫妻“钥匙权”
(3)按份共有人对其份额享有独立的所有权,按份共有人对自己份额的处分(如转让、设立抵押权)无须其他按份
共有人同意
2.共有物的收益——约定优先
按份共有人超出其份额对共有物占有、使用、收益,对其他共有人构成不当得利 3.共有物的保存
无论按份共有或共同共有,共有人可以不经其他共有人的事先同意而“单独为之”(回赎、中断时效、保全变卖、简易修缮)
(三)因共有物所生之债的对内、对外效力
1.在对外关系上,共有人享有连带债权、承担连带债务,但法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外
2.内部关系上,除共有人另有约定外,按份共有人按照份额享有债权、承担债务,共同共有人共同享有债权、承担债务。偿还债务超过自己应当承担份额的按份共有人,有权向其他共有人追偿
(四)共有物分割 1.分割请求权的行使
(1)共有物分割请求权,属于形成权,终止共同关系,无须其他共有人同意
(2)约定在一定期限内不得分割共有物的,各共有人均不得行使分割请求权。但有例外:共有人有“重大理由”需要分割的,仍有权请求分割。“重大理由”:对共有物的处分持不同意见的“少数派共有人”;家人病重急需用钱,共有人除共有财产外别无其他财产。
(3)未约定在一定期限内不得分割共有物的,按份共有人可以随时请求分割。共同共有人在共有的基础丧失或者有重大理由需要分割时可以请求分割。
2.分割方式:协商;实物分割;变价作价
3.共有人分割所得的财产具有权利或者质量瑕疵的,其他共有人应当分担损失。
(五)共有人的优先购买权 1.按份共有人的优先购买权
(1)要件:向第三人转让;同等条件;合理期限(2)若有两个以上按份共有人主张优先购买权,由转让者决定(3)按份共有人的优先购买权优先于房屋承租人的优先购买权 2.共同共有人的优先购买权
在共同共有财产分割后,原共同共有人出卖分得的财产时,如果出卖的财产与其他原共有人分得的财产属于“一个整体”或者“配套使用”的,其他原共有人可以主张优先购买权
第五章:善意取得与拾得遗失物
一、善意取得
(一)概述
1.盗赃、遗失物等原则上不适用善意取得
2.债权不存在善意取得,股权和票据权利可以善意取得(名义股东处分行为;股权二卖)
(二)不动产所有权善意取得要件 1.不动产登记簿出现权属登记错误
2.不动产登记名义人以自己的名义实施了无权处分 3.第三人受让时为善意
PS:不动产登记簿上有异议登记(15天未起诉的除外)、预告登记、抵押登记,第三人不得主张为善意 4.第三人以合理价格受让(包括互易、抵债)5.办理了过户登记
(三)动产所有权善意取得要件
1.须为占有委托物。即无权处分人基于所有权人的意思取得占有 PS:下列动产不适用善意取得
(1)占有脱离物,如遗失物、盗赃(因欺诈、胁迫而移转占有的动产即使属于赃物,也不属于盗 赃,可适用善意取得)(2)货币(3)禁止流通物
2.动产占有人(直接占有或者接间接占有)实施无权处分 3.第三人受让时善意 4.合理的价格受让
5.完成交付(不可以是占有改定)
(四)担保物权的善意取得
1.善意取得质权、抵押权,不要求“以合理的价格受让”
2.不动产抵押权的善意取得以办理抵押登记为构成要件;动产抵押权的善意取得并不以“登记”或者“交付”为构成要件
3.占有改定不能设置动产质权
4.留置权的善意取得不以无权处分为前提
(五)占有脱离物原则上不可以善意取得 物权法107:
所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的,权利人有权向无处分权人请求损害赔偿,或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原物,但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的,权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后,有权向无处分权人追偿。PS:无价记名证券不适用107条
占有脱离物可以善意取得留置权和当铺质权
(六)善意取得的法律效果 物权法108:
善意受让人取得动产后,该动产上的原有权利消灭,但善意受让人在受让时知道或者应当知道该权利的除外。
二、拾得遗失物
(一)拾得人的义务 1.返还原物和孳息
2.通知领取,送交机关——可以成立无因管理
3.妥善保管——如果没有侵占行为,一般过失不承担赔偿责任(二)拾得人的权利——没有侵占 1.必要费用返还
2.如果有悬赏广告可以要求获得报酬,但是若权利人不按照悬赏广告的承诺履行义务,拾得人无权留置遗失物
第六章:地役权
一、地役权的取得 1.地役权的设立
(1)地役权自地役权合同生效时设立,不需登记;但未经登记不能对抗取得供役地权利的善意第三人
(2)土地上已设立土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权等权利的,未经用益物权人同意,需役地或者供役地的土地所有权人不得设立地役权
(3)约定的地役权期限不得超过需役地和供役地上的土地承包经营权、建设用地使用权的剩余期限 2.地役权合同法定解除
在下列两种情况下,供役地权利人享有法定解除权,地役权合同一经解除,地役权消灭:(1)地役权人滥用地役权的
(2)地役权人未按照约定支付到期费用,在合理期限内经两次催告后仍未支付的 3.法定取得与负担
物权法162:
土地所有权人享有地役权或者负担地役权的,设立土地承包经营权、宅基地使用权时,该土地承包经营权人、宅基地使用权人继续享有或者负担已设立的地役权。
二、地役权的从属性
不可单独转让、单独抵押;随同转让;丧失其他权利随同丧失
三、地役权的不可分性
地役权及于需役地的全部,也及于供役地的全部,不因需役地或者供役地的分割(部分转让)而受影响
第七章:担保物权一般概述
一、担保物权特性
(一)从属性
债杈转让时,除非让与人和受让人另有约定,或者债权人与受保人另有约定,或者法律另有规定,担保物权随同债权转让给受让人
(二)物上代位性
(三)不可分性
二、禁止流质
当铺质权的流质契约有效,当铺质权人也只能就典当物受偿
三、免责的债务承担和担保责任的承担 物权法175:
第三人提供担保,未经其书面同意,债权人允许债务人转移全部或者部分债务的,担保人不再承担相应的担保责任。
四、混合担保 物权法176:
被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确,债务人自己提供物的担保的,债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的,债权人可以就物的担保实现债权,也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后,有权向债务人追偿。
物权法194第二款:
债务人以自己的财产设定抵押,抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的,其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任,但其他担保人承诺仍然提供担保的除外
物权法218:
质权人可以放弃质权。债务人以自己的财产出质,质权人放弃该质权的,其他担保人在质权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任,但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。
1.约定优先。可以共同或分别与债权人约定抵押人、质押人、保证人承担担保责任的顺序与份额
2.没有约定的,债权人应先就债务人自已提供的抵押或质押行使权利,提供担保的第三人享有先诉抗辩权。债权人放弃对债务人的抵押权、质权,提供担保的第三人可以在债权人丧失优先受偿权益的范围内免责;债权人放弃对某一个提供担保的第三人所享有的的抵押权、质权,承担担保责任的第三人可以在其应当承担的责任限额之内免除保证责任
3.因无债务人自己提供的物保(或者债务人提供的物保已经行使完毕),丙、丁的地位是平等的,债权人有权请求任意一个提供担保的第三人承担担保责任
4.第三人的追偿权没有顺序限制,可全额向债务人追偿,也可径行按照内部的份额比例向其他提供担保者追偿
五、共同抵押
(一)类型:按份共同抵押;连带共同抵押
(二)连带共同抵押与混合担保
1.债权人行使权利没有顺序限制,即使债权人尚未对债务人的财产行使抵押权,亦可对第三人的财产行使抵押权;混合担保中,债权人应先对债务人提供的物保行使抵押权或者质权 2.但是二者中承担担保责任的第三人都可以追偿权没有顺序限制
3.连带共同保证与二者的区别表现在,承担了保证责任的保证人,其追偿权有顺序限制,应先向债务人全额追偿,不能追唱的部分按照内部比例向其他连带共同保证人追偿
(三)共同抵押权的追偿权行使
按份共同抵押不存在追偿;连带共同抵押追偿顺序无限制
第八章:抵押权
一、抵押权的设立 1.不动产抵押权的设立
(1)设立要求:合同有效+处分权+登记(2)客体:
2.动产抵押权的设立——合同有效+处分权,不登记不对抗 3.禁止抵押的财产
4.先抵押后查封不影响抵押权的实现
二、抵押权中“房地一体” 物权法182:
以建筑物抵押的,该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的,该土地上的建筑物一并抵押。
抵押人未依照前款规定一并抵押的,未抵押的财产视为一并抵押。物权法200:
建设用地使用权抵押后,该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。该建设用地使用权实现抵押权时,应当将该土地上新增的建筑物与建设用地使用权一并处分,但新增建筑物所得的价款,抵押权人无权优先受偿。物权法183:
乡镇、村企业的建设用地使用权不得单独抵押。以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的,其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。物权法203:
以乡镇、村企业的厂房等建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押的,实现抵押权后,未经法定程序,不得改变土地所有权的性质和土地用途。
四、抵押权的实现与买卖不破租赁
第三篇:2015年厚大民法钟秀勇159题
2015年厚大民法159题
1.材料①:花果山大学法学院的孙某在学校西门外的甲酒店吃“毕业散伙饭”时,私自带走甲酒店的精美菜单作纪念。十年后,良心不安,孙某回校参加“正部级毕业生高峰论坛”时,将该菜单带回,秘密置于甲酒店的餐桌上(因十年来甲酒店的菜单样式维持原有风格,甲酒店不知其事)。材料②:当晚,初次到甲酒店吃饭的乙,见该菜单,惊喜于菜美价廉,遂点了一份 “龙虾、鲍鱼、海参三结义”的高级套餐。结账时,甲、乙为就餐费发生争议(按甲所见的旧菜单,该套餐的价格为200元;按甲酒店当下的新菜单,该套餐的价格为800元)。问题:就甲、乙间的餐饮合同,下列表述正确的是:()
A.甲、乙间成立价款为200元的餐饮合同
B.甲、乙间成立价款为800元的餐饮合同
C.甲酒店有权撤销该餐饮合同
D.乙有权撤销该餐饮合同
【考点】意思表示的解释
【答案】AC
2.下列假设的案件中,若甲起诉乙主张损害赔偿请求权,法院应予支持的是:()
A.乙火锅店未及时清理餐厅地面上的油污,到乙店借用厕所的甲因地面的油污跌倒,甲佩戴的价值8万元的玉镯摔碎
B.乙砍伐自留地的大树时操作不慎,大树倒下时砸坏甲的屋顶。半个小时后,甲的房屋因地震倒塌
C.乙旅行社的导游因疏忽未告知参与蹦极项目的注意事项,随团的游客甲于蹦极时因心脏病突发死亡
D.乙驾车不慎撞死流浪汉丙,因查找不到丙的近亲属,事故发生地的甲民政局欲代死者丙的近亲属主张权利
【考点】安全保障义务、因果关系、不作为侵权、机动车道路交通事故责任
【答案】ABC
3.下列情形,乙(或者乙的继承人)有权请求甲承担损害赔偿责任的是:()
A.甲、乙系夫妻,因感情问题发生争吵,情绪激动的妻子乙打开客厅窗户欲跳楼自杀,丈夫甲不加劝阻,继续争吵15分钟后,乙跳楼身亡
B.甲商店将购进的100箱啤酒暂时堆放在人行道上,正在往店内搬运时,下夜班快速骑行的乙不慎撞在啤酒箱上遭受重伤
C.乙服毒后昏迷不醒,被送往甲医院救治,甲医院的医生因疏忽大意当成中暑治疗,乙因中毒死亡。后经鉴定,因乙中毒太深,即使甲医院诊断正确,也无力回天
D.为毒杀乙的耕牛,趁乙家中无人,甲于5月1日在该牛的饲料中投入足量的“肝肠寸断散”,三天后该牛必定死亡。5月1日当晚,因邻居丙燃放的鞭炮引燃乙的牛棚,中毒的牛被大火烧死
【考点】纯粹经济损失;因果关系;离婚损害赔偿请求权
【答案】AB
4.丈夫甲与妻子乙携带3岁的独子丙旅游途中,甲、乙、丙均因车祸死亡,但不能确定死亡的先后顺序。甲唯一的亲人为哥哥A,乙唯一的亲人为姐姐B。经查:①甲生前以自
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己为被保险人投保意外死亡险,指定受益人为乙,保险金100万元。②甲有婚前房屋一套;乙有婚前汽车一辆。③丙所有的压岁钱6万元。对此,下列表述错误的是:()
A.甲的房屋由A继承
B.乙的汽车由B继承
C.丙的6万元均由A继承
D.丙的6万元由B继承3万元
E.100万元保险金由B继承
F.100万元保险金由A继承
【考点】死亡推定
【答案】CE
5.“薄晓”是一家奶制品公司。“薄晓”公司的工作人员实施的下列行为中,“薄晓”公司无须对丁承担责任的是哪一个?()
A.总经理甲超越权限以“薄晓”的名义与不知情的丁订立的价值2000万元的鲜奶买卖合同
B.总经理甲超越经营范围以“薄晓”的名义与知情的丁订立的价值2000万元的唐三彩买卖合同
C.业务经理乙超越权限以“薄晓”的名义与知情的丁订立的价值2000万元的面粉买卖合同
D.业务副经理丙违反单位的规定陪同“薄晓”的客户自驾旅游途中,因丙酒后驾驶发生交通事故撞伤丁
【考点】法人
【答案】C
6.经有关部门批准,甲出资5000万元设立了名为“贰基金”的基金会法人,章程规定“贰基金”以经营所得利润每年资助成绩优异的100名农村留守的小学生。章程还规定甲的妻子乙担任理事长,甲、乙任理事。后乙决定将5000万元全部投入股市购买房地产股,年获利6000万元。关于“贰基金”的法律属性,下列表述错误有:()
A.“贰基金”为公益法人
B.“贰基金”属于财团法人
C.“贰基金”属于社会团体法人
D.“贰基金”属于营利法人
E.乙系“贰基金”的法定代表人
F.甲、乙系“贰基金”的成员
【考点】法人
【答案】DF
7.丙、丁签订的买卖合同约定:“丁出售给丙汽车一辆,价值25万元,交付日期为2014年3月1日。”甲欠乙20万元(2014年12月1日到期),为了担保甲对乙的20万元债务,2013年12月1日,丙、乙达成协议:“丙将其基于汽车买卖合同对丁享有的债权为乙设立质权。”2013年12月5日,丙将设立质权一事通知了丁。对此,下列表述正确的是:()
A.2013年12月1日乙的质权设立
B.2013年12月5日乙的质权设立
C.2014年3月1日,丙有权请求丁将汽车交付给自己
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D.2014年3月1日,乙有权请求丁将汽车交付给自己
【考点】债权质权
【答案】AD
8.孙大娃被招为上门女婿(入赘)与宋翠花结婚,婚后生子宋二娃。宋二娃与孔菜花结婚后生子宋三娃,宋三娃2岁时父亲因拐卖被判20年有期徒刑,孔菜花无力抚养幼子,宋三娃由独身的表叔蒋公英抚养成人。三娃暗恋本村的第一个大学生邻家女孩木子美。宋三娃20岁时向公安机关提出变更姓名的申请。下列假设的四个申请中,公安机关可以准许的是:()
A.随祖父孙大娃姓,更名为“孙立德”
B.随母亲孔菜花姓,更名为“孔立功”
C.随表叔蒋公英姓,更名为“蒋中正”
D.随邻居木子美姓,更名为“木立言”
【考点】姓名权
【答案】AB
9.女车模乙在“优衣库”试衣间试穿内衣时,甲强行与乙发生性关系,并对整个过程自拍录像(可清晰辨别乙的面部特征)。后甲将录像传至微信朋友圈炫耀。乙因此诉至法院,下列关于乙有权请求甲承担之民事责任的表述中,正确的是:()
A.乙有权请求甲承担侵犯性自主权的责任
B.乙有权请求甲承担侵犯身体权的责任
C.乙有权请求甲承担侵犯肖像权的责任
D.乙有权请求甲承担侵犯隐私权的责任
【考点】人格权法定、身体权、肖像权、隐私权
【答案】D
10.甲(15岁)在乙经营的车行购买了一辆价值50万元的跑车,乙向甲交付了汽车,但甲一直未支付价款。后甲、乙因购车款发生争执,甲动手将乙打伤。对此,下列表述错误的有哪些?()
A.甲的父母对该汽车买卖合同的追认是行使形成权的行为
B.针对乙的付款请求,若甲主张自己为限制民事行为能力人而无付款义务,甲的主张属于行使抗辩权的行为
C.甲对其父母对该汽车买卖合同的追认享有期待权
D.乙请求甲对自己遭受的人身损害承担赔偿责任是行使人身权的行为
【考点】民事权利的分类
【答案】BCD
11.甲乙订立的赠与合同约定:“若乙通过司法考试,甲将一辆去年购买的BMW汽车赠与乙。”甲、乙为该赠与合同办理了公证。一个月后,甲将该BMW汽车出卖给不知情的丙,向丙交付了汽车,但未给丙办理过户登记。三个月后,乙通过司法考试。关于甲、乙、丙间的关系,下列表述正确的是:()
A.乙有权请求甲交付该BMW汽车
B.乙有权请求甲承担赔偿责任
C.乙有权请求丙交付该BMW汽车
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D.乙有权请求丙承担赔偿责任
【考点】附条件利益的保护
【答案】B
12.下列关于甲、乙间合同的表述正确的是:()
A.甲每月初向乙批发一种服装,约定每月底结算货款,未售出者退还甲。甲、乙的买卖合同附生效条件
B.2020年4月1日,甲、乙约定:“张家口举办冬奥会开幕式前一周将一套房屋借给乙住30天。”甲、乙的借用合同为附期限的合同
C.甲与14岁的乙约定:“乙成年时,甲赠与乙BMW汽车一辆。”甲、乙的赠与合同为附期限的合同
D.甲、乙约定:“甲赠与乙2万元,其中1万元须用于支付司法考试辅导班的费用。”甲、乙的赠与合同为附条件的合同
【考点】附条件的合同、附期限的合同
【答案】A
13.下列关于附条件、附期限法律行为的表述,正确的是:()
A.甲、乙签订中外合作勘探开采自然资源合同,约定:“本合同自有关机关批准时生效。”该合同为附生效条件的合同。
B.甲、乙签订的买卖合同约定:“甲于2009年3月1日开始负有交付买卖标的物的义务,乙于2009年6月1日开始负有支付价款的义务。”该合同为附始期的合同。
C.甲、乙签订的赠与合同约定:“甲向乙赠与BMW汽车一辆。该合同自甲死亡时生效。”该合同属于附不确定期限的合同
D.甲、乙约定:“甲将一辆汽车出卖给乙,乙分期支付价款,但在乙支付全部价款前,甲保留汽车的所有权。”该买卖合同为附生效条件的合同
【考点】附条件、附期限的法律行为
【答案】C
14.下列乙的行为中,属于代理的是哪一个?()
A.甲出差一个月,委托邻居乙代为照看自己饲养的狗一个月
B.甲口述遗嘱内容,乙代书,丙、丁见证
C.甲(无民事行为能力人)被其配偶丙虐待,甲的父亲乙将自己变更为甲的监护人后,乙以甲的名义起诉与丙离婚
D.甲(限制民事行为能力人)与配偶丙的离婚诉讼中,甲因病不能出庭,甲亲笔书写决定与丙离婚意见后,甲的代理律师乙当庭宣读甲书写的离婚意见
【考点】代理
【答案】C
15.小甲父母离异后,小甲跟随母亲一起生活,其母亲经常出差,于是在出差时即将小甲托于小甲的姨妈照顾。某日午休时小甲在幼儿园与小朋友小乙打斗,恰逢幼儿园老师出去逛街没有及时制止,小甲用老师没有收回的玩具致小乙的眼睛失明。对于小甲对小乙造成的损害的赔偿,下列哪些说法是错误?()
A.应由小甲的母亲和父亲承担连带责任,因为他们是小甲的监护人
B.应由小甲的母亲承担民事责任,因为他是同小甲共同生活的监护人,小甲的姨妈承
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担连带责任
C.幼儿园应承担与其过错相应的赔偿责任
D.幼儿园负责照看小甲和小乙的老师应承担与其过错相应的赔偿责任
【考点】被监护人致人损害的责任
【答案】ABD
16.甲不知自己患有梦游症,某夜,甲梦游至乙家,将乙打伤,并将乙的手机带回自家。对此,下列表述正确的有哪些?()
A.乙无权要求甲对自己的人身损害适当补偿
B.乙有权要求甲对自己的人身损害适当补偿
C.甲虽无过错,乙也有权要求甲返还手机
D.因甲无过错,乙无权要求甲返还手机
【考点】公平责任
【答案】BC
17.关于民事权利的行使期间,下列表述错误的是:()
A.甲、乙离婚8年后,乙发现甲隐匿了价值400万元的夫妻共同财产。乙起诉请求重新分割被隐匿的夫妻共同财产的2年诉讼时效期间,从乙发现或者应当发现之次日起计算
B.甲饲养的小羊遗失,乙拾得后据为己有。甲应当自知道或者应当知道乙之日起2年请求乙返还小羊
C.甲将房屋出租给乙,乙未经甲同意擅自转租给丙,甲欲解除与乙的租赁合同。甲应自知道或者应当知道乙转租之日起3个月内行使解除权
D.甲向乙出售手机,未约定乙提出质量异议的期间。对于该手机的隐蔽质量瑕疵,乙应当自知道或者应当知道该隐蔽质量瑕疵之日起的2年内向甲提出异议
【考点】离婚时夫妻共同财产的分割、拾得遗失物、房屋的非法转租、买受人的检验通知义务
【答案】ABCD
18.关于诉讼时效,下列表述正确的是哪一个?()
A.甲过人行道时被驾车闯红灯的乙撞伤,乙事后逃逸,三年后才破案。甲对乙享有的人身损害赔偿请求的诉讼时效期间为1年,自甲受伤之日起起算
B.甲、乙离婚5年后,甲发现乙隐匿了不少夫妻共同财产,甲仍有权向法院起诉请求重新分割被乙隐匿的夫妻共同财产,但该请求的诉讼时效期间为自甲发现或者应当发现次日起两年
C.产品侵权,若不存在明示的质量保证期,最长诉讼时效期间为侵权行为发生之日起10年
D.甲向乙借款10万元,未约定还款期限,21年后,甲请求乙返还借款。甲请求乙还款的权利诉讼时效期间未经过
【考点】诉讼时效
【答案】D
19.甲系A公司股东。A公司设立后,甲(通过虚构债权债务关系将其出资转出的方式)抽逃出资100万元。甲将其中的50万元存入乙银行(到期后一直未取);甲用另外50万元购买了国债(到期后一直未兑付)。A公司成立后经批准公开发行公司债券,B公司购买了A
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公司的400万元债券(到期后A公司无力偿还)。下列四个请求,不受诉讼时效限制的是哪些?()
A.甲请求乙银行支付50万元存款本息
B.甲请求兑付50万元国债本息
C.A公司请求甲返还100万元出资
D.B公司请求甲在100万元本息范围内对A公司的债务承担补充责任
【考点】诉讼时效的客体
【答案】ABCD
20.甲、乙系夫妻,下列表述正确的是:
A.甲因车祸成为无民事行为能力人,乙长期对甲实施虐待,甲的父母可依法将自己变更为甲的法定代理人后,代理甲起诉离婚
B.甲、乙婚后购买了一套房屋,登记在甲名下,甲未经乙的同意,以自己的名义将该房屋以市场价格出卖给不知情的丙,并给丙办理过户登记。乙无须起诉离婚,可仅仅就甲出卖房屋的行为起诉甲,请求甲对自己承担损害赔偿责任
C.甲的父亲生病无钱医治,甲的兄弟姐妹商量后决定甲出1万元,但甲的妻子乙(夫妻财产由乙掌管)坚决不同意。甲无需起诉离婚,可仅起诉请求分割甲、乙的夫妻共同财产
D.甲、乙系表兄妹,结婚后一直感情不和,甲起诉离婚。根据《婚姻法》的相关规定,法院应当判决宣告甲、乙婚姻无效
【考点】离婚的代理;无效婚姻;夫妻共同财产的分割;离婚损害赔偿
【答案】ACD
21.某法院受理了一民事案件,原告为甲,被告为乙,甲诉请乙返还其占有的一部Canon高级相机。审理中已认定,乙并非自甲处取得相机的占有。假设在诉讼中出现下述四种诉讼状况,下列关于法院应如何认定事实的表述中正确的是:()
A.若乙主张自己为相机的所有权人,而甲不能提供证据反驳,法院应判决驳回甲的诉讼请求
B.若乙主张自己为相机的所有权人,而甲不能提供证据反驳,乙有权反诉请求法院作出自己为所有权人的确认判决
C.若经审理认定甲为相机所有权人,乙为无权占有人,并且认定相机因乙使用2年磨损、折旧,但甲不能证明乙为恶意、他主占有人,甲无权请求乙就相机的磨损、折旧承担赔偿责任
D.若经审理认定甲为相机所有权人,乙为无权占有人,并且认定乙在占有之初为相机支出修理费500元(非因乙的原因),若甲不能证明乙为恶意占有人,甲须补偿乙500元
【考点】占有推定
【答案】ACD
22.甲、乙(系甲远方姑表亲)各投资40万元盖了一栋四层的楼房,约定楼房盖好后二人共有。2012年6月1日房屋封顶,2012年11月1日装修完毕,2012年12月1日办理了初始登记(登记甲、乙二人共有)。搬家前,二人约定,甲住第一、二层,乙住第三、四层。2013年10月1日,乙打算将其居住的第三、四层出卖给丙,甲坚决反对。对此,下列表述正确的是哪一个?()
A.甲、乙于2012年11月1日取得房屋所有权
B.甲、乙于2012年12月1日取得房屋所有权
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C.未经甲同意,乙无权将第三、四层出卖给丙
D.无须甲同意,乙也有权将第三、四层出卖给丙
【考点】共有
【答案】C
23.方某将一辆SUV抵押给甲,担保50万元债权,但未办理抵押登记。此后,方某为该车配备了一个备胎。不久,方某又将该车质押给乙,担保55万元债权,方某向乙交付了SUV,但未交付备胎。后甲欲行使抵押权,乙欲行使质权,经评估SUV价值50万元,备胎价值5万元。对此,下列表述正确的是哪一个?()
A.甲有权对SUV优先受偿50万元
B.乙有权对SUV优先受偿50万元
C.甲有权对备胎优先受偿5万元
D.乙有权对备胎优先受偿5万元
【考点】主物与从物
【答案】B
24.甲的相机被乙盗窃,乙出租给不知情的丙,约定租期一年。租期内,甲知情后欲采取相应的法律措施,对此,下列表述正确的是:()
A.甲可对乙主张返还原物请求权
B.甲可对丙主张返还原物请求权
C.甲可对乙主张占有返还请求权
D.甲可对丙主张占有返还请求权
【考点】返还原物请求权、占有返还请求权
【答案】ABC
25.张某依次将其“东星”号游艇出卖给甲、乙、丙、丁。因张某不履行到期义务,四个买受人于2015年9月在同一法院起诉,请求张某履行合同义务,法院将四个案件合并审理。法庭查明:仅乙向甲支付了价款(支付日期为2015年3月1日);张某于2015年4月1日将游艇交付给丙;张某于2015年6月1日将游艇给丁办理了过户手续。关于甲、乙、丙、丁对张某享有的权利,下列表述正确的是:()
A.甲有权请求张某交付游艇
B.乙有权请求张某交付游艇
C.丙有权请求张某办理游艇的过户登记
D.丁有权请求张某交付游艇
【考点】特殊动产多重买卖
【答案】C
26.甲的一条狗走失,被乙拾得,乙将该狗作为己有饲养。丙从乙处盗走该狗后,随即谎称己有以3万元的市场价格出卖给不知情的丁。对此,下列表述正确的是哪一个?()
A.甲有权对乙行使返还原物请求权
B.甲有权对丁行使返还原物请求权
C.乙有权对丙行使占有返还请求权
D.乙有权对丁行使占有返还请求权
【考点】返还原物请求权;占有返还请求权
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【答案】B
27.甲与妻子乙经批准在建设用地上建造了一栋四层楼房。后生效的离婚判决判决该房屋归乙。后乙离家出走,隐居在南方某小镇,下落不明,不知情的丙(21岁,甲与乙的独子、乙唯一的继承人)申请宣告乙死亡后,丙继承了乙的全部遗产。丙继承后,将该房屋出卖丁,因丙不履行合同,丁起诉,法院作出丙败诉的生效判决。经查,该房屋从未办理任何登记手续;乙仍健在,未申请撤销死亡宣告判决,亦未对该房屋为任何处分。问:在当下,该房屋的所有权归谁?()
A.甲
B.乙
C.丙
D.丁
【考点】非基于法律行为的物权变动
【答案】C
28.甲将一相机(市价10万元)交给乙保管,乙擅自以11万元的价格将该相机以自己的名义出卖给不知情的丙并交付。一个月后,丙又以9万元的价格将该相机出卖给乙并交付。若甲对乙主张下列四个请求中的一个,法院应予支持的是哪些?()
A.甲可请求乙返还该相机
B.若甲可对乙主张侵权损害赔偿,可请求赔偿10万元
C.若甲对乙主张返还不当得利,只能请求返还10万元
D.若甲对乙主张无因管理,可请求乙返还11万元
【考点】善意取得;不当得利;无因管理;损害侵权损害赔偿
【答案】ABCD
29.王某为女儿出国留学,向甲借款30万元,并将一套房屋质押给甲,并交付了房屋。不久,王某向乙借款30万元,将该房屋为乙设立抵押权并办理了抵押登记。后来,王某又向丙借款30万元,双方约定如果王某届时不能还款,变卖房屋所得价款丙享有优先于他人受偿的权利。王某届时未能偿还甲、乙、丙的借款,房屋变卖得款60万元,此外王某无其他财产。问这60万元应当如何在甲、乙、丙之间分配?()
A.甲30万元、乙30万元、丙0万元
B.甲15万元、乙30万元、丙15万元
C.甲20万元、乙20万元、丙20万元
D.甲30万元、乙20万元、丙10万元
【考点】物权法定
【答案】B
30.为担保乙对丙的100万元债权。甲、乙于2009年3月1日达成协议,约定甲以己有的一辆汽车担保。约定的担保方式为:“①乙自约定之日起取得汽车所有权,甲自约定之日起继续占有使用该汽车。②丙对乙清偿100万元债务之时,乙对汽车的所有权消灭。③若丙不对乙履行到期债务,乙有权请求甲交付汽车。甲向乙交付汽车后,乙对丙的100万元债权消灭。”2009年9月1日,甲驾驶该车外出时,被丁追尾(丁负全责)。2010年4月1日,因丙不履行到期债务,乙请求甲按约交付该汽车。对此,下列表述错误的是:()
A.乙于2009年3月1日取得对甲汽车的所有权
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B.对于该车于2009年9月1日遭受的损害,乙有权丁承担损害赔偿责任
C.乙于2010年4月1日取得对甲汽车的所有权
D.2010年4月1日,乙有权请求甲交付汽车
【考点】物权法定、让与担保
【答案】ABCD
31.宗某将其一辆汽车抵押给甲,未办理抵押登记。后宗某又将该车质押给乙,向乙交付了汽车。后宗某又将该车抵押给丙,办理了抵押登记。后乙未经宗某同意,将该车为丁设立质权,乙向丁交付了汽车。若汽车变卖的价款不足以实现所有的担保物权,下列关于甲、乙、丙、丁担保物权实现顺位的四种排列中,正确的是哪一个?()
A.甲乙丙丁
B.乙丁丙甲
C.丙乙丁甲
D.丁乙丙甲
【考点】动产担保物权的竞合、转质
【答案】D
32.甲的轿车发生车祸后,甲窃取乙价值3000元的油漆用于涂刷该该轿车,甲还窃取丙一价值2000元的轮胎安装在该轿车上。后甲将该轿车以市价出卖给不知情的丁并交付。对此,下列表述错误的是:()
A.乙有权对甲主张油漆的返还原物请求权
B.乙有权对丁主张油漆的不当得利返还请求权
C.丙有权对甲主张轮胎的返还原物请求权
D.丙有权对丁主张轮胎的返还原物请求权
E.丙有权对丁主张轮胎的不当得利返还请求权
【考点】物的成分、返还原物请求权、不当得利
【答案】ABDE
33.5月1日,甲将一头怀孕的母牛出卖给乙,双方约定甲代为饲养2个月,母牛的所有权自该日移转,但没有对将来出生的小牛犊的所有权作出约定。5月15日,甲又将该母牛出卖给不知情的丙,双方约定母牛的所有权自该日移转给丙,但甲代为保管1个月。6月1日,该牛产下一只小牛犊。6月16日,甲将该母牛交给仍不知情的丙,但留下了小牛犊。对此下列表述正确的是:()
A.小牛犊的所有权归乙
B.小牛犊的所有权归丙
C.母牛的所有权归乙
D.母牛的所有权归丙
【考点】基于法律行为的动产物权变动;天然孳息
【答案】AD
34.甲将某房屋出卖给乙,交付了房屋但未办理过户登记。其后,甲见房价暴涨,为避免乙强制执行,甲与丙假装作成买卖,并将房屋登记于丙名下。下面表述中正确的是哪一个?
A.甲有权对乙主张返还原物请求权
B.丙有权对乙主张返还原物请求权
/ 42
C.乙有权请求甲给自己办理房屋的过户登记
D.乙有权请求丙给自己办理房屋的过户登记
【考点】区分原则、返还原物请求权、双方虚假行为
【答案】C
35.甲、乙结婚后,甲的父母出资100万元,乙的父母出资200万元购买了一套售价300万元的房屋,登记的在甲名下,未约定所有权归属。后因甲、丙、丁订立协议设立A公司,甲未经乙同意,谎称房屋为个人所有,以个人名义将该房屋作价300万元出资给不知情的A公司,并办理了过户登记。乙半年后得知情况,未起诉离婚,但起诉主张下列权利。对乙起诉主张的下列权利,法院不应支持的是:()
A.请求甲赔偿损失200万元
B.请求甲赔偿损失300万元
C.请求A公司对房屋承担返还原物的责任
D.请求A公司赔偿200万元
【考点】夫妻共同财产、房屋所有权的善意取得、离婚损害赔偿
【答案】ABCD
36.甲将一套房屋以300万元出卖给乙,未交付房屋,但办理了过户登记。乙尚未支付价款即于2013年3月1日死亡,乙的继承人为丙和丁,丙于2013年6月2日以书面形式向丁表示放弃继承。对此,下列表述正确的是:()
A.6月1日之前,甲有权请求丙支付300万元
B.6月1日之前,甲有权请求丁支付300万元
C.6月1日之前,丁有权对甲行使返还原物请求权
D.丁自6月2日起对房屋单独享有所有权
【考点】被继承人债务的清偿、返还原物请求权、继承权的放弃
【答案】AB
37.甲死亡后留下一套房,仅有的继承人大儿子乙和小儿子丙继承了该房屋。因甲未留下遗嘱,乙、丙约定该房屋暂时由乙居住,至于如何分割,以后再说。在乙居住期间,该房屋屋檐脱落,砸伤路过的行人丁。对此,下列表述正确的是哪一个?()
A.甲死亡后,乙、丙须将房屋登记到自己名下,才能取得房屋所有权
B.甲死亡两年后,丙才请求分割继承的房屋,乙可主张丙的继承权已过诉讼时效期间
C.若甲死亡后,遗产分割前,丙对乙表示放弃对房屋的继承权,则视为丙在甲死亡之时即不享有继承权
D.丁无权请求丙对自己遭受的损害承担赔偿责任
【考点】非基于法律行为的不动产物权变动;放弃继承权;共有
【答案】C
38.甲有三匹马,第一匹出租给乙(租期至2012年9月1日),第二匹借给丙,第三匹自己使用。2009年7月1日,甲、乙签订买卖合同,甲将这三匹马出卖给乙,约定由乙在丙的借用期届满后直接请求丙返还第二匹马,同时还约定甲借用第三匹马半年。对此,下列表述错误的是:()
A.乙于2009年7月1日取得第一匹马的所有权
B.甲、乙间对第一匹马的租赁合同于2009年7月1日消灭
/ 42
C.第二匹马的交付采用的是简易交付
D.乙于2009年7月1日取得第三匹马的所有权
【考点】混同;交付的类型
【答案】C
39.甲村为了灌溉A土地,与乙村签订了书面合同,约定甲村每年支付乙村1万元,甲村在乙村的B水库取水1千吨,合同期限为10年。双方办理了地役权登记手续。一年后,甲村将A地承包给丙,乙村将B水库承包给丁。后来,丙经过甲村的允许,将部分土地转包给戊,转包的土地需要灌溉。下列表述正确的是:()
A.丁无权禁止丙继续在B水库取水
B.丁有权禁止丙继续在B水库取水
C.丁有权禁止戊在B水库取水
D.丁无权禁止戊在B水库取水
【考点】地役权
【答案】AD
40.某公司购进一套价值1500万元的先进设备,为了支付设备款,该公司以该设备作抵押,分别于某月的1日、11日和21日向甲、乙、丙三家银行贷款,贷款的同时签订抵押合同,三家银行的贷款额均为500万元(无息贷款)。当月的25日,该公司应要求为丙银行办理了抵押登记,甲、乙银行未要求办理登记。后因该公司无力偿还三家银行的到期贷款,银行行使抵押权,拍卖抵押的设备仅得价款1200万元。甲、乙、丙银行应各自分得多少拍卖所得的价款?()
A.甲银行400万元、乙银行400万元、丙银行400万元
B.甲银行500万元、乙银行500万元、丙银行200万元
C.甲银行500万元、乙银行200万元、丙银行500万元
D.甲银行350万元、乙银行350万元、丙银行500万元
【考点】抵押权的顺位
【答案】D
41.甲欠乙10万元,为了担保这一债务,甲用自己价值20万元的汽车为乙设立了质权。乙因需向丙借款15万元,为了担保这15万元的借款,乙未经甲同意,在告诉丙自己是该车的质权人后,乙以该汽车为丙设立质权,并将汽车交付给丙。一年后,因甲未清偿对乙的债务,乙也未清偿对丙的债务,丙拍卖该汽车得款20万元。对此,下列表述正确的是:()
A.丙对拍卖汽车的价款有权优先受偿15万元
B.丙对拍卖汽车的价款有权优先受偿10万元
C.若汽车在丙处毁损灭失,无论乙是否具有过错,甲均有权请求乙承担赔偿责任
D.若汽车在丙处毁损灭失,仅在乙具有过错时,甲才有权请求乙承担赔偿责任
【考点】责任转质
【答案】BC
42.下列四种情形中,丙不能善意取得所有权的是:()
A.甲、乙等额按份共有一套房屋,登记在甲名下,乙知道后进行了异议登记(但未采取其他法律措施),乙异议登记后的第30天,甲谎称该房屋为自己所有,以市场价格出卖给不知情的丙,并给丙办理了过户登记
/ 42
B.甲遭受乙的欺诈(乙的欺诈已构成诈骗罪),将一清代花瓶以150万元的市场价格出卖给乙,乙受让花瓶后,又以200万元的价格出卖给善意的丙(不知乙欺诈的事实),并完成交付。此后,甲起诉撤销了甲、乙间的买卖合同
C.甲将一市值150万元的花瓶借给乙玩赏,乙爱面子,一直对外宣称该花瓶归自己所有。丙在乙处见到该花瓶后提出购买被乙拒绝,后乙遭丙胁迫,乙不得已,但仍谎称该花瓶归己所有,以自己的名义将该花瓶以200万元的价格出卖给不知情的丙,并交付。三个月后,乙起诉撤销了乙、丙间的买卖合同
D.甲委托哥们儿乙保管一把枪,乙缺钱,以自己的名义按市场价格将该枪出卖给不知情的丙并完成交付
【考点】善意取得
【答案】CD
43.张三先后向甲、乙、丙借款150万元、150万元、100万元,张三以自己的一套房屋依次给甲、乙、丙设立抵押权并办理了抵押登记。在下列四种假设的情况下,若因张三不能清偿对甲(150万元)、乙(150万元)、丙(100万元)的到期债务,抵押权人行使抵押权,拍卖该房屋共得款300万元。关于丙能分得的数额,下列表述正确的是哪些?()
A.假设甲、丙协议变更抵押权的顺位,办理了变更登记,但未经乙的书面同意,丙可分得100万元
B.假设甲对丙让与自己的顺位,办理了让与登记,丙可分得100万元
C.假设甲对丙抛弃自己的顺位,办理了抛弃登记,丙可分得60万元
D.假设甲对乙和丙抛弃自己的顺位,办理抛弃登记,丙可分得100万元
【考点】抵押权顺位的变更、抛弃与让与
【答案】ABCD
44.甲收藏的一个汉代玉佩丢失,被乙拾得。后乙以市价出卖给不知情的丙,丙交给丁古董店保管,丁交给最信任的雇员戊收藏。关于甲的权利,下列表述正确的有哪些?()
A.甲有权对乙行使返还原物请求权
B.甲有权对丙行使返还原物请求权
C.甲有权对丁行使返还原物请求权
D.甲有权对戊行使返还原物请求权
【考点】返还原物请求权
【答案】BC
45.甲公司欠乙修理厂15万元汽车配件款到期一直未还。后甲将借用的一辆(丙所有的)汽车送乙处修理(乙以为该车为甲所有),甲于2014年3月1日向乙支付全部修理费后取车,乙主张为担保15万元汽车配件款留置该车。2014年7月1日,乙将对甲的15万元债权让与丁,并将汽车交付丁占有。对此,下列表述正确的是哪一个?
A.2014年3月1日,乙对汽车享有留置权
B.2014年3月1日,乙对汽车不享有留置权
C.2014年7月1日,丁对汽车享有留置权
D.2014年7月1日,丁对汽车不享有留置权
【考点】商事留置权、留置权的善意取得
【答案】AD
/ 42
46.宗某将其房屋抵押给甲担保张某对甲负担的200万元债务,办理了抵押登记。宗某又将该房屋抵押给乙担保400万元债务,办理了抵押登记。抵押期间,宗某死亡,甲通过继承取得抵押房屋的所有权。后乙行使抵押权拍卖抵押的房屋得款300万元,此时,张某亦未履行对甲已到期一年的300万元债务。对此,下列说法正确的是:()
A.甲自宗某死亡时取得该房屋的所有权
B.对变卖房屋所得的400万元,甲无权主张优先受偿
C.对变卖房屋所得的400万元,甲有权主张按债权例优先受偿100万元
D.对变卖房屋所得的400万元,甲有权主张优先受偿200万元
【考点】抵押权的顺位、所有权人抵押权、非基于法律行为的不动产物权变动
【答案】AD
47.为担保甲欠乙的100万元债务,甲以价值50万元的汽车抵押担保,丙、丁各以价值100万元的汽车抵押担保。均未约定担保的份额与顺序。因甲不履行到期的100万元债务,乙仅对丙的汽车行使抵押权。下列说法正确的是:()
A.丙有权主张对甲的汽车担保的50万元无担保责任
B.丙有权主张对丁的汽车担保的份额无担保责任
C.丙承担担保责任后,在向甲追偿前,无权向丁追偿
D.丙承担担保责任后,在向甲追偿前,有权向丁追偿
【考点】共同抵押
【答案】D
48.甲、乙等额按份共有一栋四层楼房,登记在甲名下,乙办理异议登记后一直未采取法律措施。一个月后甲谎称房屋己有,抵押给不知情的丙,担保丙的100万元债权,办理了抵押登记。又过一年,丙欲对抵押的房屋行使抵押权,才发现甲、乙于半年前分割共有房屋,甲分得第一、二层(时值150万元),乙分得第三、四层(时值100万元),分别办理了所有权登记。关于丙的抵押权,下列表述正确的是:()
A.丙对甲、乙分得房屋均不享有抵押权
B.丙有权对甲分得的房屋行使抵押权
C.丙有权对乙分得的房屋行使抵押权
D.丙有权一并对甲、乙分得的房屋行使抵押权
【考点】抵押权的善意取得、抵押权的不可分性
【答案】BCD
49.乙把自己一套房屋以300万元的价格出卖给甲,约定甲支付全部价款前,乙保留房屋所有权。为了担保甲对乙的300万元房款债务,甲用自己价值100万元的汽车给乙设立抵押权,丙、丁各以其价值200万元的房屋给乙设立抵押权,均办理了抵押登记。未作其他约定。乙向甲交付房屋,并给甲办理了过户登记。甲已向乙支付了100万元房款,尚有200万元房款已经到期,但甲未予支付。对此,下列表述中正确的有哪些?()
A.甲取得房屋所有权附生效条件,虽已办理过户登记,甲尚未取得房屋所有权
B.若乙未对甲的汽车行使抵押权,就直接对丙的房屋行使抵押权,乙仅能对丙的房屋优先受偿100万元
C.若乙未对甲的汽车行使抵押权,就直接对丙的房屋行使抵押权清偿了200万元,丙无须向甲追偿,即可直接向丁追偿100万元
D.若乙放弃对甲的汽车享有的抵押权,就直接对丙的房屋行使抵押权,丙有权对乙主
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张自己的担保责任以100万元为限
【考点】保留所有权买卖;共同抵押
【答案】CD
50.下列关于保证债务诉讼时效的表述中哪一个是错误的?()
A.主债务已经超过诉讼时效期间的,无论保证债务是否超过诉讼时效期间,保证人均有权拒绝承担保证责任
B.保证期间届满后,不必再起算保证债务的诉讼时效;保证债务的诉讼时效起算后,不必再计算保证期间
C.一般保证中,从有关主债权债务的判决或者仲裁裁决生效时,开始计算保证合同的诉讼时效;连带责任保证中,从债权人在保证期间内要求保证人承担保证责任之日起,开始计算保证合同的诉讼时效
D.主债务诉讼时效中止、中断的,保证债务诉讼时效同时中止、中断
【考点】保证
【答案】D
51.甲为其仓库向乙保险公司投保火灾险,约定保险金限额100万元。甲为其仓库保管员丙在戊保险公司购买人身意外险,约定保险金30万元。保险期间,因仓库另一名工作人员丁抽烟失火烧毁该仓库(给甲造成财产损失180万元),乙依约向甲支付了保险金。丙被大火烧伤,戊也依约定向丙支付了保险金。关于保险人乙、戊的代位求偿权,下列表述正确的是:()
A.乙有权向丁追偿100万元
B.乙无权向丁追偿100万元
C.戊有权向丁追偿30万元
D.戊无权向丁追偿30万元
【考点】保险人的代位求偿权
【答案】BD
52.甲购买乙的汽车,价款30万元,未约定履行的先后顺序。丙以自己的汽车为甲的付款义务提供抵押担保。2013年3月1日,甲、丁达成的书面协议约定:“甲的30万元付款义务由丁承担”。甲通知了丙,丙未置可否。2013年4月1日,乙同意甲、丁的协议。2013年5月1日,乙请求丁先行支付30万元价款,否则拒绝向甲交付汽车。对此,下列表述正确的是哪一个?()
A.甲、丁间债务承担协议于 2013年4月1日生效
B.2013年5月1日,丁有权对乙主张拒绝支付30万元价款
C.若丁拒绝支付价款,乙有权请求甲支付价款30万元
D.若丁拒绝支付价款,乙有权对丙的汽车行使抵押权
【考点】免责的债务承担
【答案】B
53.甲欠乙30万元到期无力偿还。因丙亦欠甲30万元,甲、丙于2009年2月1日达成甲对乙的30万元债务由丙替代甲承担的协议,甲通知乙后,因对丙的资信不了解,乙未置可否。2009年3月1日丙与乙约定:“丙将自己的一个停车位转让给乙,以偿还甲对乙所欠债务。”2009年6月1日,丙给乙办理了停车位的过户登记。对此,下列表述正确的是:()
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A.甲、丙的协议于2009年2月1日生效
B.甲、丙的协议于2009年3月1日生效
C.2009年3月2日后,乙不再享有请求甲偿还30万元的权利
D.2009年6月2日后,乙不再享有请求甲偿还30万元的权利
【考点】免责的债务承担、第三人代为清偿、代物清偿
【答案】AD
54.甲从乙处购买“千里马”牌汽车一辆。购买后不久,甲驾驶该汽车行驶途中,因汽车刹车突然失灵,甲因此受重伤。从债的分类而言,下列关于甲、乙间债务的表述正确的是哪些?
A.意定之债
B.法定之债
C.财物之债
D.单一之债
【考点】债的分类
【答案】ABCD
55.甲欠乙10万元于2010年3月1日到期后无力偿还,2010年4月1日乙向甲讨债时双方发生争执,乙动手打伤甲,甲因此遭受8万元的损失。甲受伤后一直未对乙主张过权利,乙也未再找过甲。2011年5月1日甲咨询律师后得知自己对乙的8万元侵权损害赔偿请求权已过1年诉讼时效期间,甚感郁闷。2011年6月1日甲、乙陪孩子在“上海迪斯尼乐园”游玩时遇见。假设双方见面后,甲通知乙或者乙通知甲抵销8万元(不考虑利息;不考虑刑事责任),以了却彼此的债务,下列表述正确的是:()
A.甲无权通知乙抵销8万元
B.甲有权通知乙抵销8万元
C.乙无权通知甲抵销8万元
D.乙有权通知甲抵销8万元
【考点】法定抵销
【答案】BC
56.事实:①甲修理厂欠乙公司5万元配件款,约定于2011年4月1日支付。②乙借用的一辆轿车碰撞后,乙送至不知情的甲处修理,因乙不支付到期的2万元修理费,甲于2011年1月1日通知乙将汽车留置,乙表示异议。③乙将对甲的5万元配件款债权转让给丙公司后,乙于2011年2月1日通知了甲。问题:下列表述中,正确的是:()
A.2011年1月1日,乙有权通知甲抵销2万元
B.2011年1月1日,乙有权留置该汽车
C.2011年1月1日,乙无权留置该汽车
D.2011年2月1日,乙有权通知丙抵销2万元
【考点】留置权的善意取得、法定抵销、债权转让
【答案】BD
57.甲向乙借款20万元,约定甲于2009年3月1日还本付息。丙提供保证,与乙约定在甲不能履行还款义务时由丙承担保证责任,但未约定保证期间。丁以自己的房屋提供抵押,并办理了抵押登记。因甲不履行到期还款的义务,乙于2009年11月1日起诉甲,获得生效
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判决后对甲强制执行,甲的财产不能清偿借款义务。现乙请求丙、丁承担担保责任。对此,下列表述正确的是:()
A.乙有权请求丙承担保证责任
B.乙无权请求丙承担保证责任
C.乙有权请求丁承担担保责任
D.乙无权请求丁承担担保责任
【考点】保证期间、抵押权与诉讼时效
【答案】BC
58.甲欠乙100万元,2012年3月1日到期。丙提供保证,约定保证方式为一般保证,但未约定保证期间。2012年4月1日,法院受理了甲的破产申请,中止对甲的强制执行程序。对此,下列表述正确的是:()
A.若乙于2012年4月2日请求丙承担保证责任,丙可主张先诉抗辩权
B.若乙于2012年4月2日请求丙承担保证责任,丙可主张保证责任因甲破产而消灭
C.若乙于2012年9月2日首次请求丙承担保证责任,丙可主张保证责任因保证期间经过而消灭
D.若乙未于2012年4月2日之后向甲申报债权,丙可在承担保证责任之前申请参加分配甲的破产财产
【考点】保证
【答案】D
59.甲欠乙100万元。丙提供保证担保,未约定保证范围,约定保证方式为一般保证。丁提供保证,未约定保证范围,亦未约定保证方式。后甲不对乙履行到期债务,乙作为原告起诉。关于如何列被告,下列表述正确的是:()
A.可只列丙为被告
B.可只列丁为被告
C.可列甲、丙为被告
D.可列丙、丁为被告
【考点】连带共同保证、保证方式
【答案】BCD
60.甲欠乙100万元,2009年3月1日到期。丙提供保证,约定:“保证方式为一般保证,丙承担保证责任至甲还清本息为止”。因甲不履行到期债务,乙于2009年11月1日请求丙承担保证责任,丙拒绝。乙于2009年12月1日起诉甲索债,二审法院于2010年11月1日判决甲向乙履行债务。乙于2010年12月1日申请法院对甲强制执行。执行后尚余60万元债务未获清偿,乙请求丙承担保证责任。对此,下列表述错误的是:()
A.丙有权以保证期间经过为由拒绝承担保证责任
B.丙对乙保证债务的诉讼时效期间为自2009年11月1日次日起2年
C.丙对乙保证债务的诉讼时效期间为自2009年12月1日次日起2年
D.丙对乙保证债务的诉讼时效期间为自2010年11月1日次日起2年
E.丙对乙保证债务的诉讼时效期间于2010年12月1日发生中断的效果
【考点】保证期间、保证债务诉讼时效期间
【答案】ABC
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61.甲系独子,与卧病在床的独身老父亲关系不睦。乙督促甲出钱医治,反遭甲恶言相向,警告乙不要多管闲事。生活拮据的乙遂以甲的名义向不知情的丙借款5000元,送甲父住院治疗,借款全部用于支付住院费。后丙请求甲还款被拒,丙于是请求乙返还借款。对于乙、丙享有的权利,下列表述正确的是:()
A.丙有权依据借款合同请求甲返还5000元
B.丙有权请求乙对自己遭受的5000元损失承担赔偿责任
C.乙有权依据无因管理请求甲向自己补偿5000元
D.乙有权依据不当得利请求甲向自己返还5000元
【考点】无权代理、无因管理、不当得利
【答案】BC
62.下列情形中,甲、乙间不成立无因管理之债的是哪些?()
A.甲遭丙殴打住院,乙提刀为甲报仇,被丙砍成重伤
B.甲的狗咬伤丙,乙误以为系自己养的狗所为,向丙赔偿了全部损失
C.甲收藏的明代家具陈旧不堪,新来的邻居乙误以为甲囊中羞涩,为示好,乙购买上等油漆,乘甲上班期间,请人将之重新油漆
D.甲昏厥后,乙送甲住院治疗并垫付5000元,甲因病重不治
【考点】无因管理
【答案】ABC
63.甲出门打工前,曾当众发誓“定要挣回30万元,将破败不堪的旧房推倒重建。绝不会在旧房上再花一分钱”。半年后,因强台风将至,甲的邻居乙觉得甲过于乐观,不一定能够挣回盖房的钱,眼前还是将旧房保住比较实在。乙于是花费5000元将甲的房屋予以加固和维修。台风过后,甲的旧房安然无恙。甲中奖50万元后回家拆旧盖新房,乙请求甲返还房屋维修费及利息,遭到甲的拒绝。下列表述正确的是:()
A.乙的行为构成无因管理,甲应支付乙5000元及利息
B.甲乙之间成立不当得利之债,甲应支付乙5000元及利息
C.甲、乙之间成立合同关系,甲应支付乙5000元及利息
D.乙的主张不成立,甲无须支付乙5000元及利息
【考点】无因管理;不当得利
【答案】D
64.甲、乙为邻居,时常协助。乙外出期间,台风来袭,甲为避免乙的房屋受损对其进行加固处理花费1000元。但台风过后房屋依然受损严重。乙回家后,甲请求乙支付费用,乙表示已于外出前将房屋转让给丙,并办理了过户。甲便向丙请求支付费用,丙以“台风过后房屋仍然受损”为由拒绝支付。对此,下列表述中哪些是错误的?()
A.甲、乙间成立无因管理之债,应由乙负担1000元
B.甲、丙间成立无因管理之债,应由丙负担1000元
C.甲、乙间以及甲、丙间均不构成无因管理,应由甲自己承担1000元
D.甲、乙间以及甲、丙间均构成无因管理,应由乙、丙共同承担1000元
【考点】无因管理
【答案】ACD
65.下列情形,乙对甲负担不当得利返还义务的是:()
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A.冬夜,甲遗失100元大钞,丙拾得后,以自己的名义赠与给在天桥上行乞的乙
B.秋日,丙欠乙麦500斤,甲误记欠丙麦500斤,经丙指示,甲向乙交付麦500斤
C.夏至,在大排档吃烧烤时,乙误将甲点的冰啤酒当做自己的饮用
D.春分,甲请人播种玉米,来人误将甲的邻居乙预备播种大蒜的土地播种玉米
【考点】不当得利
【答案】C
66.甲的一只种羊(市价1000元)混入乙的羊群,乙不知其事,当作己有以200元出卖给不知情的丙。丙购买后的第二天将该羊宰杀后出售,共获300元。关于甲、乙、丙间的不当得利返还,下列表述正确的是:()
A.甲有权请求乙返还不当得利1000元
B.甲有权请求乙返还不当得利200元
C.甲有权请求丙返还不当得利1000元
D.甲有权请求丙返还不当得利300元
【考点】不当得利、善意不当得利人的返还范围
【答案】B
67.下列行为或者事件中,甲对乙享有不当得利返还请求权的的是哪一项?()
A.甲的孩子被乙绑架,甲不愿报警,按照乙的指示支付赎金100万元,乙如约释放甲的孩子;后乙在另一起绑架案中落网。
B.甲年幼时被他人收养,甲成年后误以为对生父负有抚养义务,按月支付生父乙生活费500元,十年后乙死亡时将自己的财产全部遗赠给好友丁
C.甲自愿提前三个月对乙清偿金钱债务5000万元,因考虑不周致使甲的流动资金不足,经营失序
D.甲投资5000万元在A小区建成高级小学后,A小区业主乙的房屋价值由原来的50万元上涨到70万元
【考点】不当得利
【答案】A
68.下列哪一情形,甲有权对乙主张不当得利返还?()
A.甲的雇工误将乙的土地当成甲的土地种植了玉米,而乙预定三天后在该土地上盖房
B.甲向乙支付赌债50万元
C.甲将房屋出租给乙,月租金1000元,乙未经甲同意将房屋转租给丙,月租金1500元
D.甲影院放映电影Titanic时,乙逃票观看了电影
【考点】不当得利
【答案】D
69.甲石油公司的司机钱某在执行单位的运输任务时因疏忽大意致使运输的润滑油遗撒在高速公路上,高速公路的管理部门乙公路段见状未采取任何措施,正常驾驶汽车行使的丙发现润滑油后因不能制动,撞上公路护栏遭受损害。对于丙遭受的损害应由谁承担,下列表述正确的是:()
A.丙有权请求甲公司和钱某承担连带责任
B.丙有权请求甲公司和乙公路段承担连带责任
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C.丙有权请求甲公司和乙公路段承担按份责任
D.丙有权请求甲公司承担责任,不足部分,由乙公路段承担补偿责任
【考点】遗撒妨碍通行物致人损害的责任
【答案】C
70.甲下夜班骑车回家途中,在一拐弯处,为躲避对面超速占道逆行的乙车,甲在拐向路边时,跌入丙自来水公司因抢修爆裂的水管而在路边挖的一个坑中(丙公司未设置明显标志,亦未采取其他安全措施),甲因此严重受伤。对于甲遭受的损失应由谁承担责任,下列表述正确的是:()
A.乙、丙承担连带责任
B.乙、丙按份责任
C.乙承担全部赔偿责任,丙承担与其过错相应的补充责任
D.由乙、丙对甲适当补偿
【考点】分别侵权
【答案】B
71.翠花是甲从老家请的保姆。翠花考取驾照后,使用一辆闲置的Discovery 4作为生活用车。菜花是乙从老家请的保姆。菜花私下里跟翠花学会了开车,但没驾照。一日天大雨,菜花不得已向翠花借用Discovery4接乙的孩子放学回家。借车时翠花叮嘱道:“开慢点!没驾照,躲着点警察!主人不让外借呢!”菜花驾驶该车时,不慎撞伤下班骑行的二娃(认定为工伤,单位为二娃购买了工伤保险)。对此,下列表述正确的是()
A.二娃有权请求单位落实工伤保险待遇
B.二娃有权请求菜花承担赔偿责任
C.二娃有权请求乙承担赔偿责任
D.二娃有权请求翠花承担赔偿责任
E.二娃有权请求甲承担赔偿责任
【考点】用人者责任、工伤
【答案】ACD
72.甲下夜班回家途中发现乙、丙盗窃富商丁的一家玉器商店,甲上前制止。乙为丙望风,丙用扳手将甲砸成重伤。甲因伤昏迷后,乙、丙将丁的商店洗劫一空。对于甲因此遭受的70万元损失,下列表述错误的是哪一个?()
A.若乙有赔偿能力,甲有权请求乙赔偿70万元
B.若丙有赔偿能力,甲有权请求丙赔偿70万元
C.若乙、丙无赔偿能力,甲虽未使丁免遭损失,甲有权请求丁适当补偿
D.若乙、丙无赔偿能力,因甲未使丁免遭损失,甲无权请求丁适当补偿
【考点】因见义勇为遭受损害的责任承担、共同侵权
【答案】D
73.甲公司的雇员乙出差期间乘坐丙公司的客车时,因丙公司司机的重大过失发生翻车事故,乙因此遭受人身损害,造成损失50万元。经查,甲为乙缴纳了工伤保险费,工伤保险机构在乙受伤后垫付了1万元医疗费。对于乙应如何救济,下列表述正确的是:()
A.乙有权请求甲赔偿自己遭受的全部损害
B.乙有权请求丙赔偿自己遭受的全部损害
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C.乙有权请求工伤保险机构支付工伤保险金
D.工伤保险机构有权就垫付的医疗费向丙追偿
【考点】工伤
【答案】BCD
74.甲、乙、丙、丁企业分别向“呻吟河”排污,半年后,“呻吟河”下游2公里的 “杨柳青”水库的水生物全部因不明原因死亡。遭受损失的养殖户以甲、乙、丙、丁为共同被告提起代表人诉讼,请求其承担环境污染侵权责任。下列表述中正确的是:()
A.若甲证明自己的排污与损害无因果关系,甲不承担责任
B.若乙证明自己的排污符合排放标准,乙不承担责任
C.若丙证明自己的排污单独不足以造成该损害,丙不承担责任
D.若能证明丁的排污单独足以造成该损害,养殖户有权请求丁承担全部赔偿责任
【考点】环境污染侵权
【答案】AD
75.甲从“美美车行”购买“玛莎拉蒂”汽车一辆,约定甲分期支付价款,在甲支付全部价款前“美美车行”保留汽车所有权。汽车交付后,甲向“平安”保险公司投保交强险。一日,甲驾驶“玛莎拉蒂”行驶途中,甲因过量服用“摇头丸”而突然失去意识,汽车驶入人行道将乙撞成重伤。乙随后将甲、“美美车行”、平安保险公司诉至法院。下列表述正确的有:()
A.平安保险公司应在交强险限额范围内先行赔偿乙遭受的财产损害和精神损害
B.保险金不足以弥补的损失,由甲对乙承担赔偿责任
C.保险金不足以弥补的损失,由甲对乙适当补偿
D.保险金不足以弥补的损失,由“美美车行”对乙承担赔偿责任,甲承担补充责任
【考点】机动车道路交通事故责任
【答案】AB
76.在下列四种情形中,假设根据《道路交通安全法》的规定,所述机动车应当承担侵权责任。这四个表述中,错误的是哪一个?()
A.甲系一运输公司,个体户乙购买汽车挂靠在甲公司。乙驾驶汽车将丙撞伤,丙遭受的损害应由甲、乙承担连带责任
B.甲、乙拍得一汽车牌照后,购买两辆一模一样的BMW(X6)汽车,约定甲使用真牌照,乙套用该牌照。一日,乙驾驶自己的汽车将丙撞伤。丙只能请求乙承担侵权责任
C.甲在乙驾校学习驾驶。在最后一个学习项目中,甲驾车不慎(甲身边的教练也措手不及)将丙撞伤。丙有权请求乙驾校承担全部赔偿责任
D.甲购买汽车后,尚未投保交强险,甲即将该车借给乙使用。乙使用过程中撞伤丙,给丙造成人身损害9万元。丙有权请求甲、乙对自己的人身损害承担连带责任
【考点】机动车道路交通事故责任
【答案】B
77.下列各种情形中,乙(或乙的继承人)有权请求甲承担侵权责任的是哪一个?()
A.甲酒后超速行驶,比正常速度提前一个小时来到“龙王愁”,遭遇龙卷风,龙卷风的袭击致使车上搭便车的乙死亡
B.甲生日宴会结束后,前来参加宴会的乙虽然烂醉如泥,仍坚持回家。甲规劝无果,20 / 42
因路途遥远,甲只好将自己的摩托车借给乙独自骑回家,乙骑行不远,因醉酒而摔伤
C.甲医院收治患者乙后,虽极尽中国医生之能事,仍不能确诊乙的病情,乙遂告不治。半年后,美国医生Johnson 发表的文章石破天惊,原来乙罹患的系一种特殊的感冒,服用板蓝根加红墨水即可治愈
D.甲公司的运油船发生泄漏,引发环境污染事故。污染前,海岸上的乙海餐厅月纯收益为30万元。污染后,游客因此锐减,乙海餐厅的月纯收入不足3千元
【考点】因果关系;不作为侵权;过失;纯粹经济损失
【答案】B
78.甲下班回家途中,被一从某楼房中扔出的烟灰缸砸成重伤,该栋楼房住了70户人家,但不能查明烟灰缸是从哪一家扔出的。关于甲的权利,下列表述中哪一个是正确的?()
A.甲有权请求物业公司承担全部赔偿责任
B.甲有权请求所有业主承担连带赔偿责任
C.业主乙如能证明自己不可能扔烟灰缸,则甲无权要求乙对损害予以补偿
D.甲如不能证明烟灰缸是谁扔的,则由甲自己承担全部损害
【考点】高空抛物致人损害的公平责任
【答案】C
79.甲、乙、丙三个小孩在玩打水漂的游戏时,不知谁扔的一个石头将河对岸洗衣服的女孩丁的眼睛打伤。关于甲、乙、丙应如何承担责任的表述中,哪些是正确的?()
A.甲如能证明该石头是丙扔的,则甲不承担责任
B.乙如能证明自己不可能将石头扔到河对岸,则乙不承担责任
C.丁如不能证明该石头是谁扔的,甲、乙、丙均不承担责任
D.丁如不能证明该石头是谁扔的,由甲、乙、丙对丁的损害适当补偿
【考点】共同危险行为
【答案】AB
80.下列四种情形中,患者乙(或者其继承人)有权请求甲医院承担侵权损害赔偿责任有哪些?()
A.乙因嗜睡、疲惫、恶心等症状到甲医院门诊就医,接诊的医生丙诊断出乙罹患的系急性肝炎(可治愈),因无空床位收治,丙未告知乙病情和应采取的医疗措施,只给乙开了一些护肝、养肝的药品,嘱咐乙注意休息。乙以为无甚大碍,回家一个星期后因肝昏迷死亡
B.乙因声带增生导致声音嘶哑在中国最擅长治疗耳鼻喉外科疾病的甲医院住院治疗。甲医院拟对乙作声带修复手术,该手术存有现代医疗技术难以克服的一种风险(声带瘫痪,不能发声),风险概率很低,约为万分之一。因担心乙知道该风险后不敢接受手术延误治疗,同时出于对自身技术的自信,甲医院未告知乙该风险,经乙同意后为乙实施该手术,手术无任何差错,术后乙被风险击中,声带瘫痪
C.乙在甲医院实施破腹产,因丙血站提供的血液制品缺陷,乙在输血过程中因此感染艾滋病毒
D.乙因头疼、恶心等症状到甲医院门诊就医,接诊的医生丙怀疑乙患有脑瘤,遂为乙开了一系列检验单(包括CT、核磁共振等),检查费约2000元。乙以为自己系重感冒,提出质疑,丙见乙态度不好,便未告知实情。乙未遵照医嘱检查,自己买了一些治感冒的药物回家服用。2个月后,因病情不断加重,乙在另一家医院确诊为脑瘤,因延误治疗2个月,生存概率减少90%
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【考点】医疗侵权责任
【答案】ABCD
81.2010年3月1日甲将自己的三间平房以10万元的市场价格出卖给乙,乙一次性交付了全部价款,甲交付了房屋,一直未办理过户登记。2011年3月,这三间房屋被依法征收,按照补偿标准可获400万元补偿款。甲、乙为此发生纠纷。下列表述错误的是:()
A.甲有权以重大误解为由撤销该买卖合同
B.甲有权以显示公平为由撤销该买卖合同
C.甲享有法定解除权,有权通知乙解除该买卖合同
D.甲有权以情势变更为由请求法院撤销该买卖合同
【考点】显失公平、情势变更
【答案】ABCD
82.关于合同的分类,下列表述正确的是:()
A.张三与李四约定,张三向李四借款10万元,借期一年,利息5000元。后张三将10万元借款交付李四。该借款合同属于双务、有偿合同
B.甲、乙约定,若乙通过司法考试,则甲赠与乙一台IBM笔记本电脑的合同生效。该合同属于射幸合同
C.甲、乙约定,甲以一辆汽车给乙设立质权,半个月后甲交付汽车。甲、乙间的质押合同属于实践合同
D.甲、乙约定,甲向乙出售汽车一辆,价款20万元,乙分五期支付,每期4万元,于每年的1月1日支付。该买卖合同属于非继续性合同
【考点】合同的分类
【答案】D
83.2011年3月,甲将房屋出租给乙,租期5年。2011年5月,甲又将该房屋抵押给丙,办理了抵押登记。2012年3月,丙行使抵押权拍卖该房屋,丁购得该房屋,丁系在咨询其作律师的朋友后,误信甲、乙的房屋租赁合同不适用买卖不破租赁规则后才愿意购买的(丙对此不知情)。下列表述中正确的有哪些?
A.若丁的朋友故意欺骗丁,丁有权以欺诈为由撤销房屋买卖合同
B.即使丁的朋友故意欺骗丁,丁无权以欺诈为由撤销房屋买卖合同
C.若甲、乙租赁合同对丁继续有效,丁有权以重大误解为由撤销房屋买卖合同
D.即使甲、乙租赁合同对丁继续有效,丁无权以重大误解为由撤销房屋买卖合同
【考点】第三人欺诈、重大误解
【答案】BD
84.甲向乙出售设备一台,约定一方违约应向对方支付违约金20万元,甲对设备的质量保证期为五年,没有约定检验期间。设备交付后的第三年,该设备因为隐蔽的设计与制造缺陷发生严重事故,给乙造成经济损失30万元,乙立即通知甲。关于甲、乙之间法律关系的表述错误的是:()
A.甲应对设备的缺陷承担违约责任,因设备交付未满五年
B.甲对设备的缺陷不承担违约责任,因设备交付已满二年
C.乙有权请求法院增加违约金
D.如果法院仅将违约金的数额增加到25万元,乙对剩余的5万元损失可以另行起诉请
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求甲承担损害赔偿责任
【考点】买受人及时检验通知义务;违约金
【答案】BD
85.下列四个甲、乙之间的合同中,甲有权以情势变更为由起诉,请求法院判决解除或者变更合同的是哪一个?()
A.甲、乙约定:甲以300万元的价格将房屋出卖给乙,乙分期支付价款。合同签订后,甲尚未交付房屋,该房屋因地震倒塌
B.甲、乙约定:乙向甲支付8000元,甲向乙提供公务员考试培训服务。因甲拖欠老师工资,老师集体罢课,致使甲不能按照约定向乙提供约定的培训服务
C.甲、乙约定:甲以20万元的价格将一个瓷盘出卖给乙。甲如约交付瓷盘后,乙一次性支付了全部价款。半年后,该瓷盘的市场价格猛增至120万元
D.甲、乙约定:甲向乙支付18000元,乙向甲提供国内高考辅导服务,课程截止到2014年6月1日结束。合同签订不久,2013年12月1日,甲接到梦寐以求的Harvard大学法学院JD的录取通知书(offer)
【考点】情势变更
【答案】D
86.关于合同解除,下列表述正确的是哪一个?()
A.赠与合同的赠与人享有任意解除权,但赠与标的物所有权已经转移、经过公证的赠与合同或者具有社会公益、道德义务性质的赠与合同除外
B.保管合同的寄存人和保管人均享有任意解除权
C.合同因违约被解除后,若合同约定有违约金,守约方仍有权在合同解除后请求违约方支付违约金
D.当事人约定解除权成立条件的,自约定条件成就时,合同自动解除
【答案】C
【考点】合同解除
87.甲、乙约定,甲将一辆汽车以30万元的价格出卖给乙,乙分期支付价款,在乙支付全部价款之前,甲保留汽车所有权。甲将汽车交付给了乙,但双方未办理所有权保留登记手续。对于甲实施的下列行为,表述正确的有哪些?()
A.因汽车质量问题,乙将汽车交给甲修理期间,甲将该车以25万元的价格出卖给不知情的丙,并完成现实交付,自甲对丙完成现实交付时,丙取得汽车所有权
B.因汽车质量问题,乙将汽车交给甲修理期间,甲将该车质押给不知情的丙,并完成现实交付,在甲对丙完成现实交付时,丙取得汽车质权
C.因汽车质量问题,乙将汽车交给甲修理期间,甲将汽车交给不知情的丙修理,若甲不对丙支付到期修理费用,丙对该汽车可行使留置权
D.假设在乙直接占有汽车期间,甲将该车出卖给不知情的丙(甲对丙谎称汽车系出租给乙的),并对丙完成指示交付,则甲对丙完成指示交付时,丙取得该汽车所有权。
【考点】保留所有权买卖
【答案】ABCD
88.甲、乙签订书面租赁合同,约定乙承租甲的房屋2年。2年后,乙继续在该房屋中居住,甲也未予理睬。对此,下列说法中正确的是:()
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A.乙对房屋的占有属于无权占有
B.乙对房屋的占有属于善意占有
C.甲可以随时要求乙搬离该房屋,但应给予其合理的准备时间
D.甲若出售该房屋,乙在同等条件下享有优先购买权
【考点】租赁合同
【答案】CD
89.甲将房屋出租给乙,未经甲同意,乙擅自将房屋出租给丙。甲知道后一直没有提出异议。9个月后,因为乙欠付到期租金,甲催告乙支付到期租金。对此下列表述正确的是:()
A.若乙经催告后经过合理期间仍不支付到期租金,甲有权解除甲、乙间的租赁合同
B.乙经催告后经过合理期间仍不支付到期租金,甲也无权解除合同,因甲知道非法转租后6个月没有表示异议
C.在甲催告乙支付到期租金后的合理期限内,若丙提出替乙支付到期租金的请求被甲拒绝,丙有权提存
D.若乙经甲同意对房屋进行的装修,在房屋租赁合同期限届满时,对于已形成附合的装饰装修物残存价值,甲应对乙予以补偿
【考点】租赁合同
【答案】AC
90.甲生产的一批“充电宝”不符合国家强制标准,知情后,甲在将该批“充电宝”出卖给不知情的乙商场时,双方约定:“乙提出质量异议的期限为交货后3个月。”2013年3月1日甲向乙交货。2014年3月1日,丙自乙商场购买一“充电宝”。售货员告诉丙,按商场惯例,质量异议期为交付后1个月,丙表示同意。2014年6月1日,丙第一次使用时,“充电宝”因质量问题爆炸,丙因此受轻伤。丙当日向乙索赔,乙以异议期经过为由拒绝。乙次日向甲索赔,甲以异议期经过为由拒绝。对此,下列表述错误的是:()
A.丙有权对乙主张违约责任
B.丙有权对乙主张侵权责任
C.丙有权对甲主张侵权责任
D.乙有权对甲主张违约责任
【考点】买受人的及时检验通知义务、产品责任
【答案】A
91.甲在报纸上发表声明称,对开发出猪流感疫苗者支付报酬100万元。乙、丙分别于2009年5月1日、6月1日成功开发出猪流感疫苗。丙于6月10日通知甲,甲以为只有丙开发成功,便向丙支付了全部奖金。不料,乙于5天后通知甲,要求甲支付报酬。对此,下列哪一个表述是正确的?()
A.乙有权要求甲支付报酬100万元
B.乙有权要求丙向自己返还100万元
C.乙只有权要求丙向自己返还50万元
D.如果疫苗可以授予专利权,专利申请权应归属于甲
【考点】悬赏广告
【答案】B
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92.甲、乙于2008年12月1日达成口头约定,甲向乙出售绿豆10万斤,交付日期为2009年10月1日,价格双方另行协商确定。现交付日期已到,甲、乙依然未能就价格达成一致意见。下列表述正确的有哪些?()
A.甲、乙之间的合同未成立,因双方未就价款达成一致
B.甲、乙之间的合同已成立,且已生效
C.乙应当依照2008年12月1日甲方所在地的市场价格支付价款
D.乙应当依照2009年10月1日乙方所在地的市场价格支付价款
【考点】合同的成立
【答案】BC
93.甲将相机(价值3万元)交给乙保管,因为缺钱,乙擅自作价1万元,将该相机以自己的名义出卖给不知情的丙,并交付。对此,下列表述正确的是:()
A.乙、丙间的买卖合同有效
B.乙、丙间的买卖合同效力待定
C.须甲追认或者乙取得处分权,善意的丙才能取得相机的所有权
D.无须甲追认或者乙取得处分权,丙均可取得相机的所有权
【考点】无权处分;善意取得
【答案】AC
94.甲将自己的一部相机借给乙(14岁)使用,乙未经其父母同意,擅自以自己的名义将该相机以市场价格出卖给不知情的丙(丙亦不知乙为限制民事行为能力人),并交付相机。对此下列表述正确的是:()
A.乙、丙间的买卖的合同效力待定
B.乙、丙间的买卖合同有效
C.甲有权请求丙返还相机
D.甲无权请求丙返还相机
【考点】无权处分;善意取得
【答案】AC
95.甲、乙合伙经营烧烤店,约定甲以租赁的房屋出资。甲与丙签订书面租赁合同约定:“丙将一间门面房出租给甲,租期5年。”房屋交付甲半年后,甲因意外死亡。丙旋将房屋出租给知情的丁,约定租期5年。丁乘乙外出期间搬入该房屋,并搬出甲、乙的物品。关于乙、丁享有的权利,下列说法正确的是:()
A.乙有权对丙主张占有返还请求权
B.乙有权对丁主张占有返还请求权
C.乙有权请求丙实际履行租赁合同
D.丁有权请求丙实际履行租赁合同
【考点】房屋租赁合同的法定承受、一房数租
【答案】ABC
96.甲将房屋出租给乙,租期5年,双方签订了书面租赁合同。半年后,甲隐瞒已经出租给乙的事实,将房屋出卖给丙,并给丙办理了过户登记。对此,下列表述中正确的是哪一个?()
A.乙有权主张甲、丙的房屋买卖合同无效
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B.乙有权自知道甲出卖给丙的事实之日起15日内行使优先购买权
C.乙有权主张甲、乙间的房屋租赁合同对丙继续有效
D.丙购买房屋后有权请求乙搬离该房屋,乙可对甲主张违约责任
【考点】房屋租赁合同承租人的优先购买权;买卖不破租赁
【答案】C
97.甲、乙签订的买卖合同约定:“甲以30万元购买乙的汽车一辆,均自2012年3月1日履行。一方违约应向对方支付违约金5万元。”债务到期后,甲、乙均未履行合同义务,亦未提供履行。2012年5月1日,因债务承担,乙亦对甲负担50万元债务。5月2日,乙请求甲支付价款未果。2012年9月1日,乙对甲行使的下列权利中,应予支持的是:()
A.请求甲支付违约金5万元
B.通知甲解除汽车买卖合同
C.通知甲抵销30万元
D.起诉请求甲支付30万元购车款
【考点】同时履行抗辩权
【答案】D
98.下列哪些合同不属于因显失公平而可变更、可撤销的合同?
A.甲、乙约定:“若乙通过2014年司法考试,甲赠与乙价值75万元的‘特斯拉’汽车一辆。”
B.甲、乙约定:“甲将一套房屋以30万元市价出卖给乙。”甲交付了房屋,但未办理过户登记。半年后,甲出卖给乙的房屋被拆迁,补偿费高达400万元
C.甲、乙约定:“甲将一Iphone6L以6500元出卖给乙,‘假一罚十’。”乙购买后发现该手机系旧Iphone5翻新的,请求甲赔偿65000元
D.甲、乙约定:“为了报答乙的救命之恩,甲将价值400万元的房屋以30万元的价格出卖给乙。”
【考点】显失公平
【答案】ABCD
99.下列甲、乙间的合同,甲无权以显失公平为由主张撤销或者变更的是:()
A.甲将房屋以500万元卖给乙,达成协议后,为了少交税,甲、乙订立的书面合同载明的价款为200万元
B.甲为感谢表妹乙成功为自己介绍女友,经仔细考虑,甲将一辆价值60万元的BMW535汽车以25万元的价格出卖给乙
C.甲将房屋以80万元的市价出卖给乙,交付了房屋,但尚未办理过户登记,半年后,该房屋被拆迁,拆迁补偿费高达400万元
D.甲以市价500万元向乙购买一幅“陈丹青西藏组画”时,误以为该画价值2000万元
【考点】显失公平
【答案】ABCD
100.关于法律行为的效力,下列表述正确的是哪一个?()
A.甲收藏了一幅署名王羲之的书法作品,“同一个世界,同一个梦想”十个大字力透纸背、吞云吐雾。甲以一万元的价格出卖给王羲之书法爱好者乙。乙有权以重大误解为由撤销该买卖合同
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B.甲将一个瓷盘出卖给乙,声称系清代雍正年间制品,乙见瓷盘底部印刷有“微波炉专用”五个字,感觉很合算,遂以1000元的价格购买。乙有权以欺诈为由撤销该买卖合同
C.甲因生病急需用钱,乙提出购买甲的结婚钻戒,因结婚钻戒有独特的纪念意义(系前妻花费15万元购买),甲不欲出卖。最终,为了治病,甲仍以市场价格将钻戒出卖给乙(20万元)。甲有权以乘人之危为由撤销该买卖合同
D.甲欲以50万元的价格将一块玉石放在自己经营的珠宝商店出售,在给玉石标价时,甲因疏忽大意误写成“5万元”。甲雇佣的店员乙在不知情的情况下以5万元的价格出卖给顾客丙。甲有权以重大误解为由撤销该买卖合同
【考点】法律行为的效力
【答案】D
101.下列甲、乙间成立的四个合同中,哪一个属于可撤销、可变更的合同?()
A.甲、乙达成将甲的一套房以300万元出卖给乙的口头约定后,打印了正式的书面合同,打印店的打字员在打印书面合同时不慎将价款错打成3000万元(大小写均如此)。甲、乙不知打印有错,均在不知情的情况下在合同书上签名
B.甲培训学校以举报乙军工企业滥发奖金相威胁,从乙处购买一架我国新型军用预警机,改装后作为公务飞机
C.甲为将自己的一套房屋以300万元的价格出卖给乙,给乙写了一封信,甲因疏忽大意,在信中将房屋的价款错写成350万元。乙收信后立即回复甲,表示愿意以350万元的价格购买该房屋。一个月后,该房屋的市场价格猛增至400万元,甲欲反悔。
D.甲多次向乙赠与,均被乙拒绝。医生丙受甲指示骗乙说,乙罹患的皮肤病须佩戴绿松石和和田玉才有痊愈的指望,乙信以为真。甲乘机向乙赠与价值50万元的绿松石和和田玉首饰,乙表示接受。
【考点】法律行为的效力
【答案】D
102.甲将其“镭射键盘”专利权许可给乙使用,许可方式为独占实施许可。许可合同约定:“若乙在该专利技术基础上开发出新技术,须无偿提供给甲,由甲申请专利,乙不得自行申请专利。若乙违反该约定,甲有权解除专利实施许可合同。”许可期间,乙在此基础上开发出“镭射声控键盘”技术后,乙自行向专利机关提出了专利申请。对此,下列表述正确的是哪一个?
A.甲、乙的专利权许可使用合同属于技术转让合同
B.“镭射声控键盘”技术的专利申请权属于甲
C.甲有权通知乙解除甲、乙的专利许可使用合同
D.若有人侵犯甲的专利权,在甲确定不起诉的情况下,乙才有权作为原告起诉
【考点】技术转让合同
【答案】A
103.甲将房屋出租给乙,租期5年,乙经甲同意将房屋出租给丙,租期4年。乙经甲催告后,仍不向甲支付到期的第一年租金,外出躲债,几个月联系不上。丙见状,向甲提出代为清偿乙欠甲的到期租金。对此,下列表述正确的是:()
A.未经乙同意,甲不得受领丙代为支付的租金
B.未经乙同意,丙代乙向甲支付租金后,丙对乙不享有追偿权
C.若甲欲收回房屋自用,甲有权拒绝受领丙代乙支付的租金
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D.若甲拒绝受领丙代乙支付的租金,丙可向公证机关提存
【考点】房屋租赁合同的合法转租、代为清偿
【答案】D
104.2011年6月1日,甲向乙借款50万元,约定年息10%,借期二年(不计算复利),无担保。此后,甲于2012年6月1日又向乙借款50万元,约定年息20%,借期一年,以丙的汽车设立抵押担保。2013年6月2日,甲向乙的账户打入70万元,但未指明如何清偿所负债务。此后,甲未向乙支付分文,甲、乙就甲支付的70万元如何清偿两笔债务发生争执。对此,下列表述正确的是:()
A.第一笔和第二笔借款的本金按比例各被清偿35万元
B.先清偿债务负担重的债务,第二笔借款的本金50万元及利息10万均已被清偿
C.若甲不继续履行,乙无权对丙的汽车行使抵押权
D.若甲不继续履行,乙有权对丙的汽车行使抵押权
【考点】清偿抵充
【答案】D
105.2012年3月1日,甲、乙签订试用买卖合同,约定甲于3月1日将一旅行箱交给乙试用,价款4000元,试用期1个月。3月15日,乙将该旅行箱作为生日礼物赠与给丙。3月31日,乙通知甲同意购买。对此,下列表述正确的有哪些?()
A.甲、乙间的买卖合同于2012年3月1日生效
B.甲、乙间的买卖合同于2012年3月15日生效
C.若该旅行箱于2012年3月19日因不可抗力毁损灭失,甲仍有权请求乙支付4000元价款
D.若甲于2013年4月1日请求乙支付价款被拒绝,甲有权请求丙返还旅行箱
【考点】试用买卖
【答案】BC
106.下列合同,甲有权以重大误解为由撤销的是:()
A.甲遇乞讨的乙。甲欲赠乙10元,因灯光昏暗,误取一张100元钞票给乙
B.甲误以为放在枕头下的Ihpone6丢失,遂在乙处购买一部新Iphone6s
C.甲误以为乙收藏的国画“马震图”价值在500万元以上,遂以200万元的价格购买
D.甲欲将一头牛以5000元出卖给乙,请丙给乙带口信,丙故意告诉乙:“甲将他的那头牛以2000元出卖给你。”乙又请丙给甲带口信:“同意购买”
【考点】重大误解
【答案】A
107.1月1日,甲给乙发短信表示愿意将一辆BMW汽车以28万元的价格出卖给乙,乙10天内回复有效。1月2日,乙给甲发短信说:“若甲愿意将价格降至22万元,则自己决定购买。”甲接到短信后未予回复。1月6日,乙又给甲发短信表示:“同意以28万元的价格购买该车,两天后即前往付款取车。”甲接到短信后又未予回复。1月9日,乙携带钱款前往甲处取车时,才发现甲已于1月8日将车出卖给丙,已经给丙办理了过户登记,但尚未交付。乙给甲留下28万元,强行将车取走。对此,下列表述正确的是:()
A.甲、乙间的汽车买卖合同成立并生效,价款为22万元
B.甲、乙间的汽车买卖合同成立并生效,价款为28万元
C.丙有权对乙行使返还原物请求权
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D.丙有权请求甲交付汽车
【考点】要约与承诺规则
【答案】D
108.甲、乙下列约定,无效的有哪些?()
A.甲、乙约定:“若乙在司法考试中为甲替考成功,报酬10万元”
B.甲律所与雇员乙订立的合同约定:“乙结婚视为自动辞职”
C.甲、乙约定:“他日父母百年以后,父母的房屋归哥哥甲,其他遗产均归弟弟乙”
D.甲与婚外同居的情人乙约定:“永久断绝关系,甲资助乙50万元回老家盖房”
【考点】合同的无效、善良风俗、公共秩序
【答案】ABC
109.乙提出租赁甲的某房屋。甲正担心债权人强制执行该房屋,请乙帮忙,乙同意。甲与乙约定:“甲假装将该房屋出卖给乙,并登记在乙名下。”双方为此签订了书面买卖合同,并将房屋登记到乙名下。同时,甲、乙又达成口头约定:“甲将该房屋出租给乙,租金每月4000元(稍低于市场价格)。”三年后,甲、乙对房屋所有权的归属以及租金的支付发生争执。对此,下列表述正确的是:()
A.该房屋的所有权人为甲
B.该房屋的所有权人为乙
C.甲有权请求乙支付租金
D.甲无权请求乙支付租金
【考点】法律行为的效力
【答案】AC
110.甲将自己的全部财产100万元赠与给红十字会后。暗笑不应看破红尘,当立根商场,东山再起。甲于是向乙借款200万元经商。此后,甲按市价花费20万元从丙车行购买汽车一辆,花费10万元收养了孤儿丁,向希望工程捐赠20万元。现甲向乙借款期限已到,因甲经营不善,无力还本付息。对此,关于债权人乙的债权人撤销权,下列表述正确的是:()
A.乙有权撤销甲与红十字会的赠与合同
B.乙有权撤销甲、丙的汽车买卖合同
C.乙有权撤销甲收养丁的行为
D.乙有权撤销甲与希望工程间的赠与合同
【考点】债权人撤销权
【答案】D
111.甲于2009年3月1日因买卖合同对乙负有支付100万元的债务,该债务于2010年3月1日到期。若甲届时无力对乙清偿这100万元债务,对于甲实施的下列行为中,乙可行使债权人撤销权予以撤销的是哪一个?()
A.2008年12月1日,甲向希望工程捐赠50万元
B.2009年4月1日,甲放弃价值60万元的受遗赠
C.2009年5月1日,甲向红十字会捐赠50万元
D.2009年6月1日,甲花费50万元收养孤儿二名
【考点】债权人撤销权
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【答案】C
112.甲、乙、丙签订合伙协议,约定甲、乙各出资10万元,丙以租赁办公室的方式出资,共同经营咨询业务。丙与丁签订书面房屋租赁合同,约定:“丙租赁丁的房屋一套,租期为自2007年1月1日起10年,年租金5万元。”但丙、丁未约定租金的支付期限。2010年1月1日,因严重的通货膨胀,同地段同面积房屋租金的年租金约为10万元。2012年1月1日,丙因病死亡。对此,下列表述正确的是:()
A.丙死亡前,丁有权随时请求丙支付租金,但应当给丙必要的准备时间
B.2010年1月1日后,丙死亡前,丁有权起诉撤销与丙的房屋租赁合同
C.2010年1月1日后,丙死亡前,丁有权起诉到法院请求变更或者解除与丙的租赁合同
D.丙死亡后,丁即有权请求甲、乙搬离该房屋
【考点】房屋租赁合同的法定承受;情势变更;合同漏洞的补充
【答案】C
113.甲把房屋出租给乙,约定租期5年。半年后,甲未通知乙,将该房屋以150万元的价格出卖知情的养子丙,并办理过户登记。乙得知后提出异议。对此,下列表述正确的是哪一个?
A.乙有权主张甲、丙的买卖合同无效
B.乙有权自知道之日起15天内主张优先购买权
C.乙有权主张甲、乙间租赁合同对丙继续有效
D.丙有权请求乙搬离该房屋
【考点】房屋承租人的优先购买权;买卖不破租赁
【答案】C
114.2013年3月1日,甲、乙签订试用买卖合同约定:“甲将一辆汽车出卖给乙,价款9万元,试用期3个月。”甲当日向乙交付汽车。2013年4月1日,乙、丙订立租赁合同约定:“乙将该车出租给丙,租期6个月,月租金3000元。”2013年4月30日,该汽车因遭雷击焚毁。2013年5月1日,乙通知甲拒绝购买。关于甲、乙、丙三人之间的法律关系,下列表述正确的是:()
A.甲有权请求乙支付9万元价金
B.甲无权请求乙支付9万元价金
C.乙有权请求丙支付租金18000元
D.乙无权请求丙支付租金18000元
【考点】试用买卖、买卖合同的风险负担、租赁合同的风险负担
【答案】AD
115.甲对乙负有20万元的债务,到期无力清偿。对于甲对丙享有的下列四种权利,若甲不对丙起诉或者申请仲裁,乙无权以丙为被告提起代位权诉讼的是哪一个?()
A.甲在丙银行存有定期存款20万元,存款到期已满21年,甲一直未请求丙还本付息
B.甲对丙享有20万元价款债权(未过诉讼过时效),甲一直未对丙采取法律措施,但甲常常登门请求丙返还
C.甲对雇主丙享有请求支付20万元工资的债权(未过诉讼过时效),甲一直未对丙采取法律措施
D.甲基于合同对丙享有20万元金钱债权(未过诉讼过时效),但甲、丙的合同约定有
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仲裁条款
【考点】代位权
【答案】C
116.甲将一辆“奥迪”A6L 3.0TFSI的汽车以60万元的价格出卖给乙,约定乙分期支付价款,零首付,乙分30期支付价款,每月1号支付2万元,分30个月支付完毕。同时约定,在乙支付全部价款前,甲保留汽车所有权,若乙连续三个月不支付到期价款,甲享有解除买卖合同的权利。乙如期支付了前24期共计48万元,但爆发金融危机,出现“钱荒”,乙未支付第25、26、27期到期价款共计6万元(第28、29、30期尚未到期)。对此,关于甲可以行使的权利,下列表述错误是哪些?()
A.甲有权通知乙解除买卖合同
B.甲有权请求乙一次性支付剩余的6期价款12万元
C.甲享有取回权,有权请求从乙处取回汽车
D.甲有权请求乙实际履行支付6万元到期价款的义务
【考点】分期付款买卖、保留所有权
【答案】ABC
117.下列买卖合同中,应由乙承担风险是:()
A.甲将一批大米交给丙运输,甲听说丙起运后不久部分大米被海水浸泡,在丙运至目的地之前,甲于3月1日与乙订立买卖合同,将全部大米出卖给乙,合同订立前,甲告知乙部分大米被浸泡的事实,乙同意购买
B.甲、乙约定甲将一头牛交给乙试用,价款5000元,试用期1个月,乙试用半个月后,乙将该牛出租给丙,约定租期6个月,丙使用期间,该牛因雷击死亡
C.甲将汽车出卖给乙,约定乙分5年支付价款,在乙支付全部价款之前,甲保留汽车所有权,甲将汽车交付给乙后不久,该汽车在地震中毁损灭失
D.甲将房屋出卖给乙,约定自买卖合同成立之日起,风险由乙承担,甲将房屋建好后,尚未向乙交付房屋,房屋因泥石流毁损灭失
【考点】买卖合同的风险负担
【答案】ABCD
118.甲从“北大仓”公司购买100吨大豆后,委托“九头鸟”运输公司从大连运输至上海(散货运输。5月1日发运,预计5月15日运到)。5月2日,甲、乙约定:“甲将运输中的10吨大豆出卖给乙。”甲未通知“九头鸟”公司。5月4日,运输的大豆全部(因不可抗力)被海水浸泡。5月6日,甲、丙约定:“甲将运输中的100吨大豆出卖给丙。”但甲未告知丙大豆被海水浸泡的事实。关于这两个买卖合同的风险负担,下列表述中正确的是哪些?()
A.甲、乙的买卖合同,风险由甲承担
B.甲、乙的买卖合同,风险由乙承担
C.甲、丙的买卖合同,风险由甲承担
D.甲、丙的买卖合同,风险由丙承担
【考点】买卖合同的风险负担
【答案】AC
119.甲将一套房屋出售给乙,约定6月1日之前办理完毕过户登记,若甲未于6月31 / 42
日之前给乙办理完毕过户登记,甲向乙支付违约金30万元。甲在给乙办理过户登记之前,又将该房屋出售给丙,并于5月20日给丙办理了过户登记。对此,下列表述正确的是:()
A.5月20日以后,6月1日之前,乙可对甲主张违约责任
B.6月1日以后,乙有权请求甲实际履行,给自己办理过户登记
C.5月20日以后,乙有权解除合同,并请求甲支付30万元违约金
D.5月20日以后,乙有权解除合同,但无权在解除合同后请求甲支付违约金
【考点】一物数卖;预期违约;违约金;实际履行
【答案】AC
120.甲将建设工程承包给乙,乙经过甲的同意,将主体结构的施工分包给丙。后整个建设工程验收合格,甲向乙支付了部分工程款,乙未向丙支付工程款。下列哪些表述是错误的?()
A.乙、丙之间分包合同有效
B.甲可以撤销与乙之间的建设工程施工合同
C.丙可以乙为被告诉请支付工程款
D.丙可以甲为被告诉请支付工程款,但法院应当追加乙为第三人
【考点】建设工程施工合同
【答案】ABD
121.甲将一套已有的房屋抵押给张某,担保欠张某的100万元债务,办理了抵押登记。此后,甲将该房出租给乙,约定租期5年。因甲欠方某100万元到期未还,方某起诉甲获得生效的胜诉判决后申请强制执行,法院查封了抵押给张某的房屋。法院拍卖查封的房屋时,被钱某以150万元的最高出价购得。此时距离甲、乙签订租赁合同正好2年,甲所欠张某的100万元亦到期未还。下列说法正确的是:()
A.对拍卖房屋的150万元,张某有权主张优先于方某受偿100万元
B.对拍卖房屋的150万元,张某无权主张优先于方某受偿100万元
C.若乙参加拍卖,乙有权主张以150万元优先于钱某取得房屋所有权
D.若乙不参加拍卖,乙有权主张甲、乙的租赁合同对钱某继续有效
【考点】买卖不破租赁、房屋承租人的优先购买权、抵押权的效力
【答案】AC
122.甲将自己的房屋抵押给乙,此后,甲未经乙的同意,又将房屋出租给丙。现乙行使抵押权,甲与乙协议将抵押的房屋以30万元的价格折抵给乙。下列表述中错误的是:()
A.因未经乙的同意,甲、丙之间的租赁合同无效
B.丙享有以30万元的价格优先购买抵押房屋的权利
C.如果丙不行使优先购买权,乙取得房屋所有权后,丙有权主张原租赁合同对乙继续有效
D.如果丙不行使优先购买权,乙取得房屋所有权后,乙有权要求丙搬离该房屋
【考点】抵押权、买卖不破租赁
【答案】AC
123.甲工厂与乙签订承包合同约定,由乙承建该办公楼。此后,乙经过甲的同意,将装修工程分包给有资质的丙。办公楼盖好后,尚未竣工验收,因厂庆需要,甲擅自使用该办公楼办公。厂庆结束后,甲发现办公楼的装修工程存在诸多质量问题。对此,下列表述正确
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的是哪一个?()
A.对装修工程的质量问题,甲有权请求乙承担违约责任
B.对装修工程的质量问题,甲有权请求丙承担违约责任
C.对装修工程的质量问题,甲有权请求乙、丙承担连带责任
D.若因装修导致主体结构存在质量问题,甲仍有权请求乙、丙承担违约责任
【考点】建设工程施工合同
【答案】D
124.房地产开发企业甲与乙签订某房屋的买卖合同,乙一次性向甲支付的全部购房款300万元。在下列四种假设的情形下,乙有权请求甲返还300万元购房款及利息、承担损害赔偿责任、并承担不超过300万元已付房款赔偿责任的,有哪些?()
A.甲已将该房屋出卖给丙且办理过户登记,甲又隐瞒实情出卖给不知情的乙
B.甲故意违规将该房预售给乙,只到乙起诉甲前夕才取得商品房预售许可证
C.甲的售楼广告载明一小型高尔夫球场的位置与面积,实际未设计与建造
D.甲故意隐瞒出售给乙的该房屋系按约定应补偿给丁的拆迁补偿安置房
【考点】商品房买卖合同、惩罚性赔偿责任
【答案】AD
125.甲公司与乙旅行社签订的旅游合同约定:“甲支付费用,乙为甲的A、B、C、D等30名大区经理提供‘克隆岛10日文化游’。”合同签订后,乙电话告知长期合作单位“克隆岛马杀鸡大酒店”(以下简称‘丙酒店’):“甲系乙重要客户,希望乙重视食品安全,一定尽力避免此前多次发生的食品安全事故,做好本团的接待。”后因丙酒店提供的食品缺陷,A、B、C、D等30人发生食物中毒,住院治疗多日。对此,下列表述正确的是:()
A.A有权请求乙承担违约责任
B.B有权请求乙与丙酒店就侵权承担连带责任
C.C有权请求丙酒店承担违约责任
D.D有权请求丙酒店承担侵权责任
【考点】旅游合同、产品责任、合同的相对性
【答案】AD
126.甲将其发明专利权许可给乙实施,约定:“许可期限5年,年许可费1000万元。乙在甲的专利技术基础上开发的新技术,须免费提供给甲,由甲统一申请专利。”许可期间,乙在甲的专利技术基础上开发出新技术后,乙未按照约定提供给甲,而是自己提出专利申请。5年后,乙被授予专利权。乙的专利技术比甲的专利技术具有显著意义的重大技术进步,同时,乙专利权的实施有赖于甲专利权的实施。乙因此请求甲继续将其专利权许可给自己实施,甲拒绝。对此,下列表述正确的是:()
A.对乙擅自提出专利申请的行为,甲有权请求乙承担违约责任
B.乙获得专利权后,甲有权免费实施乙的专利权
C.若乙提出申请,国家知识产权局可以给予乙实施甲专利权的强制许可
D.若乙获得实施甲专利权的强制许可,经甲申请,国家知识产权局可以给予甲实施乙专利权的强制许可
【考点】技术转让合同、后续开发技术成果的归属、交叉许可
【答案】CD
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127.甲、乙、丙合作开发一新型药品。提出专利申请后不久,甲放弃专利申请权。后乙、丙获得专利权,因对如何行使专利权未作约定,乙、丙为此产生争执。未经丙同意,乙擅自许可丁以普通许可使用方式实施该专利,许可费1000万元。甲见该药品畅销,未经乙、丙同意,擅自制造、销售该药品,获利颇丰。对此,下列表述正确的是:()
A.丙有权请求丁承担侵犯专利权的责任
B.丙有权请求乙返还部分许可使用费
C.乙有权请求甲承担侵犯专利权的责任
D.乙有权请求甲支付适当的使用费
【考点】合作开发的技术成果的权益归属、专利权共有
【答案】B
128.甲公司委托乙公司开发一种治疗H7N9的药品,约定甲向乙支付开发经费100万元,但未约定开发后技术成果的权益归属。乙开发出该药品后,未经甲允许,擅自将申请专利的权利转让给丙公司,丙向专利管理机关提出了专利申请,但转让专利申请权的合同一直未办理登记手续。对此,下列表述错误的是:()
A.在同等条件下,甲有优先于丙受让该专利申请权的权利
B.乙、丙间的权利申请权转让合同因侵犯甲的技术成果而无效
C.乙、丙间的专利申请权转让合同因未办理登记手续而未生效
D.若该药品被授予专利权,其保护期限应为授权之日起20年
【考点】技术合同;专利权的保护期
【答案】BCD
129.A公司摄制的电影《唐玉环》公映后。未经A公司同意,甲、乙、丙、丁实施的下列四种行为中,侵犯了A公司对电影《唐玉环》著作权的是哪些:()
A.甲电视台在报道《唐玉环》首映式的新闻中再现了电影中的几个典型画面
B.乙卫星电视台在“周末电影频道”播放《唐玉环》,已按标准向A公司支付报酬。
C.丙有线电视台经乙同意,在“Movie Channel”对乙播放的《唐玉环》同步转播。
D.丁火车站将丙正在播放的《唐玉环》驳接到站前大屏幕投影电视上供旅客观看
【考点】放映权、广播权、合理使用
【答案】BCD
130.下列智力成果,受著作权法保护的是:()
A.甲电视台播放的国庆阅兵仪式节目信号
B.乙电视台编制的“每周电视节目表”
C.丙多年研究确证的川岛芳子间谍案史实
D.丁创作的禁书《Blah blah》
【考点】著作权保护的客体、邻接权保护的客体
【答案】AD
131.甲、乙合作开发一制图软件,未约定著作权归属。因对著作权的行使发生争执,发表前,未经甲同意,乙将该软件上传到“华军软件网”详细介绍其功能与特点,但采取了防范下载的技术措施。Hacker钟某规避技术措施获得该软件后复制销售。丙制图软件研发公司以合理价格从正常渠道购得后,将该软件复制到电脑中,专门用于研究其设计思想和原理。丁工程设计院以合理价格从正常渠道购得后,将该软件复制到电脑中,用于为客户绘制工程
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设计图,获利颇丰。下列表述错误的是:()
A.乙的行为侵犯了甲的发表权
B.乙的行为侵犯了甲的信息网络传播权
C.甲、乙有权请求丙删除其电脑中的该软件复制件
D.甲、乙有权请求丁赔偿损失
【考点】合作开发软件的著作权归属、合理使用、善意侵权人的责任
【答案】ABCD
132.甲创作小品《卖拐》。乙经甲同意后在元宵晚会上表演。丙经甲、乙同意后,将乙的现场表演制作成DVD复制、发行。购买《卖拐》的正版DVD后,A电视台欲在其“曲艺经典”栏目播放;B航空公司欲在其所有航班上播放。关于A、B的行为,下列表述正确是:()
A.A须经甲同意,并向甲支付报酬
B.A须经乙同意,并向乙支付报酬
C.A须经丙同意,并向丙支付报酬
D.B须经甲同意,并向甲支付报酬
E.B须经乙同意,并向乙支付报酬
F.B须经丙同意,并向丙支付报酬
【考点】著作权、邻接权、广播权、表演权、法定许可
【答案】ACB
133.甲发明了某种药品,于2010年3月1日在美国首次提出专利申请。甲又于2010年12月1日就该药品在中国申请专利,并申请优先权。其间,乙通过独立研发,于2010年10月1日开发出该药品,并做好了制造的必要准备。2014年3月1日,专利局决定将专利权授予甲。对此,下列表述正确的是:()
A.甲在中国申请日应确定为2010年3月1日
B.甲的专利的保护期为20年,自2010年3月1日起算
C.甲的专利的保护期为20年,自2010年12月1日起算
D.假设乙在甲获得专利权后制造该药品,若甲对乙主张专利侵权,乙可对甲主张先用权的抗辩
【考点】专利申请日、专利权的保护期、先用权
【答案】AC
134.甲设计一新型千斤顶,于2003年3月1日申请实用新型专利,获得授权后,2005年3月1日,甲、乙签订专利权实施许可合同约定:“许可方式为独占,期限10年,年许可费200万元。”2005年3月,甲、乙发现丙擅自制造、销售该千斤顶,但一直未向丙主张权利。因丙在过去6年内持续地擅自制造、销售该千斤顶,2011年3月1日,甲、乙决定起诉丙承担侵权责任。对此,下列表述正确的是:()
A.2013年3月之后,乙有权拒绝向甲支付使用许可费
B.该案的一审,仅特定的中级人民法院和高级人民法院指定的基层人民法院有管辖权
C.未经甲授权,乙无权作为原告起诉
D.甲起诉时应当提供国家知识产权局作出的对其专利权的评价报告
E.若侵权成立且丙主张时效抗辩,丙仅承担停止侵权的责任,不承担损害赔偿的责任
【考点】专利权的保护期、专利侵权
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【答案】A
135.汤姆公司研制出新型电子胃镜,并在A国和中国获得产品专利权。未经汤姆公司许可,甲、乙、丙、丁实施的下列四种行为中,不构成对汤姆公司该专利权的侵犯有哪些?()
A.甲公司从A国购进汤姆公司在A国制造的该胃镜进口到中国销售
B.乙医院购买2台甲公司进口的该胃镜在临床上使用
C.丙公司制造2台该胃镜用于研发新型电子胃镜
D.丁公司为了在汤姆公司的专利权保护期届满后制造销售该胃镜,制造3台该胃镜用于向药监局审批
【考点】专利侵权的抗辩事由
【答案】ABCD
136.下列四种情形中,其关于创造性智力成果之权益归属的表述,正确的是:()
A.甲发布悬赏广告,声称对开发出合格的H7N9疫苗者奖励300万元,但未言明其知识产权归属。乙、丙先后开发出合格的疫苗,甲向乙支付了报酬300万元,乙不再享有申请专利的权利
B.甲、乙合作完成了H7N9疫苗技术方案后,共同申请专利权,并被授予专利权。但甲、乙未约定行使专利权的规则。甲有权不经乙同意,以自己的名义许可丙以普通许可方式实施该专利
C.甲药厂给员工乙安排的2013—2014的工作任务是开发出H7N9疫苗。交付工作成果的期限临近,仍一无所获,乙积忧成疾住院治疗。2014年冬季,乙在住院治疗期间因偶然发现成功开发出H7N9疫苗。该疫苗的专利申请权归乙所有
D.甲医学研究院分配给员工乙的工作任务是撰写一本治疗H7N9的专著,但未约定著作权归属。乙主要利用甲收集的病例资料和拨付的经费撰写了《论H7N9的最优治疗方案》。《论H7N9的最优治疗方案》的著作权归乙所有
【考点】委托开发的发明创造的权益归属;职务发明的权益归属;职务作品的权益归属
【答案】BD
137.甲在业务关系中知悉乙在啤酒上使用“雪花”作为商标,但未注册。甲立即在啤酒上申请注册了“雪花”商标。获得注册后,甲与丙签订的注册商标使用许可合同约定:“期限5年,年许可费100万元,于每年12月13日之前支付。”甲、丙合同签订后的第4年1月4日,甲的注册商标被宣告无效。对此,下列表述错误的是:()
A.商标局有权依职权主动宣告“雪花”商标无效
B.任何人均有权申请商标评审委员会宣告“雪花”商标无效
C.乙申请商标评审委员会宣告“雪花”商标无效,不受“自核准注册之日起5年内”期限的限制
D.“雪花”商标被宣告无效后,丙仍应向甲支付剩余两年的使用许可费
【考点】注册商标的无效宣告
【答案】ABCD
138.甲在生产的白酒上一并申请注册下来四个标记为注册商标,商标局不应核准注册的是:()
A.全国人大
B.歌曲《义勇军进行曲》主旋律
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C.歌曲《欢乐颂》主旋律
D.大写英文字母“UN”
【考点】商标的客体
【答案】ABD
139.甲在啤酒上申请注册“雪花”商标,商标局初审后于2009年3月1日公告。公告后,乙立即提出异议,商标局认定异议不成立并于2009年9月1日作出核准注册的决定。此后,甲投入大量广告宣传,“雪花”商标为相关公众广为知晓。5年后,甲发现乙擅自在制造、销售的啤酒上使用“花花雪”商标。甲诉请乙承担侵犯注册商标权的责任,并请求法院认定“雪花”为驰名商标。对此,下列表述正确的是:()
A.甲注册商标权的保护期为自2009年9月2日起10年
B.对“雪花”是否为驰名商标的事实,法院应不予认定
C.若甲不能证明自己因此遭受的损失,且不能证明此前3年使用过“雪花”商标的事实,法院应判决乙不承担赔偿责任
D.若乙证明自己在甲获得“雪花”注册商标前已经在啤酒上使用“花花雪”商标并有一定影响,且在甲获得注册后仅在原适用范围内继续使用,法院应判决驳回甲的诉讼请求
【考点】商标权的保护期、驰名商标保护、商标侵权
【答案】BCD
(140—144)甲公司对乙公司负担200万元债务,于2009年3月1日到期。甲公司以自有的价值100万元的房屋设立抵押担保,办理了抵押登记。丙公司提供保证担保,未约定保证方式,亦未约定保证期间。宗某以价值200万元的房屋设立抵押担保,办理了抵押登记。未约定丙公司、宗某承担担保责任的份额与顺序。
此后,假设出现下列五种情形(各假设情形中的事实独立,彼此无参照)。请根据假设的五种情形,回答第140—144题。
140.假设:2008年12月1日,未经乙公司同意,甲公司将该抵押的房屋以市场价格出卖给张某,并托关系给张某办理了过户登记。乙公司知道后表示异议。对此,下列表述正确的是:()
A.甲公司与张某的房屋买卖合同有效
B.张某自办理房屋过户登记时取得房屋所有权
C.若张某提供保证担保且乙公司接受,乙公司对该房屋的抵押权消灭
D.若张某提出代为清偿甲公司对乙公司的200万元债务,乙公司不得拒绝
【考点】抵押物的转让、善意取得、代为清偿
【答案】AD
141.假设:2009年1月1日,经乙公司同意,甲公司将对乙公司的200万元债务转让给丁公司承担,丙公司、宗某对此不知情。后丁公司不对乙公司履行到期的200万元债务。关于乙公司于2009年3月2日可以行使的权利,下列表述正确的是:()
A.乙公司有权对甲公司的房屋行使抵押权
B.乙公司无权对甲公司的房屋行使抵押权
C.乙公司有权请求丙公司承担保证责任
D.乙公司有权对宗某的房屋行使抵押权
【考点】免责的债务承担、抵押担保责任的承担、保证责任的承担
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【答案】A
142.假设:2009年1月1日,乙公司将对甲公司的200万元债权转让给戊公司,并立即通知了甲公司,丙公司、宗某对此不知情。后甲公司不对戊公司履行到期的200万元债务,戊公司对甲公司的房屋行使抵押权清偿100万元后,关于2009年4月1日戊公司可以行使的权利,下列表述正确的是:()
A.戊公司有权请求丙公司承担保证责任
B.戊公司无权请求丙公司承担保证责任
C.戊公司有权对宗某的房屋行使抵押权
D.戊公司无权对宗某的房屋行使抵押权
【考点】债权转让、混合担保
【答案】AC
143.假设:甲公司不对乙公司履行到期的200万元债务。乙公司未对甲公司的房屋行使抵押权,即于2009年3月2日仅请求丙公司承担200万元的保证责任,或者仅对宗某的房屋行使抵押权。下列表述正确的是:()
A.乙公司只能请求丙公司承担100万元的保证责任
B.乙公司可请求丙公司承担200万元的保证责任
C.乙公司对变卖宗某房屋的价款只能优先受偿100万元
D.乙公司对变卖宗某房屋的价款可优先受偿200万元
【考点】混合担保
【答案】AC
144.假设:甲公司不对乙公司履行到期的200万元债务。乙公司于2009年3月2日对甲公司的房屋行使抵押权清偿100万元后,因忙于他事,一直未对丙公司和宗某主张过权利。直到2009年12月1日,乙公司才请求丙公司、宗某承担担保责任。下列表述正确的是:()
A.乙公司有权请求丙公司承担100万元的保证责任
B.乙公司无权请求丙公司承担100万元的保证责任
C.乙公司有权对宗某的房屋行使抵押权
D.乙公司无权对宗某的房屋行使抵押权
【考点】保证期间
【答案】BC
145.甲与乙(甲的姐姐)相貌相似。甲(16岁)为了与男友办理结婚手续,就偷拿乙(21岁)的身份证,以乙的姓名和身份,和自己的男友丙办理了结婚证。5年后,乙准备办理自己的结婚手续时,才得知自己已于5年前被结婚。下列关于乙的权利的表述,正确的是:()
A.乙有权申请法院宣告乙与丙的婚姻无效
B.乙有权起诉并请求法院判决乙与丙离婚
C.乙有权申请并请求法院撤销乙与丙的婚姻
D.乙有权起诉并请求法院判决甲承担侵犯姓名权的责任
【考点】无效的婚姻;姓名权
【答案】D
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146.甲与章某结婚后,甲以夫妻共同财产出资,以个人名义与乙、丙经营个人合伙企业。后甲、乙离婚,双方达成的离婚协议约定:“甲在该合伙企业中的财产份额均归乙所有。”根据婚姻法的有关规定,下列表述正确的是:()
A.若乙、丙均同意该协议,章某成为合伙人
B.若乙反对该协议,且主张优先购买权,章某不能成为合伙人
C.若乙、丙均反对该协议,且均不主张优先购买权的,甲有权主张退伙
D.若乙、丙均反对该协议,均不主张优先购买权,又不允许甲退伙的,章某成为合伙人
【考点】离婚时夫妻共同财产的分割
【答案】ABCD
147.甲24岁时与22岁的乙结婚,双方未约定财产归属。结婚十年后,甲、乙离婚。在甲、乙婚姻关系存续期间形成的下列财产中,属于甲、乙共同共有的财产是:()
A.乙的父母出全资购买,登记在乙名下的一套房屋
B.甲、乙的父母各出一半资金购买,登记在乙名下的一套房屋
C.甲以自己的工资为自己缴付的,存入甲养老金账户中的养老保险费
D.甲以个人婚前财产100万元出资设立A公司所得分红150万元
【考点】夫妻财产
【答案】CD
148.甲下落不明,甲的妻子乙申请宣告甲死亡,法院于2012年3月1日受理该案。甲的父亲丙因一直反对宣告甲死亡,一病不起,于2012年12月1日死亡(除甲、乙、丁外无其他亲人),留有遗产30万元。甲、乙婚后生一子丁。对此,下列表述错误的是:()
A.因丙不同意宣告甲死亡,法院不应受理乙的申请
B.丙死亡时,丁可以代位继承人身份参与继承
C.丙死亡时,若乙曾对丙尽了主要赡养义务,乙可作为第一顺序继承人
D.若法院宣告甲死亡,对于丙的30万元遗产,丁可分得15万元
【考点】宣告死亡;代位继承;遗产的范围;法定继承
【答案】ABCD
149.甲娶乙为妻(A保险公司业务员),甲有婚前汽车“发现5”一辆;乙有婚前汽车“宝马6”一辆。甲笃信“我保故我在。”有事实为证:①甲投保的人身意外险约定:“若甲意外死亡,100万元保险金的受益人为乙。”②甲在A公司为 “发现5”投保意外毁损险(保险金限额60万元)和交强险(保险金限额11万元)。③甲在A公司为“宝马6”投保交强险(保险金限额11万元)。④“世界保险日”甲、乙在公路上比赛飙车时,乙驾驶的“宝马6”撞上甲驾驶的“发现5”,汽车全毁,甲、乙死亡(难以确定死亡的先后顺序)。下列属于甲的遗产有哪些?()
A.100万元人身意外险保险金
B.60万元“发现5”意外毁损险保险金
C.11万元“发现5”交强险保险金
D.11万元“宝马6”交强险保险金
【考点】遗产的范围
【答案】ABD
150.宗某年老多病,心爱的汽车一对,仅有的亲人一双(儿子甲与女儿乙)。2013年39 / 42
月1日,宗某打印的一份自书遗嘱载明:“路虎Discovery4由甲继承;宝马X6由乙继承。”宗某在自书遗嘱上签名并注明年月日。2013年5月1日,闲来无事,宗某请邻居刘某与徐某见证,订立的另一份口头遗嘱言明:“宝马X6由甲继承;路虎Discovery4由乙继承。”2013年6月1日,宗某无疾而终。经查宗某生前仅订立前述两份遗嘱。下列关于宗某死亡时两辆汽车所有权归属的表述中,正确是哪些?()
A.甲为路虎Discovery4的所有人
B.甲为宝马X6的所有人
C.乙为路虎Discovery4的所有人
D.乙为宝马X6的所有人
【考点】遗嘱的形式
【答案】ABCD
(151—159)案情:北京的甲公司与上海的乙公司于北京签订的书面买卖合同约定:“乙购买甲制造的1000台‘长城’牌笔记本电脑,单价8000元。由甲代办托运,于天津交付承运人运交乙公司。合同成立地点为上海。”
甲分别与A公司与B公司签订运输合同,两份运输合同约定:“由A公司将电脑自北京公路运输至天津后交付B公司;由B公司将电脑由天津海路运输至上海后交付乙公司。”运输合同签订后,甲于3月1日在北京将电脑交付A公司,A公司于3月3日在天津将电脑交付B公司。B公司于3月5日起运。
3月6日,乙公司与广州的丙公司签订买卖合同约定:“乙公司将B公司运输的1000台‘长城’电脑转售给丙公司,单价8500元。由B公司运抵广州后交付丙公司。” 但未约定检验期间。乙公司当日通知了甲公司,甲公司当日通知B公司改运广州后交付丙公司,B公司则要求甲公司赔偿因此增加的运费。
3月9日,B公司运输途中突遇罕见台风(气象台未预报),运输的部分“长城”电脑因此被海水浸泡。B公司于3月12日运抵广州交付丙公司(但因疏忽大意少交了10台),丙公司签收且未提出异议。10天后,丙公司发现问题后立即通知乙公司:“电脑短少10台,50台电脑被海水浸泡须经修理才能使用。要求乙公司承担减少价款的违约责任。”
5月1日,张三以1万元从丙公司处购买一台“长城”电脑,作为生日礼物赠送给李四。6月1日,李四在给该电脑充电时,因设计缺陷,电池爆炸,李四因此遭受轻伤。
问题:
151.甲、乙买卖合同成立的地点为北京还是上海?为什么?
【考点】合同成立的地点
【答案】甲、乙买卖合同成立地点为上海。因为根据《合同法解释
(二)》第四条,合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的,应当认定约定的签订地为合同签订地。
152.甲于3月1日在北京将电脑交付A公司时,电脑的所有权归谁?为什么?
【考点】基于法律行为的动产物权变动、交付
【答案】电脑的所有权归甲公司。因为,甲、乙的买卖合同约定了交付的地点(于天津交付承运人),须于约定的地点交付承运人B公司时,乙公司才能取得电脑的所有权。在此之前,电脑的所有权仍归甲公司。
153.甲、乙的电脑买卖合同,乙公司自何时起承担风险?为什么?
【考点】买卖合同的风险负担
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【答案】乙公司自A公司于3月3日在天津将电脑交付B公司时承担买卖合同的风险。因为,根据《买卖合同解释》第十二条,甲公司根据合同约定将标的物运送至买受人指定地点并交付承运人后,标的物毁损、灭失的风险由买受人负担。
154.3月6日,甲公司是否有权请求B公司将运输的电脑改运至广州?为什么?B公司是否有权请求甲公司赔偿因此增加的运费?
【考点】货物运输合同、合同的变更与解除
【答案】①甲公司有权请求B公司将运输的电脑改运至广州。因为,根据《合同法》第308条,货物运输合同中,在货物交付收货人之前,托运人可以要求承运人变更到达地或者将货物交给其他收货人。②B公司有权请求甲公司赔偿因此增加的运费。因为,根据《合同法》第308条,在甲公司与B公司的运输合同中,因甲公司行使任意变更权给B公司造成损失的,B公司有权请求甲公司承担赔偿责任。
155.对于B公司未交付给丙公司的10电脑,丙公司是否有权请求乙公司承担违约责任?为什么?
【考点】买受人及时检验通知义务
【答案】无权。因为,根据《买卖合同解释》第15条,在乙、丙的买卖合同中,未约定检验期间,而丙公司未在收货时提出数量上的异议,视为乙向丙交付的货物不存在数量瑕疵。
156.对于50台被海水浸泡的电脑,丙公司是否有权请求乙公司承担减少价款的违约责任?为什么?
【考点】买卖合同的风险负担
【答案】无权。因为,根据《合同法》第144条,乙、丙的买卖合同为在途货物买卖,双方未约定风险负担的规则,自乙、丙买卖合同成立时起,标的物意外毁损灭失的风险由买受人丙承担。
157.B公司于3月12日因疏忽大意少交的10台电脑,谁有权请求B公司返还?为什么?
【考点】返还原物请求权。
【答案】乙公司有权请求B公司返还尚未交付的10台电脑。因为乙公司系10台电脑的所有权人,B公司为无权占有人。
158.电脑电池爆炸后,若张三请求丙公司承担违约赔偿责任,其索赔的短期时效期间如何计算?
【考点】短期时效期间
【答案】张三请求丙公司承担违约损害赔偿责任的诉讼时效期间为1年,自张三知道或者应当知道权利被侵害之日起开始计算。法律依据为《民法通则》第136条。
159.就因电脑电池爆炸遭受的人身损害,李四可向谁索赔?其索赔的短期诉讼时效期间如何计算?
【考点】产品责任、诉讼时效期间
【答案】①李四可请求销售者丙公司承担侵权损害赔偿赔偿责任,亦可请求生产者甲公司承担侵权损害赔偿责任。②其索赔的短期诉讼时效期间为2年,自李四知道或者应当知道其权益受到损害时起算。
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第四篇:2013年系统强化民法钟秀勇答案解析
民法答案及解析
一、单项选择题
1、【答案】C
解析:公平原则是指在民事活动中以利益均衡作为价值判断标准,在民事主体之间发生利益关系摩擦时,以权利和义务是否均衡来平衡双方的利益。本题中,乙、丙等购房人虽然与甲公司签订了《退款协议书》,但是并非出于自愿,而是在无奈的情况下签订的。在该《协议书》中,乙、丙等购房人被迫放弃了数额巨大的利息、违约金支付的要求,该约定显然是显失公平的。《合同法》第五十四条第一款第(二)项规定,在订立合同时显失公平的,当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。因此,为保护购房人的利益,法院应当依据购房人的要求撤销该协议,由甲公司支付利息和违约金。
2、【答案】C
解析:选项A错误。《民法通则》第六十八条规定,委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的,应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的,应当在事后及时告诉被代理人,如果被代理人不同意,由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任,但在紧急情况下,为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。本题中,乙在转委托时经过了被代理人甲的同意,因此,该转委托行为是有效的。
选项B错误。《合同法》第四百零二条规定,受托人以自己的名义,在委托人的授权范围内与第三人订立的合同,第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的,该合同直接约束委托人和第三人,但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。本题中,受托人丙以自己的名义与第三人丁签订了买卖合同,题干中并没有给出丁在订立合同时知道丙与甲之间有代理关系的相关信息,因此,丙与丁签订的买卖合同不能直接约束甲和丁。选项C正确,选项D错误。《合同法》第四百零三条第一款规定,受托人以自己的名义与第三人订立合同时,第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的,受托人因第三人的原因对委托人不履行义务,受托人应当向委托人披露第三人,委托人因此可以行使受托人对第三人的权利,但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。据此可知,受托人丙应向委托人甲披露第三人丁,甲可以行使丙对丁的权利。
3、【答案】:A
解析:王某选定了A技术并交纳了相应的费用,但医院却按照B技术进行治疗,医院的行为属于违约行为。由于医院的违约行为,致使王某花费的医疗费没有任何实际价值,换言之,该医疗费属于王某的损失,医院应予以赔偿,也即应返还所收取的全部医疗费。因此A项正确,BCD项错误。
4、【答案】:A
解析:.《合同法》第192条规定:“受赠人有如下情形的,赠与人也得撤销合同:①受赠人对赠与人或其近亲属有故意侵害行为。②对赠与人有抚养义务而不履行的。③不履行赠与合同约定的义务的。以上三项撤销权自赠与人知道有撤销原因时起1年内有效。”乙将甲之子丙殴打成重伤,符合第一种情况,因此甲可以撤销对乙的赠与,A项正确。《合同法》第193条规定:“因受赠人违法行为致使赠与人死亡或丧失民事行为能力的,赠与人的继承人或法定代理人可以撤销赠与。该撤销权的行使期限为6个月。”因为乙的行为并为造成赠与人甲死亡或者丧失民事行为能力,所以丙物权要求撤销其父对乙的赠与,B、C错误。《合同法》第194条规定:“撤销权人撤销赠与的,可以向受赠人要求返还赠与的财产。”所以D项正确。
5、【答案】C
解析:选项A错误。《民通意见》第七十一条规定,行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识,使行为的后果与自己的意思相悖,并造成较大损失的,可以认定为重大误解。据此可知,甲在购买电视机时不存在重大误解,不能以此为由请求法院撤销买卖合同。
选项B错误。《婚姻法》中虽然规定了撤销婚姻的情况,但是根据《婚姻法》第十一条的规定,只有因胁迫而结婚的,才可以主张撤销婚姻,受欺诈而结婚的,不属于撤销婚姻的法定事由。
选项C正确。《合同法》第五十四条第二款规定,一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。据此可知,丁是在被胁迫的情况下
与债权人乙签订的保证合同,其有权以受到胁迫为由撤销保证。
选项D错误。甲患癌症,对自己的病情不知,但是其妻乙明知,乙向保险公司隐瞒甲的病情构成欺诈,保险公司有权以欺诈为由撤销该保险合同。
6、【答案】B。
解析:交付是指物品占有的转移。交付分为以下几种情形:(1)现实交付,即出卖人将标的物置于买受人的实际控制之下,是标的物直接占有的移转,此为交付的常态。(2)指示交付,是指动产由第三人占有时,出让人(动产所有权人)将其对第三人的返还请求权让与受让人,以代替现实交付的一种方式。(3)简易交付,即买卖合同订立前,买受人已经通过租赁、借用、保管等合同关系实际占有标的物,标的物的交付系于合同生效的交付方式。(4)占有改定,即由双方当事人签订协议,使买受人取得标的物的间接占有,以代替标的物直接占有的移转的交付方式。本题中,A项属于占有改定,B项属于简易交付,C项属于指示交付,D项甲虽依乙的指示将标的物交与丙,但甲实为乙的履行辅助人,仍为现实交付。
7、【答案】C
解析:依《合同法》第52条规定:“有下列情形之一的,合同无效:……(二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益……”依该法第54条规定:“下列合同,当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销:……一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的,人民法院或者仲裁机构不得撤销。”依该法第55条规定:“有下列情形之一的,撤销权消灭:(一)具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权;(二)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。”虽然,题中的合同符合上述无效合同的条件,又符合可变更可撤销合同的情形,且撤销权在具有撤销权的当事人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使的情况下消灭。但是,可变更可撤销合同在变更或撤销前是有效的。而合同的无效是确定的、自始的、绝对的无效,只要某一合同具有无效事由,则确定的、绝对的、自始无效。故本题答案为C项。
8、【答案】A
解析:宣告死亡除有下落不明的事实外,必须要有利害关系人的申请,利害关系人包括失踪人的近亲属以及失踪人存在债权债务关系的人。人民法院不能依职权主动作出宣告死亡的判决。本题中,甲离家出走下落不明已满4年,但其妻只是向人民法院起诉离婚,而未向人民法院申请宣告死亡,而甲所在单位与甲之间存在劳动关系,其单位只是普通的债权人,申请宣告死亡的顺位在后,在甲的妻子不申请宣告甲死亡的情况下,其单位不具有申请人的资格,故人民法院只能判决离婚,不应判决宣告死亡。故本题正确答案为A项。
9、【答案】A。
解析:依据《物权法》第103条规定:“共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有,或者约定不明确的,除共有人具有家庭关系等外,视为按份共有。”故A项正确。
10、【答案】D
解析:《婚姻法》第11条规定了婚姻法律行为可撤销的唯一情形:“因胁迫结婚的,受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。”《婚姻法解释(一)》第l0条第l款进一步补充:“婚姻法第十一条所称的„胁迫‟,是指行为人以给另一方当事人或者其近亲属的生命、身体健康、名誉、财产等方面造成损害为要挟,迫使另一方当事人违背真实意愿结婚的情况。”故A、B、C项不属于法律规定的受胁迫婚姻,不能撤销。D项则属于可撤销婚姻的情况,当选。
二、多项选择题
1、【答案】ACD
解析:形成权,是指依一方当事人的单方意思表示设立、变更、消灭民事法律关系的权利。通说认为,债权人对债务人行使的催告权不能发生设立、变更、消灭民事法律关系的效果,所以不属于形成权的范畴;其余三项的权利均符合形成权的特征。
2、【答案】AD
解析:诉讼时效期间,是权利人向法院请求保护其民事权利的法定期间。《民法通则》第135条规定:向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为2年,法律另有规定的除外。《民法通则》第l36条规定,下列的诉讼时效期
间为l年:(一)身体受到伤害要求赔偿的……故本题A项当选。
《民法通则》第140条规定,诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起,诉讼时效期间重新计算。本题中,王某找到建设项目的发包人和承包人要求赔偿是6月10日,就已经是“当事人一方提出要求”,发生诉讼时效中断,而不是王某前往法院起诉的6月13日才发生诉讼时效中断,故不选B项。地面施工致人损害的民事责任是一种特殊侵权责任,《民法通则》第l25条规定,在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等,没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的,施工人应当承担民事责任。地面施工致人损害的民事责任主体是施工人,通常为建设工程合同的承包人或分承包人,即施工作业的整体承担人,而不是建设人(通常为建设工程合同的发包人和具体进行劳动的工作人员)。因此,D项为正确答案。
3、【答案】BCD
解析:根据《继承法》第31条的规定,徐某可以与何某签订遗赠扶养协议。依据《继承法意见》第56条的规定,扶养人或集体组织与公民订有遗赠扶养协议,扶养人或集体组织无正当理由不履行,致协议解除的,不能享有受遗赠的权利,其支付的供养费用一般不予补偿;遗赠人无正当理由不履行,致协议解除的,则应偿还扶养人或集体组织已支付的供养费用。因此B、C项正确,A项错误。根据《继承法》第32条的规定,结合题目所给的条件,可以判断D项是正确选项。
4、【答案】BCD
解析:依《物权法》第25条规定:“质权人负有妥善保管质押财产的义务;因保管不善致使质押财产毁损、灭失的,应当承担赔偿责任。质权人的行为可能使质押财产毁损、灭失的.出质人可以要求质权人将质押财产提存,或者要求提前清偿债务并返还质押财产。”故出质人不能因为质权人保管不善而径行解除质权关系,A项不当选。
5、【答案】ABD
解析:依据《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第3条的规定:“除法律、行政法规规定的共有部分外,建筑区划内的以下部分,也应当认定为物权法第六章所称的共有部分:(一)建筑物的基础、承重结构、外墙、屋顶等基本结构部分,通道、楼梯、大堂等公共通行部分,消肪、公共照明等附属设施、设备,避难层、设备层或者设备间等结构部分:(二)其他不属于业主专有部分,也不属于市政公用部分或者其他权利人所有的场所及设施等。建筑区划内的土地,依法由业主共同享有建设用地使用权,但属于业主专有的整栋建筑物的规划占地或者城镇公共道路、绿地占地除外。”业主的建筑物区分所有权包括专有权、共有权、成员权。本案中发生争议的公用走廊,属于典型的建筑物区分所有权的共有部分,即使安装的安全门以上部分只有乙一户,从其权属上看,该走廊仍属于楼内住户共有,而非被告甲一方所有。该《解释》第l4条规定:“建设单位或者其他行为人擅自占用、处分业主共有部分、改变其使用功能或者进行经营性活动,权利人请求排除妨害、恢复原状、确认处分行为无效或者赔偿损失的,人民法院应予支持。”被告甲将建筑物共有部分(楼梯)封堵,对原告乙以及使用公用走廊的其他住户造成妨碍,侵害了乙和其他住户的共有权。建筑物区分所有权属于物权范畴,不存在超过诉讼时效的问题。
6、【答案】ABC
解析:选项A正确。《担保法解释》第四十三条规定,保证人自行履行保证责任时,其实际清偿额大于主债权范围的,保证人只能在主债权范围内对债务人行使追偿权。本题中,乙交付的标的物存在瑕疵,甲公司对乙公司交付的价值2万元的“硫磺熏蒸菊花茶”享有抗辩权,即对该部分价款可以不予支付。丙公司在知情的情况下向乙公司付款10万元,其实际清偿额大于主债权的范围,丙公司只能在主债权范围内(8万元)对甲公司行使追偿权。
选项B正确。本题中,乙交付的标的物存在瑕疵,甲公司对乙公司交付的价值2万元的“硫磺熏蒸菊花茶”享有抗辩权,即对该部分价款可以不予支付。丙公司在不知情的情况下向乙公司支付了该2万元价款的,乙公司会构成不当得利。
选项C正确。《担保法解释》第三十五条规定,保证人对已经超过诉讼时效期间的债务承担保证责任或者提供保证的,又以超过诉讼时效为由抗辩的,人民法院不予支持。本题中,若甲公司付款债务诉讼时效已过,丙公司享有甲公司的诉讼时效抗辩权,其未主张诉讼时效抗辩权,承担保证责任后向甲公司行使追偿权的,人民法院不予支持。
选项D错误。若丙公司放弃对乙公司享有的先诉抗辩权,仍向乙公司付款8万元的,则丙公司有权向甲公司追偿。
7、【答案】AD
解析:《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国继承法>若干问题的意见》第43条规定,附义务的遗嘱继承或遗赠,如义务能够履行,而继承人、受遗赠人无正当理由不履行,经受益人或其他继承人请求,人民法院可以取消他接受附义务那部分遗产的权利,由提出请求的继承人或受益人负责按遗嘱人的意愿履行义务,接受遗产。由此A、D两项的说法正确。王某的儿子和女儿在甲的继承权被取消后,并不当然继承王某的遗产,根据司法解释的规定,他们必须按照王某的要求履行义务,才能取得王某的遗产,因此B、C两项说法错误。本题的正确答案为AD.8、【答案】CD
解析:《担保法解释》第75条规定:“同一债权有两个以上抵押人的,债权人放弃债务人提供的抵押担保的,其他抵押人可以请求人民法院减轻或者免除其应当承担的担保责任。同一债权有两个以上抵押人的,当事人对其提供的抵押财产所担保的债权份额或者顺序没有约定或者约定不明的,抵押权人可以就其中任一或者各个财产行使抵押权。抵押人承担担保责任后,可以向债务人追偿,也可以要求其他抵押人清偿其应当承担的份额。”根据本条规定,乙可以就任一轿车行使抵押权,再就另一轿车行使抵押权弥补不足,也可以同时就两辆轿车行使抵押权,各实现任意比例债权,C、D两选项正确,A、B两选项错误确。
9、【答案】ACD
解析:抛弃只要权利人一方作出意思表示即可发生效力。王某作为电脑的所有人可以作出抛弃的意思表示,作出后即发生法律效力,该电脑属于无主财产。而张某作为最先占有无主财产的人,可以依据先占而取得电脑的所有权。故选A、C、D项。
10、【答案】ABD
解析:根据《民法通则》第106条规定:“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产,侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。没有过错,但法律规定应当承担民事责任的,应当承担民事责任。”本题中,朱某对交通事故负全部责任,A正确。《合同法》第302条规定:“承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任,但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人许可搭乘的无票旅客。”本题中,王某受伤不是其自身的健康原因造成的、也不是故意、重大过失造成的,所以依法承运人即运输公司应当承担违约责任,B项正确。《合同法》第122条规定:“因当事人一方的违约行为,侵害对方人身、财产权益的受损害方有权选择依照本法要求其承担侵权责任。”运输公司的违约对于王某造成了损害,故王某可以请求其承担侵权责任。D正确。而钱某对王某的损害没有过错,并且作为运输公司的雇员,其不是客运合同的当事人,故不承担侵权责任,C错误。
三、不定项选择
1、【答案】ABCD
解析:民事权利根据作用划分,可以分为:支配权、请求权、抗辩权和形成权。所谓的支配权是指权利人可以直接支配其权利客体,而具有的排他性的权利,物权是典型的支配权,知识产权、人格权也是支配权;请求权是指权利人要求他人为特定行为的权利,债权是典型的请求权,A中要求还款的权利就是债权请求权,不具有排他性,说法正确,当选;B中丁公司享有的权利是地役权,是物权的一种,具有支配性,说法正确,当选;抗辩权是指对抗他人行使权利的权利,抗辩权分为永久性抗辩权和延期性抗辩权,C中一般保证人以债权人未对主债务人提起诉讼或申请仲裁为由拒绝履行,行使的就是先诉抗辩权,C正确,当选;形成权是指权利人依自己的单方意思,使民事法律关系发生、变更或者消灭的权利,D中撤销权即是形成权,对于形成权,适用的除斥期间,而不是诉讼时效,所以D的说法正确,当选,本题正确答案是ABCD.2、【答案】AB
解析:《民法通则》第135条规定,向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年,法律另有规定的除外。由此,A选项正确,诉讼时效仅适用于请求权;第137条规定,诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是,从权利被侵害之日起超过二十年的,人民法院不予保护。有特殊情况的,人民法院可以延长诉讼时效期间。由此,C错误;第139条规定,在诉讼时效期间的最后六个月内,因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的,诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起,诉讼时效期间继续计算。第140条规定,诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起,诉讼时效期间重新计算。由此B选项正确。第138条规定,超过诉讼时效期间,当事人自愿履行的,不受诉讼时效限制。由此,D选项是错误的。本题正确答案是AB.3、【答案】ABD
解析:《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条,商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请,但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定,并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的,应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同,亦应当视为合同内容,当事人违反的,应当承担违约责任。
4、【答案】 C
解析:依《物权法》第l80条对在建工程可以作为抵押物的规定,可知,C项当选。
5、【答案】D
解析:依照《物权法》第186条的规定,流质条款无效。但应该注意的是,流质条款的内容仅仅涉及抵押权的实现方式问题,该条款的无效并不影响抵押合同的其他条款的效力,也不影响抵押权的有效存在。
6、【答案】A
解析:依照《物权法》第187条的规定,不动产抵押的设立以办理登记为其生效要件。本案中盛元公司与大发银行的抵押未办理登记手续,则抵押权并未设立,大发银行对于盛元公司的债权属于一般债权。依照债的平等性原理,得出该答案。
7、【答案】AC
解析:依《公司法》第l4条规定:“公司可以设立分公司。设立分公司,应当向公司登记机关申请登记,领取营业执照。分公司不具有法人资格,其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司,子公司具有法人资格,依法独立承担民事责任。”故A项对,B项错。母公司可以持有子公司相对多数的股份比例,控制子公司的股东会(股东大会)和董事会,并对公司决策起决定性作用。故C项对。所以本题选A、C项。
8、【答案】BCD
解析:依《公司法》第67条规定,国有独资公司不设股东会,由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权。故A项不当选,D项当选。第68条:“……董事会成员中应当有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工代表大会选举产生……”故B项当选。第70条:“国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员,未经国有资产监督管理机构同意,不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。”故C项当选。所以本题选B、C、D项。
9、【答案】AB
解析:母、子公司均是独立法人,A公司就500万元货款而言,享有参加B公司债权人会议的权利,和其他债权人一样享有平等的受偿权。所以本题选A、B项。
10、【答案】BCD
解析:《公司法》第71条规定:“国有独资公司监事会成员不得少于五人,其中职工代表的比例不得低于三分之一,具体比例由公司章程规定。监事会成员由国有资产监督管理机构委派;但是,监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。监事会行使本法第五十四条第(一)项至第(三)项规定的职权和国务院规定的其他职权。”第52条第4款规定:“董事、高级管理人员不得兼任监事。”第55条第l款规定:“监事可以列席董事会会议,并对董事会决议事项提出质询或者建议。”所以本题B、C、D项正确。
第五篇:肖秀荣点睛讲义-邓小平理论与“三个代表”重要思想概论
2009年研究生入学考试辅导
考前点题及四套预测题
邓小平理论与“三个代表”重要思想概论
一、社会主义市场经济理论与经济体制改革的目标(结合解放思想是一大法宝)
【例题】
邓小平指出:“计划多一点还是市场多一点,不是社会主义与资本主义的本质区别。计划经济不等于社会主义,资本主义也有计划;市场经济不等于资本主义,社会主义也有市场。计划和市场都是经济手段。”请结合对市场经济的认识过程,阐述解放思想是发展中国特色社会主义的一大法宝。
【答疑编号811040101】
【参考答案】
(1)传统的观念认为,市场经济是资本主义特有的东西,计划经济才是社会主义经济的基本特征。进入20世纪80年代,随着我国改革开放实践的不断深入,我们对计划经济和市场经济的问题进行了深刻的反思。通过对几十年社会主义建设的经验和教训的总结,对改革开放以来的实践的思考,以及对世界各国尤其是发达资本主义国家市场经济发展事实的观察,我们逐步认识到:第一,计划经济和市场经济不是区分社会主义和资本主义的标志,它们不属于社会基本制度的范畴,而是资源配置的不同方式。不能把计划经济与社会主义划等号,把市场经济与资本主义划等号,资本主义可以搞市场经济,社会主义也可以搞市场经济。第二,社会主义实行市场经济是为了更有效地发展社会生产力,社会主义与市场经济之间不存在根本矛盾。第三,计划和市场都是调节经济的手段,计划多一点还是市场多一点,不是社会主义与资本主义的本质区别。要把计划和市场有机结合起来,更好地发挥两种调节手段的长处。
(2)在社会主义市场经济理论上的重大突破,使我们把建立社会主义市场经济体制确立为我国经济体制改革的目标。实践证明,市场经济通过供求关系的变化,充分发挥价格杠杆和竞争机制的功能,能够把资源配置到效益较好的环节中去。市场对各种经济信号具有反应比较灵敏的优点,能促进生产与需求的及时协调。市场机制使各经济主体必须通过市场竞争才能实现自身的经济利益,能给企业以压力和动力,使它们在竞争中实现优胜劣汰。这种资源配置方式能克服计划经济体制的缺陷,更符合社会化大生产和经济利益多元化发展的客观要求,因而能更有效地促进社会生产力的发展。当前,我国国内生产总值占世界第四位,外贸占世界第三位,人民生活进入总体小康阶段。
(3)解放思想就是在马克思主义的指导下,打破习惯势力和主观偏见的束缚,按照事物本来的面目研究新情况,解决新问题。对市场经济的认识过程表明,解放思想是党的思想路线的本质要求,是实事求是的内在要求和前提。只有解放思想,我们才能正确地以马克思主义为指导,在研究新情况的过程中不唯书、不唯上,只唯实,使我们的思想符合时代特征和中国实际,真正解决中国社会主义现代化过程中的问题。只有坚持解放思想,才能科学分析我国全面参与经济全球化的新机遇新挑战,全面认识工业化、信息化、城镇化、市场化、国际化深入发展的新形势新任务,深刻把握我国发展面临的新课题新矛盾,正确制定适应时代要求和人民愿望的方针政策,努力开创中国特色社会主义的广阔发展前景。
(传统理论对社会主义本质的认识只是局限于生产关系的层次。长期以来离开生产力光在生产关系上做文章,使我们对什么是社会主义没有完全搞清楚。邓小平从贫穷不是社会主义开始,对社会主义进行反思,得出社会主义本质论,把解放生产力、发展生产力放在首位,从生产力、生产关系、最终目标统一的角度认识社会主义,把对社会主义的认识提高到新水平,极大地推动了社会主义社会生产力的发展。)
二、转变经济发展方式与调整经济结构
【例题】
材料1
目前,我国国内生产总值只占全世界的4%左右,但原煤、钢材、水泥的消耗量分别占全世界消耗量的31%、30%和40%,石油、铁矿石的进口依存度分别达到40%、60%以上,主要污染物排放
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考前点题及四套预测题
量已经超出环境容量。
——曾培炎 深刻理解《建议》基本思路贯彻落实科学发展观
材料2
2007年,我国第一产业增加值占国内生产总值的比重为11.7%,第二产业增加值比重为49.2%,第三产业增加值比重为39.1%。
——根据国家统计局2008年2月28日公布的数据
材料3
从国际比较看,中国消费率偏低。据国际货币基金组织统计显示,发达国家最终消费支出占GDP的比例平均在80%左右,发展中国家平均约70%以上。而中国改革开放后,由于经济增长快,投资率较高,消费率出现稳步下降的趋势,在55%~65%的区间波动。从2001年至今,消费率一直处在60%以下。消费在国民经济中所占比重大大低于国际平均水平。
——《瞭望》2008年第49期
材料4
加快转变经济发展方式,推动产业结构优化升级。这是关系国民经济全局紧迫而重大的战略任务。
——十七大报告
请回答:
(1)材料1、2、3 说明了什么?
(2)经济发展方式与经济增长方式有何区别?
(3)十七大为什么要强调转变经济发展方式?
(4)如何转变经济发展方式?
【答疑编号811040102】
【参考答案】
(1)说明我国经济发展方式存在着问题,经济增长主要依靠投资、出口拉动和第二产业带动,主要依靠增加物质资源消耗。
(2)经济发展方式的内涵比经济增长方式广。它不仅包括要素结构,而且包括城乡结构、区域结构、需求结构、产业结构,还包括资源和生态环境的情况。
(3)第一,转变经济发展方式更好地体现科学发展观的要求。科学发展观的实质是又好又快,转变经济发展方式是实现经济又好又快发展的根本途径。第二,更深刻地反映经济发展深层次矛盾的要求。转变经济发展方式才能促使结构优化、资源节约、环境良好。第三,更全面地反映广大人民群众的根本要求。转变经济发展方式才能更好地改善民生。
(4)要坚持走中国特色新型工业化道路,坚持扩大国内需求特别是消费需求的方针,促进经济增长由主要依靠投资、出口拉动向依靠消费、投资、出口协调拉动转变,由主要依靠第二产业带动向依靠第一、第二、第三产业协同带动转变,由主要依靠增加物质资源消耗向主要依靠科技进步、劳动者素质提高、管理创新转变。
(发展现代产业体系,大力推进信息化与工业化融合,促进工业由大变强,振兴装备制造业,淘汰落后生产能力;提升高新技术产业,发展信息、生物、新材料、航空航天、海洋等产业;发展现代服务业,提高服务业比重和水平;加强基础产业基础设施建设,加快发展现代能源产业和综合运输体系。确保产品质量和安全。鼓励发展具有国际竞争力的大企业集团。)
(应对国际金融危机:扩内需、调结构、促增长。马克思指出,任何社会扩大再生产从其实现的方式看,都可分为外延的扩大再生产和内涵的扩大再生产两种类型。外延的扩大再生产是单纯依靠增加生产资料和劳动力的数量,以及扩大再生产场所来扩大原有的生产规模。而内涵的扩大再生产则是依靠生产技术的进步、生产要素质量的改善,以及劳动效率和生产效率的提高来扩大原有生产的规模。在经济发展过程中,一般情况是,在生产技术较低的条件下,以外延的扩大再生产为主;
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考前点题及四套预测题
而在科学技术迅速发展的条件下,则内涵的扩大再生产所占比重会随之不断提高。)
三、创新型国家
【例题】
材料1
中国与创新型国家在科技诸方面的比较
材料2
我国3名航天员首次成功实施空间出舱活动和空间科学实验,实现了我国空间技术发展的重大跨越。这一举世瞩目的伟大成就向世界宣告,中国已成为世界上第三个独立掌握空间出舱关键技术的国家。我国航天员太空行走迈出的一小步,代表着我们在科技创新征程上迈出的一大步。这是我国载人航天事业发展史上的又一重要里程碑,是我们建设创新型国家取得的又一标志性成果,是中国人民攀登世界科技高峰的又一伟大壮举,是中华民族为人类探索利用外层空间作出的又一卓越贡献。
——胡锦涛2008年11月7日在庆祝神舟七号载人航天飞行圆满成功大会上的讲话
请回答
(1)材料1说明了什么?
(2)结合材料1、2说明为什么要建设创新型国家。
(3)结合材料2说明我国建设创新型国家的道路、指导方针和措施。
【答疑编号811040103】
【参考答案】
(1)材料1说明我国的研发投入、科技贡献率与创新型国家相比差距较大,对外技术依存度较高,还没有进入创新型国家行列。
(2)第一,当今时代,科技竞争成为国际综合国力竞争的焦点。建设创新型国家是提高我国国际竞争力的客观需要。第二,从我国发展的战略全局来看,建设创新型国家是贯彻落实科学发展观,全面建设小康社会的重大举措,是解决我国当前发展面临的突出矛盾和问题的紧迫要求。
(3)建设创新型国家,最重要的是要实施正确的指导方针,努力走中国特色自主创新道路。走中国特色自主创新道路,核心就是要坚持自主创新、重点跨越、支撑发展、引领未来的指导方针。自主创新,就是从增强国家创新能力出发,加强原始创新、集成创新和引进消化吸收再创新。重点跨越,就是坚持有所为有所不为,选择具有一定基础和优势、关系国计民生和国家安全的关键领域,集中力量、重点突破,实现跨越式发展。支撑发展,就是从现实的紧迫需求出发,着力突破重大关键技术和共性技术,支撑经济社会持续协调发展。引领未来,就是着眼长远,超前部署前沿技术和基础研究,创造新的市场需求,培育新兴产业,引领未来经济社会发展。
同时,要坚持把提高自主创新能力摆在突出位置,大幅度提高国家竞争力;要深化体制改革,第3页 2009年研究生入学考试辅导
考前点题及四套预测题
加快推进国家创新体系建设;要创造良好环境,培养造就富有创新精神的人才队伍;要实施科教兴国、人才强国战略;要发展创新文化,努力培育全社会的创新精神。
四、社会主义核心价值体系
【例题】
民族精神是一个国家综合国力的重要组成部分,其内涵总是在历史进步中不断得到丰富、在灾难考验中不断得到升华。……我们要在全党全社会大力弘扬伟大抗震救灾精神,使之转化为艰苦奋斗、重建家园的坚定意志,转化为推动经济社会又好又快发展的强大力量。
——2008年10月8日胡锦涛在全国抗震救灾总结表彰大会上的讲话
(1)简述伟大的抗震救灾精神并说明为什么以人为本是其内容之一?
(2)说明抗震救灾精神与社会主义核心价值体系的关系。
(3)结合大力弘扬伟大抗震救灾精神阐述建设社会主义核心价值体系的重要性。
【答疑编号811040104】
【参考答案】
(1)伟大的抗震救灾精神的内容是:万众一心、众志成城,不畏艰险、百折不挠,以人为本、尊重科学。在整个抗震救灾过程中,我们坚持把抢救人的生命摆在第一位,只要有一线希望就尽百倍努力,最大限度地挽救了受灾群众的生命。对遇难同胞,国家举行全国性的悼念活动,表达全国各族人民的深切哀悼。所有这些,反映了对生命的关爱、对死者的尊重,体现了以人为本的精神。
(2)社会主义核心价值体系的基本内容包括:马克思主义的指导思想;中国特色社会主义的共同理想;以爱国主义为核心的民族精神和以改革创新为核心的时代精神;社会主义荣辱观。伟大抗震救灾精神,集中体现和进一步发展了爱国主义、集体主义、社会主义精神,集中体现和进一步发展了中华民族的伟大民族精神和当代中国人民的时代精神。伟大抗震救灾精神是社会主义核心价值体系的集中体现。
(3)对一个国家和一个民族来说,每当社会面临重大转型的时期,精神支柱的力量是尤其不可或缺的。民族精神是一个国家综合国力的重要组成部分。伟大的抗震救灾精神,充分展现了中华民族和衷共济、团结奋斗,自强不息、敢于胜利,关爱生命、崇尚理性的民族品格。大力弘扬伟大抗震救灾精神,必将进一步增强全国各族人民的民族自信心和自豪感,必将激励灾区人民排除万难重建家园、创造美好生活,必将鼓舞全国各族人民满怀信心地把改革开放和社会主义现代化建设事业继续推向前进。
建设社会主义核心价值体系既是丰富和发展中国特色社会主义理论与实践的需要,也是构建社会主义和谐社会、建设和谐文化的需要。社会主义核心价值体系是社会主义意识形态的本质体现,是社会主义社会系统得以运转、社会秩序得以维持的基本精神依托,不仅作用于经济、政治、文化、社会各个方面,而且对于每个社会成员的世界观和价值观都有深刻的影响。社会主义核心价值体系对于建设社会主义精神文明,为发展中国特色社会主义提供强大精神动力和思想保证,具有重大意义。同时,推动社会主义文化的大发展大繁荣,也必须坚持把社会主义核心价值体系作为第一位的任务。
五、社会主义和谐社会建设
【例题】
必须在经济发展的基础上,更加注重社会建设,着力保障和改善民生,推进社会体制改革,扩大公共服务,完善社会管理,促进社会公平正义,努力使全体人民学有所教、劳有所得、病有所医、老有所养、住有所居,推动建设和谐社会。
请回答
(1)为什么要加快推进以改善民生为重点的社会建设?
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考前点题及四套预测题
(2)如何加快推进以改善民生为重点的社会建设?
【答疑编号811040105】
【参考答案】
(1)因为社会建设与人民幸福安康息息相关。加快推进以改善民生为重点的社会建设,体现了科学发展观以人为本的思想和社会主义生产的目的。只有解决好民生问题,人民才会安居乐业,社会才能和谐稳定。当前,改善民生,还是保证经济增长的需要。
(2)第一,优先发展教育,建设人力资源强国。第二,实施扩大就业的发展战略,促进以创业带动就业。就业是民生之本。第三,深化收入分配制度改革,增加城乡居民收入。第四,加快建立覆盖城乡居民的社会保障体系,保障人民基本生活。第五,建立基本医疗卫生制度,提高全民健康水平。第六,完善社会管理,维护社会安定团结。
六、科学发展观与区域协调发展、可持续发展战略
【例题】
材料1
2006年,东部地区人均生产总值达3518美元,而东北、中部和西部地区分别是2339美元、1573美元和1403美元;东部地区的面积只占全国的9.5%、人口占全国的36.39%,但创造的生产总值占全国的55.7%,工业增加值占59%,利用外商直接投资占87.3%,出口额占88.8%,都大大超过了全国的一半。从产业集中度看,经济要素特别是制造业不断向东部地区集中,目前中国3/4的制造业集中在东部少数地区。这种集中的结果是区域发展差距的不断扩大。1980—2006年间,东部地区实现生产总值占全国的比重由43.6%迅速提高到55.7%,提高了12.1个百分点;东北地区所占比重由13.7%下降到8.5%,减少了5.2个百分点;中部地区所占比重由22.3%下降到18.7%,减少了3.6个百分点;西部地区由20.4%下降到17.1%,减少了3.3个百分点。
材料2
中国国家环保总局和国家统计局于2006年9月7日联合发布的《中国绿色国民经济核算研究报告2004》披露,2004年,全国因环境污染造成的经济损失为5118亿元,占当年GDP的3.05%。其中,水污染的环境成本为2862.8亿元,占总成本的55.9%;大气污染的环境成本为2198.0亿元,占总成本的42.9%;固体废物和污染事故造成的经济损失为57.4亿元,占总成本的1.2%;虚拟运行治理成本2874亿元,占当年GDP的1.8%。
2007年5月29日,因太湖暴发大范围蓝藻,江苏无锡市发生饮用水危机。目前我国七大水系的26%是五类和劣五类,九大湖泊中有七个是五类水和劣五类。
据有关材料,在全世界20个污染最严重的城市中,中国占了16个。
2006年我国能耗虽然扭转了近年来连年上升的势头,下降了1.33%,但仍然没有达到下降4%的预期目标。
请回答
(1)上述材料反映了什么问题?
(2)从我国区域发展的总体战略和新格局说明科学发展观的根本方法。
(3)从我国实施可持续发展战略说明科学发展观的基本要求。
【答疑编号811040106】
【参考答案】
(1)上述材料说明我国区域发展差距过大,存在着严重的不平衡。同时,经济发展中的环境代价过大,污染问题突出。
(2)区域发展的总体战略和新格局是继续推进西部大开发,振兴东北地区等老工业基地,促进中部地区崛起,鼓励东部地区率先发展,形成东中西互动、优势互补、相互促进、共同发展的新格局。也就是通过统筹兼顾,实现区域协调发展。中国特色社会主义事业是个系统工程,存在着各种
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考前点题及四套预测题
各样的关系。科学发展观从方法论的角度讲,最根本的就是要正确认识和处理中国特色社会主义事业中的重大关系,切实做到统筹兼顾,所以,统筹兼顾是科学发展观的根本方法。
(3)可持续发展战略是指不只谋求国民经济一段时期内快速发展,而且谋求经济发展与人口、资源、环境相协调,经济发展推动社会进步,使发展“既满足当代人的需求,又不损害后代人满足其需求能力的发展”。实施可持续发展战略是我国现代化建设发展的自身需要和必然选择。我们必须坚持以经济建设为中心,从经济与人口、资源、环境、社会的相互协调中推动经济建设的发展,并在发展过程中带动人口、资源、环境和社会问题的解决,从而实现经济、资源和生态、社会的可持续发展。科学发展观所倡导的发展之所以是科学的,就在于它是全面的发展、协调的发展、可持续的发展,即又好又快的发展,而不是片面的、不计代价的、不可持续的发展,因而全面协调可持续是科学发展观的基本要求。
(统筹国内国际两个大局,扩大内需)
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