法理学复习资料

第一篇：法理学复习资料

法理学复习资料（3）

疑难解析 第一章

1.法学的研究对象

法学是一门社会科学，它是以法律现象为研究对象。法律现象是一个抽象的概念，如果具体地说，•法学的研究对象和范围主要包括：第一，法学首先以法律为研究对象，其中包括一国现行的所有法律规范和法律制度，包括外国的法律规范和制度，也包括本国或外国历史上的法律规范和法律制度，如中国现行《民法通则》、中国古代的《唐律疏议》、法国的《拿破仑民法典》等。第二，法学也研究与法律这一特定社会现象相关的其他社会现象，它包括与法律有关的人的行为、心理和观念，如立法、合同的签订、财产所有权、违约行为、讨债、民间协商调解、民事诉讼、当事人对诉讼法典的态度和期望、法官审判心理、社会普遍的正义观念等等。第三，法学还研究法律及法律现象的规律，包括法律产生、发展和变化的规律，比如法律决定于经济基础，法律的继承，法律的民族性、法律的移植和本土化，法律现代化；也包括法律自身运行的规律，如公正的判决必然“以事实为根据”、法治依赖于民主，“徒法不足以自行”，等等。

2.法学分科与法学教育课程设臵

法学分科与法学教育的课程设臵有所不同。法学课程不可能包括法学所有的分支学科，而是根据培养目标、教学目的以及专业知识结构的不同而设定的。

3．按法律部门对法学体系进行划分的利弊

这种划分比较明确实用，但是这种划分存在的问题是，并非出现一个法律部门就会有一个法学分支。而且根据法律部门划分会有许多遗漏，如法理学、比较法学、法史学等理论法学都无法被穷尽。

第二章、1．法学方法论、法律方法、法律学方法论

法学方法论是法理学研究的重要组成部分。现行教材指称的“法学方法论”事实上德国法学流派所使用的名称，在英美法学流派中更多地使用“法律方法”。当然两者的侧重不同。

“法律方法”侧重于法律的适用和法律解释的方法；“法学方法论”不但包括法律的适用和法律解释的方法，而且还对这种法律方法进行哲学的反思。

日本学者对两者进行了统合，将其称为“法律学方法论”。2．西方三大法学流派

从法学研究所运用的不同方法出发，西方形成了三大法学流派，即自然法学、分析法学和社会法学（相对应的法学研究方法是价值分析方法、实证分析方法中的规范分析方法和社会实证方法）。其法所提出的基本问题分别是“法律应当是什么”、“法律是什么”、“法律实际上是什么”。这三种方法各有自己的优点，也都存在各自的缺陷。在当代法学中出现了某些相互渗透、兼收并蓄的迹象。

第三章

1．法学世界观经历了从唯心史观到唯物史观的变革

从法学产生到马克思主义法学的出现，人类的法律思想经历了数千年的历史。马克思主义以前的法学基本上属于唯心主义的法学，因而它们的学说或思想的科学性是极为有限的。

在法学史上曾经有过神学统治法学的时代，比如中世纪欧洲的神学法学。这个时期的法学虽然也受到古希腊法律思想影响，但由于基督教神学的兴起，神学家奥古斯丁和托马斯〃阿奎那所主张的神意法支配着整个欧洲法学。到中世纪中后期，由于商品经济的发展需要统一的、并能适应商品经济需要的法律，于是在复兴罗马法的过程中出现了法学教育和研究的世俗化。罗马法复兴与文艺复兴和宗教改革一起被史学称为“三Ｒ运动”，它们促使西方法学朝着世俗化方向发展。１７、１８世纪的资产阶级革命既需要法学，也解放了法学。１９世纪初开始，由于资产阶级国家立法的加强，法学才最终摆脱神学，并从哲学和政治学中分化出来成为真正独立的学科。但是此前的法学一般都在不同程度上以唯心史观为基础，它们中有的认为法与经济无关，甚至法是决定经济的，有的虽然承认法与经济有关，但却否认经济对法的最终决定作用。１９世纪中叶马克思主义法学的出现标志着法学领域的根本性变革，它以唯物史观为基础，科学地阐明了法律的本质和发展规律。

2．“以法治国”与“依法治国”

春秋战国时期，法家把法治推崇为立国和治国之本，提出了“以法治国”的主张。要注意的是法家所倡导的“以法治国”并不等同于我国十五大报告中提出的“依法治国”，法家所推崇的“法治”也并不是西方历史上的“法治”，更不是我国正在推行的现代意义上的“法治”。至于两者的区别，可参见第十六章《法治国家》的相关内容。

第四章

1.广义的与狭义的法律

在我国现代法律制度中，理解法律必须区分广义和狭义两层含义。因为有时我们所说的“法律”是指称广义的含义，有时却是指称狭义的含义。广义的法律是指法的整体，包括宪法、行政法规在内的一切规范性文件。狭义的法律仅指全国人大及其常委会制定的规范性文件，包括基本法律和基本法律以外的法律。

2．法的阶级性与共同性

法是阶级统治和社会管理的手段。无可否认，法律作为统治阶级意志的反映，必然具有一定的阶级性。同时，法律也具有共同性或称为社会性，作为社会公共管理的手段。我们必须要明白的是，在现代各国法律制度中，法律的共同性体现得更为明显和突出，而阶级性则由单一化转化为多色彩。

3．通过与道德的比较理解法律的特征（优点）

①法律规范人的行为，不管人的思想和意志。这样具有更强的针对性，并能体现法律的客观性。而道德则通过思想控制来调整和控制社会关系，具有很大的不确定性。

②法律具有规范性。法律规范具有严密的逻辑结构，往往包含着法律后果（鼓励或制裁）。而道德则没有这样的结构。

③法律的制定和执行是统一的。而道德则缺乏一定的统一性。

④在内容上法律有利导性，通过权利和义务进行双向引导。而道德则仅仅强调义务，只是单向义务引导，而不强调权利。

⑤在管理功能上，法律的效率性强于道德的作用。

⑥法律具有强制性。一旦人们违反法律规定，法律的强制性会发挥作用。而道德则缺乏这样的强制力，当人们有违道德时，并不能给予强制作用。

第五章

1.法律规则和法律条文的区别

法律规则与法律条文是内容和形式的关系。法律规则要通过法律条文来加以表达，完整地表达某一具体的法律规则是法律条文所追求的目的。但是，法律规则与法律条文不是一一对应的关系。一个法律条文可能包含两个以上的法律规则，法律规则的不同逻辑结构要素也可能分布在不同的法律条文中。并且并不是所有条文都是直接表述法律规则的，法律条文被大量用来规定法律原则，解释法律概念或者规则中某个逻辑结构要素的含义。所以，必须要理解两者的区别和联系。

2.处理（行为模式）在法律规定上的表现形式

行为模式从法律规定上看，主要是规定允许做什么、必须做什么和禁止做什么三种基本情况。即授权性行为模式、命令性行为模式和禁止性行为模式。授权性行为模式是法律授予可以为一定行为的权利，相应的术语或表达往往是“可以”、“有权”、“有……的自由”等；命令性行为模式法律要求必须做什么，就是设定必须为一定行为的义务，相应的术语或表达往往是“应当”、“必须”等；禁止性行为模式是法律禁止做什么，就是设定不得为一定行为的义务，相应的术语或表达往往是“不得”、“禁止”等。因此，只要具体考察法律条文的规定，就可以区分理解不同的行为模式形态。

3．法律概念与法学概念的区别

我们这里指的法律概念是体现在法律规则中的具有法律正式含义的概念，而法学概念则是指研究法律和法律现象时使用的专业术语，它不一定会在法律规定中使用。我们法理学课程中许多概念都只是法学概念而不是法律概念，如，法律渊源、法典编纂、权利能力等等，而有些概念既属于法律概念也属于法学概念，如权利、义务、法律效力、法律责任。学习法学概念和法律概念对于学习法律和法学都非常重要。

这种划分比较明确实用，但是这种划分存在的问题是，并非出现一个法律部门就会有一个法学分支。而且根据法律部门划分会有许多遗漏，如法理学、比较法学、法史学等理论法学都无法被穷尽。

第六章

1.法律编纂与法律汇编的关系

法律编纂与法律汇编既有区别又有联系。两者的区别体现在：首先，前者属于法律创制活动，而后者属于一项技术性整理和归类活动，这是两者最主要的区别；其次，前者的主体仅限于依法有权制定法律的国家机关，后者的主体具有非限定性；再次，前者是对同样内容性质的某一类的或某一部分法的全部规范性法律文件进行的系统化活动，后者仅以特定的主题特征，如时间效力、空间效力，而对规范性法律文件进行外部系统化。两者的联系主要体现在，法律汇编有助于法律编纂活动的进行，往往成为法律编纂的前奏。

2.关于实体法与程序法的划分

理解实体法和程序法的分类应注意以下两点：首先，实体法和程序法关系只是相对而言的，实体法规定权利和义务，程序法也规定权利和义务，但是前者一般直接规定涉及人身、财产和精神财富等方面的“实体性”权利和义务，如人身权、物权、债权、知识产权；而后者相对于前者是一种为实现前者服务的“程序性”权利，如诉权、辩护权、申诉权。其次，实体法和程序法的分类是就其主要方面的内容而言，它们之间也有许多交叉规定，实体法中也可能涉及到一些程序规定，程序法中也可能有一些涉及到权利、义务、职权、职责等内容的规定。如公司法既规定公司的权利和义务，也同时规定公司成立和解散的程序，各个诉讼法都有规定法院诉讼方面职权和职责的规定。实际上许多规范性法律文件往往既是实体法又是程序法，如行政处罚法，立法法，专利法等等。

3．公法、私法与社会法

公法和私法作为罗马法以来就有的古老分类，它们已经发生了一些变化。这主要是所谓“社会法”的出现。社会法是现代在公法和私法分类的基础上针对一些新的法律类型而作的新的法律种类。它是指既调整国家与个人又调整个人之间的、兼具公法和私法两种调整方法的法律部门的总称，主要包括经济法、环境资源保护法、社会保障法。它是适应现代社会以市场经济自主调节为主导和以国家宏观调控为保证的现代社会经济模式而产生的。这种类型的法律不再单纯可以归入公法或私法。

4．法的效力层次

在掌握法律效力层次的特殊规则时要注意以下两点：

第一，这些规则都有一个前提条件，即无论是“特别法优于一般法”、“新法优于旧法”还是“法律文本优于法律解释”，它们都必须是在同一法律创制机关制定的情况下才能适用；并且一般规则的适用优于特殊规则的适用。比如，国家《矿产资源管理法》与《浙江省矿产资源管理法》，不能因为许多方面后者比前者具体就认为适用“特别法优于一般法”，如果法律冲突，应该适用前者，因为前者是属于更高位阶的法。

第二，同性质的法律渊源之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由制定机关裁决。如行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，由国务院裁决。

第七章

1.法律体系与法系的区别

这两个概念十分相似，但却存在着截然不同的含义，在学习中往往容易混淆。法系并是不法律体系的简称，而是法学中的一个特定概念，它是指由不同的国家或地区在历史上所形成的具有相同法的结构和法的表现形式(法的渊源)的一种法的类型。具有相同的历史传统或在法律形式上存在某种共同特点的若干国家的法律构成一个法系，比如大陆法系、英美法系等。两者的区别主要有：（1）法系的范围可以超越国界；而法律体系只限于一国之内有效的法律。（2）法系强调历史传统或法律形式上的特点；而法律体系强调的是法律的内部结构和层次。（3）法系可以指历史上的法律；而法律体系只能指当代的现行法律。所以，在学习过程中，一定要将两者区分开来。2.法律部门与法典

法律部门是构成法律体系的基本要素。任何一个国家的不同的法律部门不仅仅只有一部法律或一部法典，还包括那些散见于其他法律中的有关法律制度和法律规范。因此，有的法律部门和子部门是以一部法律或法典为轴心，包括其他法律中的相关法律制度和法律规范在内组合而成，如民法法律部门，其轴心法律就是《民法通则》，刑法法律部门的轴心法律是《中华人民共和国刑法》；但有的法律部门和子部门则没有一部轴心法律或法典，而是由若干部性质相同或相近的规范性法律文件组合而成的，如行政法法律部门，就没有所谓的《中华人民共和国行政法》，经济法法律部门中，也没有《中华人民共和国经济法》。因此，学习是要注意这个问题。

3．划分行政法法律部门和经济法法律部门

在法律部门划分问题上，行政法与经济法的关系是十分复杂的，两者的调整对象有交叉和重叠，调整方式也存在共同之处。过去理论上认为两者调整对象不同，其实两者的调整对象有较多交叉和重叠。因此划分行政法与经济法，应当从双方的调整方式来进行。行政法主要是以强行性干预为调整方式的，而经济法则是结合了私法的自行调节和公法的强行干预，形成政策平衡的独特调整方式。其特点在于：第一，表现在法律内容上则是政策成份的增加或对公理成份的修正；第二，更多地运用法律上的政策性平衡来协调社会各种利益关系；第三，它是通过“权利←法→权力”关系来完成的，即法律既对权利进行约束又对权力进行限制；第四，政策平衡不是以简单的主张为特点的，而是以折衷和妥协的平衡态度为特征的。现代经济法正符合上述特点。

第八章

1.权利的要素及其局限性

权利与义务的概念是法学中的核心概念，法律规范的重心就是权利的分配和义务的设定。对于权利的理解可以从多个角度入手，如教材中列举了八种要素。当然，也有其他关于权利要素的概括的，如六要素、五要素等等。可以说，上述种种权利的定义或释义说明权利现象确实包含多种属性、多种要素，每个定义或释义都揭示出了权利的某个或某些要素，包含对权利的正确认识。但同时，由于它们忽略了权利属性的多样细腻感以及这些属性的内在统一性，以致割裂了各种属性之间的有机联系，割裂了对象的整体性，过于强调某一要素，致使其他要素成为盲区。因此，我们在理解权利（和义务）的内涵时，既要看到其包含着多种属性及各自的侧重点，又要看到单从一个角度分析的局限性。

2.一般权利和义务与特殊权利和义务

对于这种分类，我们可以从分析权利的角度入手。一般权利亦称“对世权利”，其特点是权利主体没有特定的义务人与之相对，而以一般人(社会上的每个人)作为可能的义务人。如你享有房屋所有权，那么这时与你的权利相对应的义务人的是谁呢？我们说，所有权就是一种“对世权”，它意味着除了你本人外，任何人都不能侵犯你的所有权。这时，义务人就是世界上、社会上的每个人，而不是特定某个人。

特殊权利亦称“相对权利”、“对人权利”或“特定权利”，其特点是权利主体有特定的义务人与之相对，权利主体可以要求义务人作出一定行为或抑制一定行为。如你跟对方签定的合同中，有要求对方交付货物的权利，那么这时对方就是义务人，你的权利是相对于合同另一方来说的，故是“相对权利”，此时，义务人也是确定的、特定的。

3．第一性权利和第二性权利

在第一性权利和第二性权利的划分中，需要说明的是，这种划分是相对的。总的来说，法律会规定一条权利的链条来保证权利的最终实现。如公民可以享有债权，当债权人的请求权不能得到实现时，债权人可以行使诉权，法院判决债权人胜诉后，债务人拒不履行判决时，债权人可以向人民法院申请强制执行，债务人有能力执行判决而拒不执行法院判决的，人民检察院就有权以拒不执行法院判决裁定罪对债务人提出公诉。由此可见，权利的层层第进关系，诉权相对于债权是第二性权利，但是相对于强制执行申请权又是第一性权利。

4．人权、基本权利、宪法权利的用语

“宪法权利”是宪法学意义上的用词，是法学研究中的用语。同时，有关“宪法权利”，在各国宪法学上也有不同的用语。一般而言，英美学者倾向于将之称为“人权”（human rights），而德国宪法学者则习惯“基本权利”或“基本权”(Grundrechte)的称呼；不少日本学者似乎取其平衡，将其定名为“基本人权”；至于我国宪法学者，大多均根据现行《宪法》上的用语，称之为“公民的基本权利”。但基本上这些用语所包含的内涵是一致的。

第九章

1.法律行为的构成要件

对于法律行为的构成要件，在违法行为的构成或者犯罪构成中体现的比较明显。一般的违法行为的构成要件往往包括四个方面：即主体、主观方面、客体、客观方面。其中的主观方面和客观方面就是本章节中所讲的法律行为的内在方面和外在方面。因此，作为一般理论的法理学中关于法律行为的理解，必须与具体性质的行为相结合。

2.单方法律行为与双方法律行为

这是法律行为的一种基本分类。所谓单方法律行为，就是只要有一方当事人的意思表示或一方的行动就可以成立的法律行为。如订立遗嘱，只要求立遗嘱的人单方面作出决定，这个遗嘱就能成立，而不需要继承人作出任何意思表示。而双方法律行为则不同，它必须要求双方当事人的意思表示一致才能成立。最明显的是订立合同，它必须由合同双方协商一致后，这份合同才能成立。只有一方当事人的意思表示，就不可能成立一个合同。

3．积极行为与消极行为

需要说明的是，在法学中，所谓的“积极”与“消极”跟我们平常理解的含义不同。它并不含有任何价值的褒贬或正负，而是指称“作为”与“不作为”两种行为方式。所谓积极行为，就是主动的去做；而消极行为就是不去做。

第十章

1.法律责任的构成要件

按照一般的原理，我们把法律责任的构成要件概括为五个方面：主体、过错、违法行为、损害事实和因果关系。但需要说明的是，在很多情况下，并不是这五个方面一定要全部具备。如在过错责任中，通常注重损害事实、因果关系和过错三个要件来认定，而在公平责任和无过错责任中，通常注重损害事实和因果关系两个要件，并不需要以过错为要件。所以在分析实际的案例中，必须结合相关的具体法律来确认法律责任。

第十一章

1.法律关系的概念

我们可以这样简单地来理解法律关系：在社会中存在着许多社会关系，其中某些社会关系为法律所调整。这样，经过法律调整的社会关系即成为了法律关系。如一个简单的买卖关系，在没有法律对其进行调整时，就是一般的社会关系。但当法律对这种买卖关系进行规范和调整后，买方和卖方之间形成的就是一种买卖法律关系。此时，法律关系的参加者之间只存在具有法律意义的关系，而排除其他另外的关系，如亲戚关系、朋友关系、债务关系等等。

2.平权型法律关系与隶属性法律关系

这是根据法律关系各主体之间的法律地位是否平等所做的分类。平权型法律关系就是各方当事人的法律地位是平等的，不存在什么上下级关系、隶属关系。如在民事法律关系中，民法就是调整平等主体之间的财产关系与人身关系。因此，参加民事活动的各方当事人之间的法律地位是平等的。例如一个货物买卖合同，买卖双方均为公司，那么这两个公司之间不存在服从与命令的关系，在法律上地位是平等的。

隶属型法律关系是当事人的法律地位是不平等的，存在着上下级关系或者管理与被管理。明显地体现在行政法律关系中。例如有一司机违章驾车，公安机关的交警对其进行处罚。此时，司机与公安机关之间的法律地位是不平等的，两者是被管理与管理的关系。

3．不同法律关系的分析

通过以下例子，具体来分析不同的法律关系。例子：A公司向B公司借了10万元，B公司向C公司借了10万元，问这里存在几个法律关系？这种法律关系的性质是什么？C公司能否直接向A公司要求还钱？

我们必须要清楚不同当事人之间形成的不同法律关系。在上例中，A与B存在债权债务法律关系，B与C也存在债权债务法律关系。在此，存在着两个不同的法律关系，因为其有各自不同的主体、客体和权利与义务。A可以向B主张债权，B有权向C行使债权，但是C却没有权利直接向A要钱，因为A与C之间根本没有形成法律关系，没有法律上的债权和债务关系。

所以，我们在分析法律关系时，必须要围绕着法律关系的构成要素，即主体、客体和权利与义务进行把握，以避免不同法律关系的混淆。

第十三章

1.法的历史类型、法系、法律体系的辨析

这三个相近的概念在学习过程中往往容易混淆，因此有必要对其进行辨析，把握各自的含义。法的历史类型是依据法所赖以存在的经济基础及所体现的国家意志的性质的不同而对各种社会的法律制度所做的分类。它与社会形态有着紧密的联系，它是历史地考察法在不同社会形态下的性质与特征。按社会类型的更替，曾出现过原始社会、奴隶社会、封建社会、资本主义社会和社会主义社会。相应地，法律的发展也曾产生过四种历史类型，即，奴隶制的、封建制的、资本主义的和社会主义的法律制度。（因原始社会的社会规范是习惯，而不是法律，因此也就没有相应的法的历史类型。）

法系是依据法律的历史渊源和传统以及由此形成的不同存在样式和运行方式，而对现存的和历史上存在过的各种法律制度所做的分类。它是针对世界上许多不同国家或地区的法律，为了便于研究它们的共性和个性，而使用了“法系”的概念加以合理地分类，用它来涵盖同类具有相同或相似的传统、实践和意识的法律体系。

法律体系，法学中有时也称“法的体系”，是指由一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个呈体系化的有机联系的统一整体。它仅仅着眼于本国的、现行的法律，而不是全世界的法律。

第十六章

1、理解“法治”具有多方面的含义，并不仅仅局限于依法治国的范围。

具体包含了五方面的含义：一种宏观的治国方略；一种理性的办事原则；一种民主的法制模式；一种文明的法律精神；人类文明的标志之一；一种理想的社会状态。（详见本课件第一节部分的说明与教材）

第十七章

1、原则的指引和具体的指引区别于个别指引 这是本章第二节的内容。

原则的指引和具体的指引都属于法的规范作用中的指引作用，因而，它们都是规范指引，从而区别与个别指引。

尤其注意：不要将具体的指引与个别指引混淆。具体指引首先是一种规范指引，所谓“具体”只是相对于原则的指引而言的，但它不是个别指引，相对于个别指引的个别程度，它要笼统的多，因为它毕竟是规范指引。这一点请学员在学习过程中加以注意，以免合上书本后从字面理解概念而混淆了两者。

第十八章

1、利益是个客观范畴

本章第一节在阐述利益的属性时，提到利益是个客观范畴，而不是主客体的统一体，更不是主体范畴。根据马克思主义的观点，对利益的认识过程要通过人，但这并不意味着利益是主客体的统一体。任何社会活动以及反映它们的范畴都有人的意识参与，但它们并不因此而失去其客观性。利益可以形成客观意识，但她是意识以外的客观存在。

本章中的其他难点，如：

2、市场经济中的利益问题；

3、权利义务机制的利导性；

4、利益调整中的一些基本原则。这些在课件中已有一定的说明，请参照。

另外，本课各章中所列的疑难问题，是比较难以理解的问题，并不意味着是重要问题；重要问题请参见第1页的“教学要求”。

第十九章

1、对价值的理解

日常生活中的用法，例如，说一样东西有没有价值是指这个商品有没有用，一件事情有没有价值是指这件事值得不值得去做。但是一般意义上的价值，尤其是哲学意义上的价值，应当与日常生活中的提法有所区别，应从课件中提到的两方面。理解是应注意两点：第一，价值存在于且仅仅存在于主体与客体的关系之中，离开了主体，客体就无所谓有无价值，可见，主体是价值的原点和标准，价值反映着主体的态度和评价；第二，事物的客观属性是主体进行价值评价的参照。因此，价值既反映着主体的主观情感和意向，又反映着客体呈现出来的客观属性，单纯把价值归结为主观现象或客观现象都是不正确的。

第二十三章

1、对正义多样性的理解

和前面几章提到的秩序、自由、效率等词一样，在生活中，正义概念的含义是不确定的。“正义具有着一张普洛透斯似的脸，变幻无常、随时可呈现不同形状，并具有极不相同的面貌。”

每个人都有自己的价值观念，不同的价值观有关于正义的理解就会不同。因此，正义的含义、关于什么是正义的标准问题、实质正义和形式正义如何划分，都存在不同的理解。读者首先应该认识到这种多样性，而不能抱着寻找一个确定不变的定义的观点来学习。

有了这种观念，才可以入手理解八种正义论（客观正义论、主观正义论、理性正义论、神学正义论、法规正义论、相对正义论、社会正义论和形式正义论）虽然从各不相同的角度来阐述正义的含义，但都有其合理的一面，不能因为支持一种观点就否定另一种说法。

正义有形式正义和实质正义之分。正义含义的多样性，也就必然使形式正义和实质正义的划分具有不绝对性。也就是说一种正义的形式在一种分类方法里可能属于实质正义的范畴，而在另一种分类方法中，则可能属于形式正义。在各种正义中，实质色彩最浓厚的是社会基本结构的正义，一般来说，无论在哪种正义分类中，它都属于实质正义的范畴。在比利时法学家佩雷尔曼归纳的六种最流行的正义概念（对每个人同样的对待；对每个人根据优点对待；对每个人根据工作对待；对每个人根据需要对待；对每个人根据身份对待；对每个人根据法律权利对待）中，“对每个人同样的对待”的形式色彩最浓，与其他五种概念相比，它都属于形式正义。

2、“法律上一律平等”与“法律面前一律平等”的差别

这两种提法在字面上只有一字之差，但所反映的意思是很不同的，应加以区别。

所谓“法律上一律平等”，是指在法律制定时的平等，法律的规定是不是平等地反映了社会各成员的利益要求。相对后者而言，它是一种实质正义。

所谓“法律面前一律平等”是一种形式正义，是指法律制定后的执行问题，即在执行法律时是否一视同仁地对待每个人。相对于前者而言，它是一种形式正义。

“法律上一律平等”是不可能做到的，因为法律是一定的阶级意志的体现，在立法时，统治者与被统治者在法律上不可能平等。“法律面前一律平等”却是可以做到的，这就是严格依照法律办事，不承认任何人有法外特权；但是，做到这一点也是相当困难的，我们的许多传统观念阻碍着我们。

第24章 法的创制

1、关于我国现行的立法体制

我国现行的立法体制，既不同于联邦制国家的二元立法体制，也不同于单一制国家的一元立法体制。是集中了两种立法体制的特点，并结合我国实际的一种“一元、两级、多层次”的立法体制。对此的展开论述请参见课件与课本。

第25章 法的实施

1、关于法的适用中的“及时”要求的理解

本章第三节中谈到及时是法的适用的三个要求之一。

在司法当中，“及时”和“效率”（关于效率的理解，参见本课件第二十二章的叙述）等概念的理解，是不同于一般意义上的理解。

第一，司法的第一要义是：公正。只有在达到公正的前提下，才可以谈及“及时”和“效率”。第二，这里的“及时”的标准以诉讼法上的诉讼时效。意指严格按照司法程序的各个环节及诉讼时限的要求办案，不能任意拖延；而不是指不顾公正地尽快结案。

第26章 法律解释与法律推理 各种分类汇总

本章内容，对法律解释进行了各种标准的分类，分类是有助于理解概念的，但首先必须区别各概念之间的相互关系。

1、在谈到法律解释体制，根据法律解释的效力，我们区分了

法定解释和学理解释

2、容易混淆的是字义解释和目的解释的分类方法，同文理解释和论理解释的分类。（1）字义解释和目的解释是在第一节中谈法律解释的概念的时候谈到的。

由于可以从两个层次上对法律进行解释：若单从字面含义的层面上进行解释，就是字义解释，它否定法律解释的创造性，它以立法材料和立法机关为本位；若从制定法的目的的层面上进行解释，就是目的解释，它肯定法律解释的创造性，它以社会因素和司法机关为本位。

（2）文理解释和论理解释的分类是在第二节谈法律解释的方法的时候谈到的。

根据法律文字和法律理由在解释中的作用和地位不同，把法律解释分为两大类，一曰文理解释，二曰论理解释。

由此可见，第一种分类方法强调的是法律解释的两个层面；第二种分类方法强调的是两中不同的分类方法。应当从这两个方面对两种分类进行区别。当然，两种分类是存在联系的，两中解释方法就是从法律解释的两个层面上延伸出来的：字义解释演变成为文理解释，目的解释演变成为论理解释，两者成为当代法律解释的两种主要方法和观念。

第27章 法律程序

1、文中谈到法律程序的作用较粗浅的，现作一定的解释和深化。

程序存在正当程序与非正当程序之分。现代国家都把正当程序作为法律原则确定下来。正当程序有什么作用呢？

1．正当程序是对Power的一种约束机制。实体法的控权功能有所减弱，程序控权的功能大大增强。表现在：

（1）正当程序通过抑制（权力的随意性与任意性）、分工（诉讼程序中，法官、陪审员、原告、被告、辩护人、公诉人等各种角色分工，他们各司其职，相互配合相互牵制）等功能对Power进行制约。

（2）正当程序是进行理性选择的有效措施。正当程序能加强法官的理性思考，为法官开阔视野、打开思路，从而避免单一思维的局限性。兼听则明、理性推演有助于判决的理性化。

（3）正当程序还是判决结论成立的前提。正当程序下作出的判决结论，对原被告有一种强烈的感染作用。

2．正当程序是对权利的重要保障。权利保障主要依靠正当程序。它是促使权利义务实现的必要条件，通过对权力的约束和控制来保障人权。

3．正当程序能弥补实体规则的不足。实体法随着社会复杂程度的加深，日益变得模糊化，自由裁量权扩大。

4．正当程序是制度设计的基石。在现代政治、法律系统中，程序问题占据重要的枢纽地位。立法、执法、司法以及法律权威的树立，都需要正当程序的保障。缺乏程序的法律或制度，无异于道德或政策。法律固然需要国家强制力来作保证，但这种强制力必须遵守法定程序，以人们可以预见的程序展开。把价值问题转换成程序问题来处理，是明智的选择。

中国为什么没有走上法治的道路？法治文明或政治文明的关键在于两点：一是作为制度因素的程序，一是作为人事因素的法律职业共同体。但，人的因素若是在没有程序制度的条件下会是什么情形？中国历史对此早已作出了回答：廉洁奉公、克尽职守的司法官在法律道德化的环境下，不是根据法律程序办案，因此，清官判案仍然属于人治范畴。没有正当程序的制度性保障，中国必然摆脱不了人治的传统，即使有成千上万的包拯、海瑞，中国也不会发展到民主与法治的社会。

2、在第一节中分析了古进程序的区别，下对现代程序的形式要素作一概括。具体包括：

第一，程序合法性。遵循程序法规则，不仅对公权力机关的自由裁量权是个限制，也是人们预见过程和未来结果的依据，可预测性增强。

第二，程序合理性。古代的神明裁判、决斗、鳄鱼裁判以及清代死刑核准的八道手续等，皆为非理性的程序。现代文明社会，通过不合理、不合法的程序获得的的证据无效。通过刑讯逼供这个非理性程序可能会取得有效证据，这对查明案件具有充分的“结果有效性”，将凶手绳之以法，但此种非人道的程序是不能接受的。“毒树果理论”，通过不法行为获得的证据（哪怕是有效的证据）都应排除而不被采纳。

第三，平等对待与中立。对立的双方平等参与、对话沟通，充分交流相关信息和证据。回避是民诉、刑诉、行政诉讼中普遍确认的程序原则。

第四，公开（透明）。一切肮脏的事情都是在阴暗的角落里完成的，害怕阳光。相反，正义的事业需要阳光的照耀。秘密审判是反人道的程序，暗箱操作被现代程序法所抛弃。

第五，对立面的设臵与听政程序。听取各方当事人的意见是正当程序的一个重要形式要件。它来源于英国古老的“自然公正原则”，据说，这一原则可以追溯到伊甸园，上帝在对偷吃禁果的亚当、夏娃作处理前，还征询过他们的意见。

第六，程序的“不可逆性”与判决结果的确定性。在程序中根据事实和正当理由作出的最终决定，具有权威性。“一事不再理”就是指程序的不可逆性。除非进入少数再审或上诉程序，否则这个结果是不能变更的。连法官也不能宣称已经完成的程序不算数而要求从头再来。

第28章 法与经济

本章学习要回答一个“党大，还是法大”的问题，在法治社会，必然是法大，但这与现实有一定的距离。在学习中，注意不要把存在的现象当作真理，把已有的观念当成合理的。

法治国家模式的比较

在本章第二节中提到了法治国家的个性差异问题，特提供此项材料。

由于历史与文化传统的原因，法治国家在不同的国度有不同的表现，因而，几乎每个国家都有自己的模式。英国模式与德国模式存在显著差异，而美国模式与英国模式也有区别，法国模式与德国模式也存在差异，现代日本的法治模式有自己独特的个性。我们主要从以下三个方面来进行比较：

第一，法治原则表述与内涵的差异。

在英国，法治原则表述为”法的统治“（Rule of law），意即除法律外，•任何人不受其他统治，即使最高统治者也必须服从法律。法的统治与议会主权原则并列成为英国宪法的两大原则。由于它是反对国王权力专横斗争的产物，所以英国人对法治原则的理解具有较强烈的自由主义色彩。英国人所理解的法治原则是实质意义上的，最典型的是戴西关于法治的表述，所以被称为“实质意义上的法治”。其特点表现在：对政府行为的要求不局限于合法性原则，还要求法律本身符合一定标准，具备一定内容。否则专制主义是典型的法治国家。因为专制政府也可以任意制定法律，但公民的人格和价值却被忽视。借助于习惯法的传统以及私法规则适用于公法领域的特点[25]。英国法治得以有效的实行。英国模式的法治也同样受英国法治原则的影响，具有实质的含义。

在德国，法治原则没有“法的统治”这一思想基础和传统，到十八世纪末开始的宪政运动中形成了“法治国”思想，十九世纪后半叶才真正确定了重视国家活动合法性的“法治国”，意思是国家权力，特别是行政权力必须依法行使，即国家依法实行统治，所以也称“依法行政”或“法治政府”（government by law）。•它只是从形式上要求行政的合法性，基本上不问法律的内容如何，因此被称为“形式意义上的法治”。日本明治宪法（大日本帝国宪法）下的法治原则与德国相同，也是形式意义上的[26]。

第二，权力分立原则与制度的差异。

由于各国对分权理论的理解不同直接影响着它们的政治体制和法治模式。

在英国，权力分立原则被概括为“议会主权”，它是英国法治模式重要组成部分，也是英国法治模式的基本政治结构。其内容是，议会的立法权不受限制，可以对任何事情制定、废除或修改法律；议会制定的法律是最高的法律，其他机关制定的都是从属性的立法，如委任立法；法院对议会的法律必须执行，法院不享有审查法律的权力。现代实行君主立宪制与议会共和制的国家一般都采用英国式的分权原则。作为君方立宪制国家的日本，也采用英国式的分权原则，但也有一些差异，比如日本最高法院有权决定一切法律、命令、规则是否符合宪法。作为议会共和制国家的德国，其宪法规定主权通过有立法权、行政权和司法权的专门机构行使，立法权受宪法限制，行政权和司法权受法律和立法权限制。德国也吸收了美国三权制衡的制度，如联邦议院有权对联邦总理表示不信任，联邦总理有权提议联邦总统解散议院等。

在美国，权力分立原则被概括为“三权分立”，联邦宪法规定，“全部立法权力属于参议院和众议院组成的合众国国会”、“行政权属于美利坚合众国总统”、“司法权属于最高法院及国会随时规定并设立的下级法院”。美国宪法除规定分权外，还规定制约措施，防止任何部门具有压倒一切的力量，同时保证每一部门不受其他部门的侵犯，目的在于保障各部门权力的平衡。美国法治最大的特点是法院不仅可以审查行政机关行为的合法性，而且可以审查国会所制定的法律的合宪性。

法国历来是一个行政权十分强大的国家，因此权力分立原则表现为独特的体制，即以行政为重点的宪政制度。现行宪法以前的法国也是一个议会共和制国家，实行分权与制衡的形式与德国、意大利等国基本相同。现行宪法改变了原来体制，加强了总统的权力，削弱了议会的权力，从而把分权从制衡的权力重心由立法转移到行政，总统以仲裁人和保证人的地位行使国家权力。

第三，行政权力控制方式的差异。法治国家均实行对行政权力的控制，即行政法治，但各国控制方式不同。可大致分为两种模式，即以法国为代表的大陆法系行政法治与以英美两国为代表的英美法系行政法治。大陆法系对行政权力的控制特点是：政府以立法机关的法律授权为依据行使权力，通过行政实体规则限制行政权力；着重于行政行为结果的控制；行政的依据是公法性质的行政法，不适用私法规则；通过行政法院进行行政审判和行政救济。略有区别的是，法国的行政法院属于行政系统，而德国的行政法院属于司法系统，日本在二战后不再设立行政法院，而是由司法法院（即普通法院）按照民事诉讼程序审理行政诉讼案件。另外，当代大陆法系行政法的控权方式也在发生变化，多数国家开始注重行政程序的控权作用，除法国外的多数国家都制定行政程序法典。

第二篇：复习资料《法理学》

法理学

一、法学的研究对象与科学体系：法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。作为一种系统的科学，法学必须对其研究对象进行全方位的研究，既要对法进行历史性研究----考察研究法的产生、发展及其规律，又要对法进行共时性研究----比较研究各种不的法律制度，他们的性质、特点以及他们的相互关系；既要研究法的内在方面，即法的内部联系和调整机制等，又要研究法的外部方面，即法与其他社会现象的联系、区别及其互相作用；既要研究法律规范、法律关系和法律体系的内容和结构以及法律关系的要素，又要研究法的实效能力、效果、作用和价值。总之，凡属与法有关的问题和现象都在法学研究范围之内。根据我国现阶段法学教育和法学研究的实践需要，通常是从以下俩个角度划分法学体系：1从法律部门的角度划分。由于法被分为宪法、行政法、民法、刑法、诉讼法等不同部门，与之相应就有宪法学、行政法学、民法学、刑法学、诉讼法学等。2从认识角度划分，法学可以分为理论法学和应用法学。理论法学综合研究法的基本概念、原理和规律等；应用法学主要是研究国内法和国际法的结构和内容，以及他们的制定、解释和适用。

二、法的基本特征：法的特征是法的本质的外化，是法与其他现象或事物的基本关系表现。法是由国家制订和认可，通过人们的权利与义务调整各种社会关系，并由国家强制力保证实施的社

会规范。1法是调节人的行为或社会关系的规范。2法是出自国家的社会规范。3法是规定权利和义务的社会规范。4法是由国家保障实施的社会规范。

三、法的要素：法的要素是与法的系统相当而言的。1它具有个别性、局部性，表现为一个个元素或个体。2具有多样性和差别性。3任何一个法律要素若被违反，同时也是法律系统被违反，会招致法律系统作为整体的反应。4具有不可分割性。法律规则的含义与分类：规则是指具体规定权利和义务以及具体法律后果的准则，或者说是对一个事实状态赋予一种确定额具体后果的各种指标和规定。分类1法律规则从内容上可以分为义务性规则、授权性规定和权义复合规则。（1）义务性规则是直接要求或不从事某种行为的规则。（2）授权性规则是指示人们可以做出或要求别人做出一定行为的规则。（3）权义复合性规则指兼具授予权利和设定义务两种性质的法律规则。2法律规则从形式特征上可分为规范性规则和标准性规则。3规则按其功能可以分为挑战性规则和构成性规则。4还有义务性规则和授权性规则。

概念及分类：概念是对各种法律事实进行概括，抽象出它们的共同特征而形成的权威性范畴。法律概念以其涉及内容，大体分为涉人概念、涉事概念和涉物概念。

四

现代中国法的渊源：当代中国法的渊源采用的是以各种制定法为主的正式的法的渊源。它们有各种不同的层次和范畴。1宪法是国

家的根本大法，是国家组织及其活动的总章程，是当代中国最重要的法的渊源。2法律在当代中国法的渊源中，法律是仅次于宪法的主要的法的渊源。3行政法规和规章。在当代中国法的渊源中，行政法规也是一种主要的法的渊源。4军事法规和军事规章。在当代中国法的渊源中，军事法规和军事规章是法的特殊渊源之一。5地方性法规和政府规章是一种数量最大的法的渊源。6名族自治地方的自治条例和单行条例。7特别行政区基本法及特别行政区法律。8经济特区的单行经济法规、经济特区法规和经济特区规章9国际条例和国际惯例是指我国同外国缔交的双边和多边的合约、协定和其他具有条约、协定性质的文件。

五

1、法产生得基本标志及其与氏族习惯的区别？（比较名词）基本标志为：

1、国家的产生

2、诉讼与审判的出现

3、权利与义务的分离。与氏族习惯的区别：

1、两者体现意志的不同。

2、两者产生的方式不同。

3、两者实施的方式不同。

4、两者适用的范围不同。

5、两者的根本目的不同。氏族习惯：原始社会各个氏族的人们在长期的生活生产中逐步形成的并且氏族成员共同遵守的行为规范。

六

1法制与法治的主要区别：法制：法律制度。法治：用法律来治理国家统治国家的思想，原则和动态的活动过程。

区别：

1、词性：法制是一个名词，是一个静态的概念，而法治是一个动态的概念。

2、相对形态：前者相对与制度，后者相对与人。

3、产生的历史时代：前者产生于阶级社会，后者是资本

主义的产物。

4、依法治国与依法行政的表现： 依法治国，建设社会主义法治国家理论和方略的形象，经历了半个多时间的探索。它包含着对百年来中国坎坷的法治历程的回顾和反思，对建国以来社会注意法制建设德经验与教训的分析和反思，对新时期依法治国实践经验的科学概括。依法治国，建设社会主义法治国家是历史的必然，现实的抉择，民主和理性的胜利，表明中国共产党和中国人名将彻底摒弃人治，实行法治，政治和和会生活纳入法制轨道，实现经济繁荣有序，政治民主昌明，人民安居乐业，社会稳定发展。

建设社会主义法治国家的基本目标和任务是：1到2001年形成有中国特色的社会主义法律体系。2维护宪法和法律的尊严，消除特权，保障公民权，建立执法责任制。3推进司法政策，追求司法公正，在制度上保证审判权与检查权的独立行使，建立司法责任追究制度。4加强执法与司法队伍建设，提高法律职业工作者的政治与业务素质，使其权利能力与行为能力达到统一。5增强全民法律意识，采取措施着重提高领导干部的法制观念和依法办事能力。

5、权利和义务在法律中的地位和分类：1地位：首先权利和义务是从法律规范到法律关系再到法律责任的逻辑联系得各个环节的构成要素。其次权利和义务贯穿于法的一切部门。再次权利和义务通贯发的运行和操作的整个过程。最后权利和义务全面地表现和实现法的价值。从权利的法律功能和社会价值得角度，可以把权利解释为规定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中的、主题以相对自由的作

为或不作为的方式获得利益的一种手段。义务是设定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中的、主体以相对受动的作为或不作为的方式保障权利主体获得利益的一种约束手段。2分类：法律权利和以为，可以从不同角度、按照不同标准进行分类：1根据权利义务的存在形态。可以将权利和义务划分为应有权利和义务、习惯权利和义务、法定权利和义务、现实权利和义务。2根据权利和义务所体现的社会内容（社会关系）的重要程度，亦即它们在权利义务体系中的地位、功能及社会价值、可将权利和义务划分为基本权利和义务与普通权利和义务。3根据权利和义务对人们的效力范围，可将权利和义务划分为一般权利和义务与特殊权利和义务。4根据权利之间、义务之间的因果关系，可将权利和义务划分为第一性权利和义务与第二性权利和义务。5根据权利主体依法实现其意志和利益的方式，可将权利和义务划分为行动权利和消极义务、接受权利和积极义务。6根据权利和义务主体的不同，可将权利和义务划分为个体权利和义务、集体权利和义务、国家权利和义务、人类权利和义务。

6、法律行为的分类（选择题）：1个人行为、集体行为与国家行为。2角色行为与非角色行为。3单方法律行为与双方法或多方法律行为。4自为行为与代理行为。5积极行为与消极行为。6抽象行为与具体行为。7要式行为与非要式行为。8意志行为与事实行为。9合法行为与违法行为。10有效行为与无效行为。

七、⑴法律关系的含义、特征、分类（案例）：含义：法律关系是法律规范在指引人们的社会行为、调整社会关系的过程中所形成的人们

之间的权利和义务联系，是社会内容和法的形式的同一。特征：1法律关系是由法或依法形式的社会关系。2法律关系是人际互换关系。3法律关系是人们之间的权利和义务关系。4法律关系是社会内容与法律形式的统一。5法律关系是由国家强制力保障的社会秩序。分类：1按照法律关系由以形成的法律部门，亦即按照法律关系表现的社会生活内容，可以分为宪法法律关系、行政法律关系、民事法律关系、经济法律关系、劳动法律关系、婚姻法律关系、军事法律关系、文化法律关系、刑事法律关系、诉讼法律关系等。2安装法律关系的存在形式。可以分为抽象（一般）法律关系与具体（特殊）法律关系。3按照法律关系主体数量，可以分为双边法律关系与多变法律关系。4按照法律关系主体的地位及其权利和义务关系，可以分为对等法律关系与不对等法律关系。5按照法律关系发生的方式，可以分为确认的（生成的）法律关系与创立的（参与的）法律关系。6按照法律关系之间的因果联系，可以分为第一性法律关系与第二性法律关系，第一性法律关系是法律规范在发挥其指引作用过程中，在人们合法行为的基础上形成的法律关系。7按照构成法律关系内容的社会关系在整个社会关系中的性质、等级和相应的法律关系的重要程度，可以分为基本法律关系和普通法律关系。

⑵ 法律关系的主体和客体：一，主体：权利的拥有者和义务的承担者。权利的主体才是真正意义上的法律关系的主体。凡是法律关系的主体，都应具有能够依法享有权利和履行义务的法律资格，即权利义务能力，简称“权利能力”。权利能力分为一般权利能力和特殊权利

能力。一般权利能力指主体自出生（成立）到死亡（解散）时止都能享有权利能力或资格。特殊权利能力指主体在特定条件下具有的权利能力或资格。我国社会主义初级阶段法律关系主体包括：1人民2阶段3民族4国家和国家机关5自然人6法人。二，客体：法律关系主体权利与义务所指向的对象。从语义上，客体与主体相对，指的是主体的意志和行为所指向、影响、作用的客观对象。作为法律关系的客体的一切东西都具有两个最低限度的特征：一，它必须是对主体的有用之物，而且围绕着、针对着它可能发生利益冲突。因此需要对之做出权利义务的分界，明确其所属所归。二，它必须是人类能够控制或部分控制的。只有人类能够控制的东西才适宜由法律调整，才可以成为主体的权利和义务作用的对象。法律关系的客体是无限多样的，把它们抽象化，可以概括以下几类：1国家权力2人身、人格3行为4法人5物6精神产品7信息。（此题给一个案例说出有多少种法律关系，主体和客体）

（3）法律事实的含义与种类：法律事实是能够引起法律关系发生、变更、消失的客观原因和条件，包括法律事件和法律行为。1法律事件分为社会事件和自然事件。社会事件是不以法律关系主体的意志为转移的社会变迁或社会变革，即社会关系的根本变革和重大变化。自然事件是不以法律关系主体的意志为转移的水灾、震灾、风灾等自然灾害，偶然事件以及人的生老病死。2法律行为是法律关系主体有意识的活动。法律行为分为国家行为和当事人行为两类。国家行为包括立法、执法、司法等。当事人行为包括积极行为和消极行为，合法行

为和不合法行为。

八、法律责任的构成和种类：构成：法律责任的构成是指在具备了哪些条件之后才产生法律责任。1行为的社会危害性。2行为的违法性3行为人的过错。种类：依据责任的法律性质所做的分类是最基本的分类，包括：1刑事责任2民事责任3行政法律责任4违宪责任。

九、（1）法的规范作用：1指引作用：法所既有的能够为人们的行为提供一个既定模式，从而引导人们在法律允许的范围从事社会事务的公用和效能。2评价作用：能够衡量，评价人们的行为的法律意义的功用和效能。3预测作用：根据法对人们某种行为的肯定或否定的评价及必然导致的法律后果，人们可以预先估计到自己行为的后果，从而决定行为的取舍和方向的功用和效能。4教育作用：指法具有的通过其规定和实施，培养和提高人们的法律意识、权利意识、义务观念、责任感、遵守法律和纪律的自觉性的功用和效能。5强制作用：指法能运用强制力保证人们权利得以充分实现的功用和效能。

（2）法的局限性：1法只是去多社会调整方法的一种。2法的作用范围不是无限的，也并非在任何问题上都是适当的3法对千姿百态、不断变化的社会生活的涵盖性和适应性不可避免地存在一定的限度4在实施法律所需的人力资源、精神条件和物质条件不具备的情况下，法不可能充分发挥作用。

十、（1）立法、立法体制和我国立法权的划分：立法，有侠义和广义两种含义：1侠义的理发是指国家最高权利机关制定法律的专门活动。2广义的立法是指一定国家机关根据法定职权并通过法定程序创制法

律规范的活动。立法体制是关于立法权限划分的制度，它既涉及中央和地方立法权限的划分，也包括同级别国家机关之间立法权限的划分。受中国国情因素的决定，我国实行的是“一元多级”的立法体制“一元”体现了单一制国家立法体制的共性，即在全国范围内，立法体系是统一的；“多级”则是中国特色，即我国的立法体制分为中央立法和地方立法多个立法等级。从立法的内容上也有立法权限的划分。涉及国家基本经济制度、政治制度和民事刑事制度的事项只能有全国人大及其常委会制定法律。

十一、司法的含义和原则：含义：司法是指国家司法机关依照法定职权和程序，具体适用法律处理各种案件的专门活动。具有以下特点：1司法是享有司法权的各级人民法院依照法定职权和程序运用法律处理案件的活动，具有法定专有性，其他任何国家机关，组织和个人都不具有此项权力。2程序的法定性3裁决的权威性4形式的严格性。原则：1法治原则。即依法司法，这是社会主义法治原则在司法领域的具体体现。2平等原则。平等的适用法律；平等的保护权利；平等的追究法律责任。3司法独立原则。国家司法权只能有国家各级司法机关统一行使。其他机关、团体和个人都无权行使此项权利；人民法院依照法律规定独立行使审判权，不受行政机关、社会团体和个人的非法干涉；司法机关审理案件必须阉割依照法律规定，正确适用法律。4司法责任原则。指司法工作人员在执行职务时，因故意或过失性错误，侵犯了公民、法人和其他社会组织的合法权益，造成严重后果而应承担一定责任的原则。

十二、（1）法律体系，法律部门的含义以及法律部门划分的标准：法律体系，有时也称“法的体系”或简称“法体系”，是指由一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个体系化的有机联系的统一整体。特点：1法律体系是一个国家的全部现行法律规范构成的整体。2法律体系是一个由法律部门分类组合而形成的呈体系化的有机整体。3法律体系的理想化要求是门类齐全、结构严密、内在协调。法律部门：就是指调整同一种类或统一基本方面的社会关系的法律规范的总称。划分：法律部门的划分不是随心所欲的，而是有其一定的标准。1根据法律调整对象，即法律所调整的社会关系来划分法律部门。2根据法律的调整方法来划分法律部门。（2）当代中国的法律体系：根据现行法律规范所调整的社会关系以及调整方法的不同，可以把我国法律体系划分为以下主要的法律部门。1宪法法律部门2行政法法律部门3民法法律部门4经济法法律部门5劳动和社会保障法律部门6科教文卫法法律部门7资源环境保护法法律部门8刑法法律部门9诉讼法法律部门10军事法法律部门（3）法的分类(一)根据社会心态和国家的历史类型，可将法律划分为奴隶制社会法、封建制社会法、资本主义社会法、社会主义社会法

（二）根据法律的形式特征，可将法律分为国内法和国际法、根本法和普通法、一般法和特别法、实体法和程序法、成文法和不成文法、公法和私法。

十三、（1）法律解释的与分类：法律解释是通过对法律、法规等法律文件或其他部分条文、概念、术语的说明，揭示其中表达的立法者的

意志和法的精神，进一步明确法定权利和义务及其界限或补充现行法律的规定的一种国家活动，是立法的继续。分类：包括立法解释、司法解释、行政解释和联合解释。

（2）法律推理的含义与分类：法律推理是人们从一个或几个已知的前提得出某种法律结论的过程。种类：1演绎推理：根据一般性的知识和特殊的知识，即由一般到个别，典型的三段论。2归纳推理：从两个或更多种类特殊命题中获取一般性命题的推理。3辩证推理：指两个或两个以上的互相矛盾的命题时借助辩证思维，从中选出最佳命题，以解决法律问题。

十四、（1）法与经济基础的关系（选择题）a法对经济基础的能动作用b经济基础对法的决定作用

（2）法与市场经济的关系：

（一）建立社会主义市场经济体制，离不开法律。在建立社会主义市场经济体制的过程中必须构建社会主义市场经济的法律体系。这事因为市场经济内在的需要法律，没有法律就没有市场经济，市场经济必然是、也必须是法治经济。

（二）法在市场经济中的作用：1保障作用2引导作用3服务作用4规制作用。

十五、（1）依法治国与党的领导（论述）：

（一）依法治国必须坚持党的领导。依法治国与坚持党的领导本质上是一致的。其一致性主要体现在以下两个方面：1党的领导最本质之处是执政，而共产党执政就是领导和支持人民掌握管理国家的权利，实行民主选举、民主决策、民主管理和民主监督，保证人民依法享有广泛的权利和自由，尊重和保障人权。2党的领导作用和党员的先锋

模仿作用还突出表现为党组织和党员带头执行和遵守法律。依法治国建设社会主义法治国家，必须在党的领导下有目的、有步骤、有秩序地进行。这是因为：1法治是全体人民通过立法、执法、司法。法制监督、法治教育、守法等活动所建立起来的社会主义法律秩序。2社会主义民主是法治的基础和前提，没有民主就不会有真正的法治。3法律的制定过程是把党的意志转化为国家意志，把党的路线、方针和政策转化为法律原则和规则的过程，是党领导立法机关了解民意、集中智慧、统一认识、协调利益的过程。4法律的实施经常遇到区域性乃至全国性的全局问题，触及经济、政治、文化、民族、宗教。外交等方面热点问题，牵涉到诸多政法机关以及其他国家机关的关系。5共产党是执政党，执政党的法治观念如何，有无依法治国的坚定信仰和坚强意志，能否自觉地在宪法和法律范围内活动，是实行法治决定性因素。

（二）依法治国应当改善党的领导：为了实施依法治国，建设社会主义法治国家，在坚持党的领导的前提下，还要不断改善党的领导。改善党的领导的一个十分重要的方面是在党和国家政治生活中切实有效的贯彻民主集中制原则，而依法治国正是民主集中制的时代精神和基本保证。在党和国家的政治生活中，既有贯彻民主集中制的成功经验，也有民主集中制遭受严重破坏、给党和国家造成巨大灾难的沉痛教训。总之，无论是从坚持党的领导角度，还是从改善党的领导角度，都必须防止和纠正以党代法的弊端。

（2）法律和政策的关系：区别：1制定的主体；政策是由党的组织

来制定，法律由国家立法机关制定。2意志的属性不同：党的政策是全党意志的体现，法律是国家意志的体现。3内容和表现形式不同，政策的内容比较原则，比较抽象，主要表现为纲领、路线类而法律比较具体明确，表现为规范性的法律文件。4调整的范围不同：政策调整的是党组织，而法律调整的国家所有的人，所有的事。5实施的方式不同：党政策对党组织有强制力，靠路线，方针和党的先锋模仿作用，而法律靠国家强制力保证实施。6稳定性的程度：政策具有灵活性，法律具有较高的稳定性。

十六、法律与道德的联系和区别（比较名词 论述）：道德：关于人们思想和行为的善与恶，美与丑，正义与非正义，公正与偏私等观念和原则，规范和标准的总和。

道德对法律的作用：1道德对法律的创制有指导作用。2道德对法律的实施具有保障作用。3道德对法律的漏洞和滞后具有弥补作用。4道德对法律具有评价作用。

法律对道德的作用：1法对道德的基本原则的实现具有保障作用。2法律对道德标准的提高具促进作用。

区别：1产生的历史条件不同。道德与人类社会共始终。

2形成的方式不同：法律是由国家立法机关有意识的创立，而道德是人们在长期的社会实践过程中自发创立的。

3表现形式不同：道德存在于人们的思想意识，而法律为规范性的法律文件。

第三篇：法理学复习资料

法理学复习资料（万国版本）

万国培训的方式分三阶段：教材、真题、法条。1．分析真题。

（1）确定题型分值。（2）发现重点。2．教材

有的部门法需教材，如法理学，因为表述方式会发生变化，而常考的就是新提出来的东西。有的部门法无需教材。3．法条

对应用法学，直接看法条就可以，关键在于看出法条背后的东西。

二、法理学的复习

首先，建立关于法理学的理论知识体系；然后，经常强化有关知识点： 第一章 法的本体

（一）法律解释 1．法律解释的含义

注意一点：法理学教材中讲的法律解释，是从规范性法律解释这个角度上讲的，指的是全国人大常委会、最高院、最高检作出的解释。2．法律解释的种类

（1）最重要的一个分类：正式解释与非正式解释。正式解释就是有权主体作出的解释，具有规范性的效力。无权解释，就是无权解释，不具有规范性的效力，甚至没有任何法律效力。正式解释，根据解释的国家机关的不同，可分为立法解释、司法解释和行政解释。（2）限制解释、扩充解释、字面解释 例1 ：婚姻法规定，“婚姻法上的子女，包括婚生子女、非婚生子女、继子女、养子女”。这五种解释是什么解释？扩充解释。

例2：从民法来看，近亲属包括父母、子女、配偶、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙女子、外孙女子，还包括其他有抚养赡养关系的人，刑事诉讼法则规定，近亲属包括父母、子女、配偶、同胞兄弟姐妹„„。可见，刑事诉讼法的解释为限制解释。3．法律解释的方法

看一下即可，具体包括：文义解释、历史解释、体系解释和目的解释。其中，最重要的是目的解释。目的解释是指从制定某一法律的目的来解释法律。注意：“这是讲的目的不仅是指原来制定该法律的目的，也可以指探求该法律在当前条件下的需要；既可以指整部法律的目的，也可以指个别法条，个别制度的目的。”

这里要注意的是，全国人大常委会可作出法律解释，而在作法律解释时，需有特定机关提出法律解释案。提法法律解释案的主体包括：中央军委、国务院、全国人大常委会、最高人民法院、最高人民检察院、全国人大各专门委员会，此外，还有一个较特殊的即省级人大常委会。

（二）法律推理 1．法律推理的概念

法律推理，就是在法律论辩中，运用法律理由的过程。简单地说，法律推理无非就是前提加法律上的理由，然后达到一个结论。在法律上，其前提有两个：事实和法律。结论是具有法律约束力的决定。2．法律推理的类型

（1）演绎推理。由大前提、小前提和结论三部分组成。（2）归纳推理。

例：有甲、乙、丙三个案例，存在某种相似性，把相似性抽象出来，形成一般的规则。这就是一个归纳的过程。

（3）类比。例：在先判例只有一个，现也审理这样的一个案件，这两个案件存在某种相似性。运用在先判例的同样的方法来处理现在的案件，就是类比。

在法理学上，前两章是重点，后两章是在前两章基础上的继续阐述。现在，梳理一下前两章的内容。

（2）自由资本主义时期，民法的三大原则：私有财产神圣不可侵犯、契约自由、过错责任。（3）资本主义法的发展，垄断资本主义时期出现了“社会本位”现象。法的继承与法的移植：

（1）注意二者的区别：法的继承是不同历史类型的法律制度之间的延续和继受。法的继承体现时间上的先后关系，法的移植则反映一个国家对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴。

（2）法的继承和根据和理由：社会条件的历史延续性、法的相对独立性、法作为人类文明成果、法的发展历史看一下即可。

（3）这里强调一下法的继承的内容： 第一，法律术语、技术、形式；

第二，有关社会公共事务的法律规定；

第三，反映市场经济规律的法律原则和规范； 第四，反映法的一般价值的原则。关于法的移植：

（1）法的移植的必要性，2002年已考过。（2）法的移植的类型：

第一，经济、文化、政治处于相同或基本相同发展阶段的国家之间相互移植；第二，落后国家对发达国家的移植；第三，区域性法律统一运动和世界性法律统一运动。第三节法的传统一、法的传统与当代中国法的传统 法的传统是世代相传、辗转相承的有关法的观念、制度的总和。中国法的传统：

（1）中国古代法的传统表现为：

第一，在秩序的规范基础上，礼法结合，以礼为主； 第二，在秩序价值基础上，等级有序，家族本位； 第三，在规范的适用方面，恭行天理，执法原情；

第四，在法律体系的内容结构上，民刑不分，重刑轻民； 第五，在秩序的形成方式上，追求无讼。

（2）现代法的传统。从文化的角度讲，现代中国法律文化的渊源主要有：

第一，社会主义的；第二，西方法律制度和法律思想；第三，中国古代法传统。

二、法律意识

法律意识是指人们关于法律现象的思想、观念、知识和心理的总称，是社会意识的一种特殊形式。1．法律意识是法律文化最内在的、深层次的因素。

2．法律意识的作用，体现在立法、执法、司法、守法等方面，不必多说。

三、两大法系

划分的依据主要是法的传统。这里强调一点：美国、英国属英美法系，但是在英国的某些地区，属大陆法系，如英国苏格兰具有很浓重的大陆法系因素，而美国路易斯安娜州的法律具有大陆法系的特征。加拿大的魁北克省也保留着大陆法传统。两大法系的区别：（68页讲到，“另外，两大法系在法院体系、法律概念、法律适用技术及法律观念等方面还存在许多差别”。）

（1）从法院体系来讲，英美法系国家的法院对三大诉讼是一块儿受理的，但在大陆法系有独立的行政法院。

（2）法律概念上，如大陆法系有“物权”概念，英美法系无此概念，而是用“财产”这个概念。（3）法律适用技术上，大陆法系常用的是演绎推理，英美法系常用的则是归纳和类比。（4）法律观念上也存在区别。第四节 法的现代化

（69页，根据法的现代化的动力来源，法的现代化过程大体上可分为内发型法的现代化和外源型法的现代法。中国法的现代化属外源刑法的现代化。）外源型法的现代化与特点：

第四节 法与宗教 1．法与宗教的联系 法与宗教的联系：

（1）法在起源阶段同宗教有着一致性关系，总是与宗教典礼和仪式密切相关；（2）在人类早期阶段，公共权力总是借助于神的力量来支撑；

（3）宗教同法的价值有某些相通之处，两者的出发点和目的都包括“使人同善”。（4）法和宗教都是实现社会控制的规范体系。2．法与宗教的区别

（1）产生的历史条件不同；（2）产生方式不同；（3）调控范围和作用不同；（4）调整方式和实现方式不同；（5）形式不同。3．法与宗教的相互影响

宗教对法的影响体现在三个方面：一是立法；二是司法；三是守法。

法对宗教的影响，在不同的国家有所不同。在政教合一的国家，法对宗教的影响是双向的：一方面，法可以作为同教的工具和卫护者；另一方面，法又可作为异教的破坏力量。在政教分离的国家，法对各种宗教持中立态度，法保障宗教信仰自由。第五节 法与人权

一、人权的含义

所谓人权，是指人的个体成群体，基于人的本性，并在一定的历史条件下基于一定的经济结构和文化发展，为了自身的自由存在、自由活动、自由发展以能够真正掌握自己的命运，而必须平等具有的权利。

（1）人权的主体包括个人和群体；

（2）人权的客体包括各种物质和精神的需要和利益，最重要的基本人权是生存权与发展权；（3）自由是人权的内容要素，平等是人权的形成要素；（4）人权在本质上具有历史性。

二、人权的层次 分为三个层次；（1）应有权利（2）法律权利；（3）实有权利。

三、法与人权的一般关系

注意：人权的确立，取决于国家的社会制度、经济制度和法律制度，也取决于一个社会和民族的文化、历史传统和信念。法与人权的一般关系：

（1）人权可以作为判断法律善恶的标准；

（2）法是人权的体现和保障。与其他保护手段相比较，法对人权的保障具有如下明显的优势：第一，它设定了人权保护的一般标准；第二，人权的法律保护的国家强制力为后盾。

第四篇：法理学复习资料

《法理学》复习资料

填空题部分

法律是由———制定和认可的。

大陆法系以古代罗马法为基础，以19世纪初——为传统产生和发展起来的。

实行社会主义法治的中心环节是。

法律规范是一种发达的社会规范，在逻辑』：遵循着——的公式。

一国或一地区现行法律规范按不同的法律部门组成的有机联系的统一整体称为————。

规范性调整是针对某一类主体、某一类情况而使用一般行为规则进行的_________调整。

社会主义法是上升为__________的工人阶级为领导的广大人民群众的共同意志。

一般允许型法律调整是按“凡________，都允许”的原则进行调整。

法律监督包括_______、___________和内容三个要素。

单项选择题部分 法律调整是一种（）。

A．个别性调整

B，规范性调整

C.习惯性调整

D．具体性调整 法的第三层本质是（）。

A.法体现统治阶级意志是统一的和整体的B．法是被奉为法律的统治阶级的意志

C.法的内容决定于一定社会物质生活条件

D．法的内容就是确定权利和义务

动用法律手段保护已经建立的法律关系、法律秩序使之不受侵犯或恢复、弥补被侵害的法定权利的职能，叫做（）。

A.法的调整性职能

B．法的保护性职能

C.法的阶级统治职能

D.法的社会公共职能 社会主义法产生的根本前提是（）。

A.实现生产资料所有制的社会主义改造

B．消灭私有制

C．消灭剥削阶级

D．无产阶级取得政权

保证社会主义法的实施的方法是（）。

A.单纯的说服教育

B．必要的强制

C.说服教育和必要的强制相结合D．单纯的强制惩罚 研究马克思主义法学的根本方法是（）。

A.社会调查方法

B.．系统论方法

C.辩证唯物主义和历史唯物主义方法

D．法律解释方法 法体现的是统治阶级的（）意志。

A．社会

B.．个别

C．集体

D．共同

在人类历史上存在过（）种类型的法律制度。

A.二

B．三

C.四

D．五

社会主义法的人民性和阶级性得以统一的可靠物质保证是（）。

A.共同的经济基础

B．共同的政治基础

C.共同的社会基础

D.共同的行为基础 在我国，党的政策和社会主义法的关系，应当是（）。

A.政策指导法，法制约政策

B．政策高于法，法必须服从政策

C.法高于政策，政策必须服从法

D．政策与法各自独立，互不干涉

多项选择题部分

法与政治的区别主要表现在（）。

A.反映的内容不同

B．在上层建筑中的地位不同

C.形式不同

D．调控的功能不同 法律调整的基本要素是（）。

A.法律规范

B．法律关系

C.实现权利义务的行为

D．法的适用 以下说法正确的是（）。

A.有国家就有法制

B.有国家就有法治

C.有法制就有法治

D．有法制不一定有法治 根据法律意识的主体不同，可以把法律意识划分为（）。

A.个人法律意识

B．群体法律意识

C.社会法律意识

D．国家法律意识 法律规范的效力包括（）。

A．对事效力

B．时间效力

C.空间效力

D．对人效力 法的保护性价值实现的方式是（）。

A.确认法律关系

B．惩罚犯罪

C．恢复被侵害的权利

D．分配社会财富

社会主义法通过以下（）方面直接调整和保护生产力的发展。

A．对劳动者的保护

D．对经济制度的保护

C.对生产资料的保护

D．对科学技术的保护 法律意识是一种特殊的社会意识，因为（）。

A.它是社会经济基础的直接反映

B。它的对象是法律现象

C.它具有较强的强制性

D.它是多层次的意识体系 法的渊源具有不同的含义，可以分为（）。

A.法的理论渊源

D．法的历史渊源

C.法的物质渊源

D．法的政治渊源 法的正式解释包括（）。

A.立法解释

B．司法解释

C.行政解释

D．官方解释 名词解释部分 法系 法律调整 法的创制 法律规范 法律关系 法学

法的价值 法治 法的实施

问答题部分

简述法制与法治的区别？ 试分析公平与效率哪个优先？

简述个别性调整和规范性调整的优缺点。简述法的外部特征。法律规范的概念及其特征。法的本质有哪些? 当代中国社会主义法的专门法律原则有哪些? 法律规范的逻辑结构是怎样的? 法律与道德的区别是什么？

第五篇：法理学复习资料

法理学复习资料

郑昌料

第一章法学和法理学

重点问题

1、法学又称法律科学，是一切专门以法律现象为研究对象的学科的总称。

2、法学体系，指法学是一个由各个互不相同、但有联系的分支学科构成的知识系统。

3、法理学是我国法学体系中处于基础理论地位的理论学科，它是系统阐述马克思主义法律观，从总体上来研究法和法律现实的一般规律，研究法的产生、本质、作用、发展等基本问题，研究法的创制和实施的一般理论，并着重研究我国社会主义法和法制的基本理论问题的理论学科。

4、法学的产生的条件主要有两个：首先，要有法律现象的材料的一定积累；其次要有专门从事研究法律现象的法学家阶层。

5、马克思主义法学与剥削阶级法学的原则区别有：（1）指导思想不同。剥削阶级法学的指导思想形形色色，但都是唯心史观。马克思主义法学是以辩证唯物主义和历史唯物主义做为自己的指导思想。（2）阶级基础不同。剥削阶级法学都是有意或无意地为剥削阶级服务，为剥削制度辩护，是镇压和欺骗劳动人民的思想武器。马克思主义法学是工人阶级和广大劳

动人民的权利和利益的体现，它公开申明自己为无产阶级和广大劳动人民的根本利益服务的。（3）在法学的阶级性与科学性的关系上不同。剥削阶级法学在根本上是少数人利益的体现，所以竭力掩饰和否认自己的阶级倾向，标榜“客观主义”，说自己是超阶级的、无阶级的，而实际上处处表现了它的阶级性。马克思主义法学公开承认自己是阶级性和科学性的辩证统一。（4）一系列根本的理论观点有原则上的不同。首先，关于法的概念和本质。其次，关于法是否具有阶级性问题。第三，经济基础对法的作用问题。最后，关于法的发展问题。

6、邓小平民主与法治思想的主要内容概括起来有以下几点：

（1）关于坚持人民民主专政与发展社会主义民主的理论

（2）关于“一手抓建设、一手抓法制”和法制建设的基本要求的理论

（3）关于社会主义市场经济与法制建设的理论

（4）关于政治体制改革、社会主义民主建设与法制建设的理论

（5）关于社会主义文化建设与法制建设的理论

（6）关于社会治安综合治理、反腐倡廉和法制建设重在教育的理论

（7）关于人权的理论

（8）关于“一国两制”的理论

（9）关于部门法制建设、法学研究、法学教育和加强执法队伍建设的理论

（10）关于关键在于党的领导、加强和改善党对民主、法制建设的领导的理论

7、法学体系是一个由各个互不相同、但又联系的分支学科构成的知识系统。共分为六大类：（1）理论法学，研究法的基本原理、概念、思想和规律的学科。包括法理学、法哲学、法社会学、实证法理论、比较法总论、法律控制论和立法学、法律实施学、法律解释学、法

律监督学。

（2）法律史学，从历史角度研究法律思想和法律制度的学科。包括中国法制史、外国法制史、中国法律思想史、外国法律思想史、法学史。

（3）部门法学。包括宪法学、行政法学、劳动法学、民法学、婚姻法学、经济法学、自然资源和环境保护法学、刑法学、犯罪法、诉讼法学、法院检察组织法学、军事法学。

（4）外国法学，指一切以外国法律制度为研究对象的学科。例如，英国宪法学、法国民法学。

（5）国际法学，泛指一切对调整涉及国家之间的各种关系的法律进行研究而形成的学科。包括国际公法学、国际私法学、国际贸易法学、国际经济法学、国际刑法学。

（6）法与其他科学之间的边缘学科，包括法医学、物证技术学、法律心理学、司法统计学。

8、法理学包括的具体内容有：（1）法哲学的基本问题，包括法的产生和发展规律、法的本质和特征。（2）法社会学的基本内容，如法与政治、经济、国家、道德、科学文化等其他社会现象的关系，法对社会生活的反作用等。（3）法发挥作用的机制的基本理论问题，包括法的创制、实施和实现，法律规范和法律关系、违法和法律责任等。

第二章法的起源

重点问题

1、社会调整，就是通过一定的社会权威，确定社会生活主体的行为方式，指明其发挥作用和发展的方向，有目的地将其纳入一定的秩序之中。社会调整是实现社会秩序、维持社会正常运行的必须手段。

2、习惯，是人们在长期的共同生产和生活中逐步形成并把它固定下来的，传统、集体感和恐惧感是维护其有效的重要力量，并对违反习惯者严厉惩罚的原始时期的行为规范。习惯是原始社会主要的社会调整手段。

3、个别性调整，是最早发展起来的社会调整。它是按照针对具体人、具体事所确定的行为方式，对人们的行为进行的一次性调整。个别性调整的优点是能够针对具体人、具体事作出具体的处理。能够充分考虑个别情况的具体特点。它的缺点是带有一定的偶然性和任意性，不能形成普遍、稳定的秩序。

4、规范性调整，就是针对某一类主体、某一类情况而使用一般行为规则进行的重复性的调整。与个别性调整相比较，规范性调整的优点是它为某一类社会关系提供了行为模式，使人们摆脱了偶然性和任意性，而有利于形成稳定的秩序。规范性调整的缺点是，它无法充分考虑每一个具体主体或具体情况的特点，提出符合每一个具体主体或具体情况的处理方案。

5、原始社会调整的特点有以下几个方面：

（1）原始社会行为规范的主要表现是习惯。习惯是人们在长期的共同生产和生活中逐步形成并把它固定下来的，传统、集体感和恐惧感是维护其有效的重要力量。

（2）原始社会的调整是出于社会条件的自发要求。在以生产资料公有制为基础的原始原始时期，调整人与人之间关系的社会规范，是人们在长期生产和生活过程中形成的习惯以及与此相关的道德、宗教等行为规范。这些习惯和行为规范是当时社会发展的自发要求，是人们为了生存，必须通力协作共同向自然界作斗争的结果。

（3）原始社会的调整形式往往混为一体。在原始社会时期，道德、习惯、禁忌、祭祀、礼义等行为规范在形式上基本没有严格的区分。

（4）原始社会的调整具有残酷性和强制性。原始社会调整的残酷性是为了适应严酷的自然条件以求得生存和繁衍，为了集体的共同的利益，而对某些破坏集体生存条件的行为采取严厉的惩治措施。

6、社会调整的一般规律性可以归纳为以下几点：

（1）在每一个社会都存在一定的社会调整，缺乏社会调整就会导致社会系统的无组织性，社会调整过多，又容易导致社会系统缺乏活力。社会调整的性质、方式和繁简程度，取决于多种因素的影响，有社会经济基础的需要，有文化传统的影响，但是归根到底物质生产方式是社会调整的决定因素。

（2）社会调整的发展过程，一般是由自发到自觉，由个别到一般，由浑一到分化。具体来说，就是由自发的个别性调整发展到自觉的规范性调整。

（3）社会调整发展过程中，社会性的比重呈增长趋势。随着生产力的发展，社会生活日益复杂化，社会调整越来越摆脱了自然的因素，而同人们和集体在一定历史条件下所具有的社会自由和责任相联系。

7、法产生的标志有两点：

（1）国家的最终形成标志着法的形成。法律规范有一个特点，它是运用国家权力保障着人们行为自由，以及与此相应的社会责任，而不再由原始氏族组织处理。

（2）当人们有了选择行为的自由，出现了授权性规范，有了权利和义务的划分，从而产生了法。

8、原始社会的习惯与法的区别主要表现在以下五个方面：

（1）原始社会的习惯和法所反映的社会关系不同。原始社会的习惯反映原始社会的平等、没有阶级的社会关系，因此，原始习惯不带有阶级性；法是社会发展到阶级社会以后产生的社会规范，它恰恰反映了阶级社会的社会关系，法是具有阶级性的。

（2）原始社会的习惯与法反映的意志不同。原始社会的习惯反映着氏族部落全体成员的共同利益和意志；而法则反映在政治、经济上占有统治地位的阶级的意志。

（3）原始社会的习惯与法所形成的方式不同。原始社会的习惯是由代表氏族或部落全体成员利益的自治组织，整个氏族社会以舆论或其他形式形成的；而法则是由国家这个统治阶级实行阶级统治的组织知道或认可的。

（4）原始社会的习惯与法所保证实施的力量不同。原始社会的习惯是靠传统、习惯的力量和整个社会的影响来保证实施的；而法的实施则必须有国家强制力的保证。

（5）原始社会的习惯与法所生效的范围不同。原始社会的习惯限于在有血猿关系的本氏族、本部落内生效，而无论他们在哪个地区；而法则是在国家主权所及的领域内生效。这一点也反映出法与国家的内在联系，因为国家正是按照地域来划分居民的。

第三章法的概念

重点问题

1、社会规范，是调整人与人之间关系的行为规则。

2、法律规范，规定人们的行为可以怎样做、应该怎样做或禁止怎样做，它是评价人们行为是否合法的标准，是指引人们的行为、预测未来行为及其后果的尺度，同时也是制裁违法行为的依据。

3、法，是由国家制定或认可，并有国家强制力保证其实施的，反映着统治阶级意志的规范体系，这一意志的内容是有统治阶级的物质生活条件决定的，它通过规定人们的相互关系中的权利和义务，确认、保护和发展对统治阶级有利的生活关系和生活秩序。

4、法的外部特点有以下几点：

（1）法律是一种行为规范。法律规范规定人们的行为可以怎样做、应该怎样做或禁止怎样做，它是评价人们行为是否合法的标准，是指引人们的行为、预测未来行为及其后果的尺度，同时也是制裁违反行为的依据。

（2）法律是由国家制定或认可的。国家创制法律规范的基本形式是制定或认可。制定就是创制新的规范。认可是承认已有的规范有法律效力。制定或认可都是国家创制法律规范的方式。

（3）法律是通过规定社会关系参加者的权利和义务来确认、保护和发展一定点的社会关系。任何法律规范都是直接或者间接的关于人们权力义务的规范。规定人们法律上的权利和义务是法律规范的主要使命和内容。

（4）法律是有国家强制力作保障的规范。这是区别法律规范与其他社会规范、技术规范的重大特点。法律规范就是依靠国家强制力的保证，对违反这种规范的行为进行制裁，否则就不是法律规范。

5、法的社会阶级本质有以下一些特点：

（1）法体现由统治阶级的共同利益所决定的意志。统治阶级的共同利益是统治阶级个别成员利益的一种抽象。

作为具体法律规定的总和的法，是统治阶级意志的体现是必然，有些具体的法律规定不符合

统治阶级意志的情况是单个的偶然现象。统治阶级的意志体现为法，是通过一定的个人和机关的活动来实现的。在阶级社会个人、机关总是一定阶级意志的代表。统治阶级为了维护本阶级的共同利益，不仅迫使被统治阶级服从法律规定，而且也要求本阶级成员遵守法律规定。

（2）法的各种规定都直接或者间接地服从统治阶级的根本利益。体现为法的统治阶级意志具有统一性和整体性。这种意志不是统治阶级内部的各个党派、集团及每个成员的意志的简单相加。

（3）统治阶级意志的内容是由统治阶级的物质生活条件所决定的。法不是任何人的随心所欲，它具有物质制约性，是由统治阶级的物质生活条件所决定的。法的社会阶级本质之所以体现了统治阶级的意志，而不单纯是个人或机关的意志，其根本原因就在于意志的内容受统治阶级赖以生存的物质生活条件所决定。

6、法的本质是“法的现象”的对称，指法的根本性质，是法内部所包含的一系列必然性和规律性的综合，是法这种现象中一般的、共同的相对稳定的、深藏于内部的、只有依靠抽象思维才能把握的东西。我们可以把法的本质分为三个层次。

（1）法的第一层本质，就是法是被奉为法律的统治阶级的意志。把国家意志改为统治阶级意志就揭示了法的级本质。统治阶级的意志是共同的、抽象的，而不是个别人的意志，也不是全体统治阶级成员意志的简单相加。

（2）法的第二层本质，就是法律通过确认权利和义务来体现统治阶级的意志。换句话说，统治阶级将符合他们利益的权利和义务规定在法律中，以体现他们的意志并确保他们利益。

（3）法的第三层本质，也就是法的深层本质。法律的权利和义务的内容是由统治阶级的物质生活条件决定的。法律是历史发展到一定阶段产生的社会上层建筑，它的性质、内容取决于一定社会物质生活条件的客观需要，其中特别是一定经济关系和所有制关系发展的需要。

第五章法制、法的历史类型和法系

重点问题

1、法制，是一个国家或者一个地区的法律制度的简称。包括一个国家或地区的现行法律规则，而且包括法在实际生活中的运行，法律运行的机制，一个国家的法律文化传统，占主导地位的法律意识，发现教育以及法学研究等等，它是一国、地区法律上层建筑诸因素构成的系统。

2、法系，按照法的历史传统和法的外部特征对法进行的分类。

3、大陆法系，是以古代罗马法为基础和以19世纪初法国民法典为传统产生和发展起来的各国法律的总称。

4、英美法系，是以英国法为传统产生和发展起来的各国法律的总称。又称英国法系、普通法法系。

5、法律移植，是一个国家法律制度的部分甚至大部分都是从另一个国家法律制度或许多“法律集团”中输入的一种现象。

6、法的历史类型，就是按照法赖以建立的经济基础及其体现的阶级意志对法所作的基本分类。

第四章法的作用和价值

重点问题

1、法的规范作用，又称法本身的作用，是指法通过对人们思想的影响，实现对人们行为的评价、指引、预测，实现对合法行为的保护的对非法行为的谴责、制裁、警戒和预防的作用。

2、专门法律职能，又称法本身的职能，是指法通过规范人们的行为，都有确认、建立、发展一定的社会关系并运用法律手段保护着这种社会关系的能力。

3、法的调整性职能是运用法律手段确认、建立、发展一定社会关系、使一定社会关系具有法律关系的性质从而确立一定的法律秩序的职能。

4、法的保护性职能是运用法律手段保护已经建立的法律关系、法律秩序，使之不受侵犯或恢复弥补被侵害的法定权利的职能。

5、法的价值就是法这个客体（制度化的对象）对满足个人、群体、社会或国家需要的积极意义。

6、作为根据意志、根据命令的法，执行着两种职能，即：阶级统治职能和社会公共职能。二者是法的同一本质的两个方面的表现。首先，法的这两种职能是内在统一的。一个具体的法律规范既执行阶级统治职能，又执行社会公共职能，只是有所侧重。一部分法律规范主要执行社会公共职能，如交通法规、食品卫生法规等；有一部分法律规范主要是维护统治阶级。因为在存在国家与法的历史条件下，执行社会公共职能恰恰是维护一定的阶级统治所需要的；而没有一定的政治统治，也谈不上执行社会公共职能。其次，一个国家或地区的全部法律规范也是内在统一的。从全部法律规范的整体看，法律规范既有阶级性，又有社会性，二者不能截然分开。不应该把作为整体的一国或一个地区的法律规范截然分成为一部分只有阶级性的法律规范和一部分只有社会性的法律规范。最后，法的阶级性和法的社会性并不是互不相容。法来自一定的社会关系、社会秩序，服务于一定的社会关系、社会秩序。法的社会性反映着一定的阶级性，它所服务的社会关系、社会秩序总是对一定阶级有利的社会关系和社会秩序。

7、法本身的价值是指法作为法所固有的、满足主体法律需要的价值，其他调整社会关系的手段所没有或者很少有的价值。法本身的价值主要有：（1）法有协调独立双方使之共处、达到统一的价值；（2）法有使社会生活稳定，在稳定中发展，在发展中促进稳定的价值；（3）法有使国家权力的运用合理化、经常化、系统化、公开化的价值。

第六章社会主义法的产生

重点问题

1、新中国是如何废除旧法创建新法的？

（1）1949年，中共中央作出了《关于接管平津司法机关之建议》中指出：“国民政府一切法律无效，禁止在任何刑事民事案件中，援引国民党的法律，法院的一切审判均依据军管会公布的法令及人民政府之政策处理。”

（2）1949年2月，中共中央又发布了《关于废除国民党六法全书与确定解放区司法原则的指示》中指出：“法律是统治阶级公开以武装强制执行的所谓国家意志形态。法律和国家一样，只是维护一定统治阶级利益的工具”；“在无产阶级领导的工农联盟为主体的人民民主专政的政权下，国民党的六法全书应该废除，人民的司法工作不能再以国民党的六法全书为依据，而应该以人民的新的法律作依据。”

（3）在1949年9月，中国人民政治协商会议制定的起临时宪法作用的《中国人民政治协商会议纲领》也作了同样的规定。

（4）所有这些文献，体现了全国人民的利益和要求，反映了我国革命形式的特点，说明我国社会主义法是在彻底废除旧法的基础上产生的。

2、如何理解过渡时期的新民主主义法制为社会主义法的创建积累了经验？

（1）起临时宪法作用的《共同纲领》确认了过渡时期人民民主专政政权的性质。

（2）国家根据《共同纲领》制定了一系列法律、法规，如，国家机构组织法、选举法、土地改造法、惩治反革命条例、劳动保险条例以及有关教育、卫生、文化等方面的法律、法规。

（3）1954年召开的全国人民代表大会制定并通过了新中国第一部宪法。这部宪法以《共同纲领》为基础，是它的进一步发展。它反映了我国民主革命的任务已基本完成，国家要进入社会主义建设的新时期。

（4）1954年宪法是我国社会主义法制建设的正式起点，它承上启下，继往开来，为社会主义法制建设奠定了基础。

3、试述社会主义法产生的一般规律。

（1）无产阶级取得政权是社会主义法得以产生的前提条件。

法是上升为国家意志的掌握政权的阶级的意志，并且是由国家强制力保证实施的，社会主义法也不例外。

任何阶级，如果没有掌握国家政权，就不可能制定出反映自己意志的法律，即使在法律上争得某些有利于自己的规定，也不可能真正得到实现。

无产阶级及其领导下的人民群众要把自己的意志用法律的形式固定下来，就必须首先取得政权。

（2）社会主义法是在摧毁旧法体系的基础上产生的。

一切剥削阶级旧法都是建立在生产资料私有制为核心的经济基础之上的，是剥削阶级意

志的体现，无产阶级不可能利用旧法来达到自己的目的；

无产阶级革命同一切剥削阶级革命根本性质不同，不能使旧法成为新社会发展的基础。

无产阶级夺取政权后，必然要在摧毁旧法体系的基础上，创建社会主义新法。

（3）人民群众参加了社会主义法的创建。

社会主义国家是无产阶级领导的广大人民当家作主的国家，社会主义法本质上是无产阶级领导的广大人民共同意志的体现，凝结了人民斗争的实践经验，社会主义法的创建必然要求广大人民的参加。

在我国，人民参加社会主义法的创建是通过各种直接、间接的民主渠道实现的。

4、中国社会主义法产生的特点。

（1）民主革命时期革命根据地的法是中国社会主义法的雏形。

中国革命道路的特点决定了新的政权和法制的特点。

中国社会主义法制也是从革命根据地的法制发展起来的。

（2）中国社会主义法是在彻底废除旧法的基础上产生的。

共产党领导的新中国有条件在建国的开始就宣布彻底地、无保留地废除国民党政府的旧法。

在建国前夕彻底废除一切国民党政府法律的效力，对于建立新的政权和法制是有一益的，同时也反映了刚刚翻身解放的劳苦大众的迫切要求。

在根据地时期已积累了一定的法制建设经验和成果，有一整套比较成熟的新民主主义政策，使得性新中国一成立就具备了以党和政府的政策为主、以法律为辅的社会调整手段。

（3）中国社会主义法是革命根据地的法和解放初期新民主主义法的继续和发展。

从新中国成立到1956年社会主义改造完成这一过渡时期，根据地的法经过改造，发展为全国性的法，并由新民主主义法转变为社会主义法。

过渡时期的新民主主义法制为社会主义法的创建进一步积累了经验。

第七章社会主义法的本质和基本原则

重点问题

1、一国两制，指在一个中国的前提下，国家的主体坚持社会主义制度，香港、澳门、台湾保持原有的资本主义制度长期不变，按照这个原则来推行祖国和平统一大业的完成。

2、法的原则，指体现法的本质和内容的法的基本出发点和指导思想。

3、社会主义法的原则，指反映社会主义法的本质和内容的社会主义法的基本出发点和指导思想。

4、法治原则，即依法治国，一切国家机关、社会团体、公职人员和公民都必须严格守法的原则。

５、如何理解阶级性和人民性的统一是社会主义法的重大特点之一：

（1）社会主义法的阶级性与人民性具有共同的政治基础。

①中国的国家制度的性质决定了社会主义法必然要体现工人阶级为领导的广大人民的共同意志；

②中国的国家制度的性质必然要确认和保障人民当家作主的地位和广泛的权利和自由。

（2）社会主义法的阶级性与人民性具有共同的经济基础。

我国社会主义是建立在公有制和按劳分配为主体的产生关系基础之上的，并且工人阶级和人民已是公有产生资料 和社会财富的主人，解放和发展社会主义产生力，走共同富裕的道路是他们的共同利益所在，他们的根本利益是一致的。

（4）社会主义法的阶级性与人民性的统一性是由工人阶级和有马克思主义政党的领导所决定的。

①工人阶级是中国的领导阶级，是先进产生力和产生关系的代表者；

②工人阶级的意志代表了人民的根本利益，代表了社会主义发展的方向。

6、当代中国社会主义法的专门法律原则：

（1）法治原则。即依法治国，一切国家机关、社会团体、公职人员和公民都必须严格守

法的原则。

(2)法律面前人人平等的原则。

这一原则反映了法作为以同一尺度衡量事实上不平等的人的调整器的特殊规律性。

这一原则不仅指权利的平等，而且包括义务的平等。

这一原则和公民权利义务是一致的，反映了社会主义社会个人利益、集体利益和国家

利益的一致性。

这一原则既体现在法的创制过程中，也体现在法的实施过程中。

第八章社会主义法在社会生活中的作用

重点问题

1、法与经济基础的关系：

（1）法作为阶级社会上层建筑的组成部分，是建立在该社会的经济基础上的，是被决定的因素。

(2)经济基础的性质和状况归根结底决定着法的产生和发展决定了法的社会本质。

（3）法能够对产生它的经济基础始终起着服务和保障作用。

2、法与生产力之间的关系：

（1）生产力的关系一般是以生产关系为中介的。

（2）法的产生、发展和消亡最终受社会生产力水平的制约。

（3）法是通过保护它的经济基础而促进或压抑产生力的发展。

3、社会主义法与社会生产力之间的关系：

（1）在社会主义制度下，社会生产力的不断发展，社会主义物质基础的不断加强，是社会主义法存在、巩固、发展以及发挥作用的根本保证。

（2）社会主义法通过调整产生关系来促进生产力的发展。

（3）社会主义法直接调整和保护生产力的发展。主要体现在：

①社会主义法对劳动者的保护；

②社会主义法对生产资料的保护；

③社会主义法对科学技术的保护。

4、法与政治的区别：

（1）法与政治是从不同的角度和内容反映经济关系。政治通过把经济地位不的人们之间的利益冲突集中起来，通过不同的人、派别、集团和阶级的活动，从经济关系的个别矛盾中抽象出一般矛盾，使之上升为政治关系；而法则以法律规范的形式反映社会经济关系的规范性和秩序性。

（2）法与政治的形式不同。政治体现了社会生活的组织性，政治的形式有国家、政党、政治组织等；而法体现了社会生活的规律性，法的形式有宪法、法律、行政法规、地方性法规和国际条约等。

（3）法与政治的调控功能不同。政治是通过政治行为和政治过程来实现的；而法是通过赋予法律关系主体以一定的法律权利并使其承担相应的法律义务来调整社会关系的。

5、社会主义法与人民民主专政之间的关系：

社会主义法与人民民主专政都是社会主义社会上层建筑的重要组成部分，两者有密切的关系，其实质是社会主义国家政权与社会主义法的关系。表现为：

（1）民民主专政是社会主义法的前提条件和政治基础。

①人民民主专政是国家权力的建立是产生社会主义法的前提条件，人民民主专政是社会主义法得以生存和发挥作用的基本条件；

②社会主义法是人民民主专政的国家权力的有组织、有系统、规范化的表现；

③人民民主专政是保证社会主义法制定和实施的一种力量。

（2）社会主义法是实现人民民主专政的重要工具和保障。

①社会主义法是组织人民民主专政国家政权的必要条件；

②社会主义法为人民民主专政的国家权力规定了活动依据；

③社会主义法是实现人民民主专政的重要保障。

第九章社会调整系统中的社会主义

重点问题

1、社会规范，指按照社会或阶级发展的需要，提出、形成或创制一定的原则和规范，在一些原则或规范中指明最有利于达到某社会和阶级目的的行为方案，来指导、规范和调整

人们的行为的规则。

2、社会主义道德规范，指在社会主义初级阶段，人民关于善与恶、光荣与耻辱、正义与邪恶的观点和规范，由人们内心信念、社会舆论、习俗和一般的社会措施的力量所保证。

3、习惯，指一定事实关系的多次反复，成为人们行为的习性而形成的社会规范。

4、法律技术规范，指以国家的名义要求人们必须遵守的、具有了法律意义的技术规范。

5、社会规范的特点：

（1）会规范是人们在社会生活中行为规范；

（2）社会规范是具有一般性的行为规范；

（3）社会规范是一定社会意识的反映，是自发形成的或有目的制定的，为一定社会集团所采纳的一般行为规则；

（4）社会规范具有阶级倾向性；

（5）社会规范归根结底是被社会经济制度制约的，是一定经济要求的反映；

（6）社会规范有继承性，可为不同的社会关系内容服务。

6、共产党的政策与社会主义法之间的关系：

（1）共产党是政策是社会主义法的核心内容。

中国共产党的领导地位，执政党的地位是历史形成的。

中国共产党的领导地位是由我国的社会主义本质决定的。

中国共产党是全国人民的领导核心，共产党的政策也是我国法律、法规的核心内容。

（２）社会主义法是贯彻党和国家政策的法律武器。

我国的法律，总的说来是以共产党的政策为核心和指导的，但不能因此把法律和党的政策简单等同，两者是有区别的。（“党的政策与社会主义法的区别”见本章简答题第3题）

（３）应当正确认识社会主义法与共产党的政策的关系。

①正确认识社会主义法与党的政策的关系，要求既不把二者割裂、对立，也不把二者简单等同。把二者割裂、对立或者等同，都会导致以政策代替法律，或者忽视党的政策在国家各项工作中的重要指导作用。

②正确认识社会主义法与党的政策的关系，要求树立二者辨证统一、互相联系、互相补充的观点，树立既要靠党的方针、政策，也要靠法律，既要贯彻党的政策，也要执行法律的观点。不应当把执行党的政策与依法办事对立起来。

第十章社会主义社会的法律调整及其机制

重点问题

1、法律调整，指根据一定社会生活的需要，运用一系列法律手段，对社会关系施加的有结果的、规范组织作用。

2、法律调整的方法，指对社会关系施加法律影响的方法、方式、类型的总和。

3、积极义务的调整方式，指法律要求人们承担作出积极行为的义务的调整方法。

4、允许的调整方式，指法律赋予人们行为或不行为的义务的调整方法。

5、禁止的调整方式，指要求人们承担不为一定行为的义务的调整方法，6、法律调整的机制，指用来保证社会关系实现有效法律影响的各种法律手段的整个系统。

7、法律调整的特点：

（1）法律调整是与国家和法同时产生的，是统治阶级运用国家权力对社会关系所作是带有价值判断的规范性和组织性的中介；

（2）法律调整具有目的、有组织、有结果的性质，并有国家强制力作为后盾。

8、法律调整对象的特点：

（1）自然科学研究的对象，可以被法律确认为一定的法律事实，但自然过程不能是法律调整的对象；

（2）法律调整的是通过人的意识和意志发生的，不依人的意志为转移的关系；

（3）法律调整的是具体的社会关系；

（4）法律调整的是客观上要求法律调整的关系；

（5）法律只调整统治阶级认为重要的社会关系，并且是不运用国家权力就不能保证的那种社会关系。

9、法律调整的基本阶段：

（1）法律、法规开始生效阶段。

（2）产生法律关系的阶段。

（3）法律上的权利和义务获得实现，转化为主体享受权利、承担义务的行为的阶段。

（4）法的适用的机动性阶段。

10、法律调整的基本方式：

（1）法律调整的基本方式有：积极义务的调整方式、允许的调整方式和禁止的调整方式。

（2）积极义务的调整方式，是指法律要求人们承担作出积极行为的义务的调整方法。

（3）允许的调整方式，指法律赋予人们行为或不行为的义务的调整方法。

（4）禁止的调整方式，指要求人们承担不为一定行为的义务的调整方法，以上三种调整方式，各有所用，不可缺一。

第十一章社会主义法制与法治

基本问题

1、法制是以法为核心，包括与法相适应的法律意识以及相应的法律实践（包括立法、执法、司法、护法、守法等活动）在内的某国或某地区法律上层建筑的整个系统。

2、法治是主张严格依照法律治理国家的原则。

3、法律秩序是依法建立的秩序。它是以有较完善的法律制度和实行法治为前提。

4、民主与专制相对，愿意是人民的权力或多数人的统治，是一种多数人掌握公共权力的国家制度，具有鲜明的阶级性。

5、社会主义法治是指社会主义国家的一切国家机关、社会团体、公职人员和公民，都必须严格地遵守宪法、法律、法规，坚决依法办事，依法治理国家。

6、法制与法治之间的区别：

（1）法制是以法为核心的某国、某地区法律上层建筑的整个系统，包括现行法以及与现行法相适应的法律意识、法律实践。法治是运用法律这样的实体工具，管理社会和治理国家的原则。

（2）法制与国家并存，有国家就有法，就有一定的法律制度。但是有国家、有法制缺不一定实行法治。也就是说，有国家就有法制，但有法制不一定有法治。

７、社会主义民主与资本主义民主有着本质的区别：

（1）社会主义民主是绝大多数人的民主；而资本主义民主则是少数人的民主。

（2）社会主义民主是以“一切权力属于人民”为最高原则；而资本主义民主一般是以“三权分立”为基本原则，并通过反映资产阶级对权力的分割和互相倾轧的代议制与多党制予以实施。

（3）社会主义民主是广泛的，包括政治民主、经济民主和社会民主的平等；而资本主义民主一般仅限于政治领域，而且至今还存在种族不平等以及男女不平等。

（4）社会主义民主要有一整套民主保障体系；而资本主义民主具有虚伪性，其理论和实际、内容与形式相脱离。

８、社会主义法治的基本要求：

社会主义法治的基本要求是有法可依、有法必依、执法必严、违法必究。

（1）有法可依是实行社会主义法治的基本要求之一。社会主义国家要求有健全完善的法律制度，使需要法律调整的社会关系均有相应的制定得比较合理、符合实际的法律规定，使社会生活的重要方面有法可依，这是做到以法治国、依法办事的前提。

（2）有法必依是普遍的守法原则，是实行社会主义法治的中心环节，也是社会主义法治的基本要求之一。

（3）执法必严指执法机关和执法人员执行法律时必须做到一丝不苟，依法办事，处理公务，办理案件要有法律上的依据，并且符合法律规定的程序。

（4）违法必究指凡是违法行为都要受到法律的追究和制裁，不允许任何人或组织享有凌驾于法律之上的特权，坚持公民在法律面前一律平等的原则。

第十二章社会主义法律意识

基本问题

1、法律意识，是社会意识的一种特殊形式，是人们关于法和法律现象的思想、观点、知识和心理的总称。

2、法律心理，是人们关于法律现象的不系统的，自发形成的感受和情绪。

3、法律思想体系，是人们关于法律现象的系统化，理论化的思想观点。

4、法律文化，是反映一个国家、地区或民族的全部法律活动水平的概念，它是法的制定、法的实施、法律教育和法学研究等活动中所积累起来的经验、智慧和知识的总和。

５、法律意识是一种特殊的社会意识：

（1）法律意识是社会经济基础的直接反映，它直接为维护某种生产关系或改变某种生产关系而服务；而其他社会意识形式则与经济基础的关系较为间接，往往需要通过一些中间环节才能与经济基础联系起来。

（2）法律意识涉及的对象是法律现象，这是法律意识与其他社会意识相区别的主要特点。虽然政治意识、道德意识以及其他社会意识有时也涉及到法律现象，但它们都不是以法律现象作为专门的对象。

（3）法律意识与其他社会意识相比，具有较强的强制性，对人们的行为具有明确的指令性，它对社会生活的法律要求或法律调整的反映比较及时、敏感；而其他社会意识对人们的行为和社会的影响，常常是通过思想指导、情感熏陶、心理感召、习俗的维护等方式潜移默化地起作用，对社会生活的法律要求作用缓慢而持久。

第十三章法的创制

基本问题

1、法的创制，是国家或国家机关，依照法定程序，制定（或认可）、修改、废止法律规范的活动。法律规范的制定，是指国家或国家机关在法定职权范围内，依照法定程序，制定、修改、废止法律规范的活动。通过这种方式产生的法律规范，被称为规范性法律文件。法律规范的认可，是指国家或国家机关对业已存在的行为规范承认并赋予其法律效力的活动。全面理解法的创制，需要注意以下几个方面的问题：

（1）法的创制是国家的专有活动。

（2）法的创制是国家或国家机关依照法定程序进行的活动。

（3）法的创制是国家或国家机关制定、修改。废止法律规范的活动。

（4）法的创制是法的形成的结尾阶段。

２、法的创制的程序：

不同国家、同一国家的不同机关在制定不同的规范性法律文件时，其制定程序往往不同。我国国家最高权力机关制定法律（狭义）的程序一般可以分为：

（1）法律案的提出，是指有立法提案权的机关或个人向立法机关提出关于制订、修改、废止某项法律的立法议案。这是立法程序的第一阶段。

（2）法律案的审议，是指立法机关对已经列入议事日程的法律案进行正式的审查和讨论。法律案的审议是立法程序中非常重要的一个阶段

（3）法律案的通过，是指立法机关中法定多数人对法律案表示正式同意，从而使法律案成为法律。这是立法程序中最重要和最有决定意义的阶段。

（4）法律的公布，是指立法机关将获得通过的法律用法定形式正式公布。这是法的制定的最后一个阶段。通过这个阶段，立法机关通过的法律才能正式生效。

３、立法技术，是指在法的创制过程中所应体现和遵循的规则、方法、技巧、经验和知识。立法技术大致有以下几种分类：

（1）根据立法的进程，将立法技术分为立法预测技术、立法规划技术、法律规范表达技术。

（2）根据立法技术运用的具体程度，将立法技术分为宏观立法技术和微观立法技术。

此外，立法技术还可以分为大陆法系国家立法技术与英美法系国家立法技术等。

４、社会主义法的创制的基本原则：

社会主义法的创制的基本原则，是从事社会主义法的创制工作的基本指导方针和工作准则。我国社会主义法的创制的基本原则主要有：

一、实事求是，从实际出发

实事求是，从实际出发，首先要求法的创制必须根据客观实际，必须依据社会政治、经济发展的实际需要，反映客观规律的要求。

其次，法的创制必须把现实需要和可能结合起来。

最后，法的创制还必须处理好立足于我国实际与借鉴、吸收外国法制的有益经验和法学

理论的关系。

二、原则性与灵活性相结合 原则性与灵活性相结合，是指在法的创制中一定要坚持四项基本原则，维护社会主义法制的统一；同时，又要从实际出发，在原则允许的限度和范围内，根据具体情况和条件，作出灵活的规定。

三、稳定性、连续性与适时废、改、立相结合

稳定性是指法律一经颁布、实施，应该在一定时间内保持相对稳定，不能朝令夕改，任意废弃。连续性是指在新的法律未制定、颁布和实施之前，原有法律不能随便中止生效；在制订、修改、补充法律时，应该以原有的法律为基础，保持与原有法律的承续关系。

保持法的稳定性、连续性与适时废、改、立是统一的。适时废、改、立是指立法机关应当根据社会发展变化的要求，及时地制定新法、废止旧法、修改不适宜的法律。现阶段，我国法律既要保持稳定性和连续性，又要随着经济、政治。文化等各种条件的发展变化而不断地进行法律的制定、修改和废止活动。

四、科学的创见性

科学的创见性是指，人们可以根据客观规律以及社会发展的客观需要，有预见、有计划地制定新的法律规范，形成新的行为模式，建立新的法律关系，以推动社会的发展

五、专门机关工作与群众路线相结合

这一原则是指，法的创制是国家的专有活动，必须由享有立法权的国家专门机关，依照法定程序进行；同时，国家专门机关在创制法的过程中必须走群众路线，深入群众，依靠群众，广泛征求群众意见，把广大人民群众的智慧、经验和意愿集中起来，上升为国家意志。

第十四章法律规范

基本问题

1、法律规范，是指由国家制定或认可，反映统治阶级意志，并有国家强制力保证实现的一种行为规则。全面理解法的创制，需要注意以下几个方面的问题：

（1）法的创制是国家的专有活动。

（2）法的创制是国家或国家机关依照法定程序进行的活动。

（3）法的创制是国家或国家机关制定、修改。废止法律规范的活动。

（4）法的创制是法的形成的结尾阶段。

2、社会主义法律规范是由社会主义国家制定或认可的、体现着被社会主义社会发展的规律性所制约的工人阶级为领导的广大人民的共同意志的，人人必须遵守的行为规则。它规定社会关系参加者法律上的权利和义务，并以社会主义国家教育的、组织的和强制性的措施保证着其在生活中的实现，其目的在于确认、保护和发展有利于社会主义的社会关系和社会秩序

3、调整性规范是通过赋予社会关系参加者以权利并让他们承担义务来调整社会关系的规范。

4、保护性规范是规定法律责任，以及制裁措施的规范。

5、积极义务性规范，是指规定人们必须做出一定行为，即承担一定积极作为义务的法律规范。

6、授权性规范，是指规定人们有权自己做出某种行为，或要求他人做出或不做出某种行为的法律规范。

7、禁止性规范，是指禁止人们做出一定行为，即承担～定消极不作为义务的法律规范。

8、绝对确定性规范，是指不允许执法机关、执法人员进行个别怕调整的规范。

9、相对确定性规范，是指允许执法机关、执法人员进行个别调整的规范。

10、任意性规范，这种规范允许双方当事人有自己的意思表示，就一定问题达成协议。如果达不成协议，才适用规范所规定的行为方案。

11、强行性规范，这种规范不允许当事人自行协议解决问题，只能执行法律规定的方案，否则其协议无效。

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2、法律规范的特征有：

（1）国家意志性。法律规范是由国家制定或认可的、有国家强制力保证实现的行为规则，具有要求全体社会成员一体遵守的属性。

（2）规范性。法律规范规定了社会关系参加者在法律上的权利。义务，以及违反法律规

范时所应受到的制裁措施。

（3）同一性。法律规范使用同一标准指导和评价人们的行为。

（4）逻辑性。法律规范是具有完整逻辑结构的行为规则。

１

3、法律规范的逻辑结构，是指法律规范在逻辑联系上是由哪些因素或部分构成的。一般认为，法律规范的逻辑结构包括三个因素：

（1）假定，就是法律规范中关于该规范适用的条件的部分。它指明该法律规范在什么条件下才可以适用。

（2）处理，就是行为规则本身，即法律规范中指明人们可以做什么，应该做什么，不应该做什么的部分。

（3）制裁，就是法律规范中关于违反该规范时应承担什么样的法律后果的部分。它说明在一定的时间、地点和条件下，人们如果不遵守某一条法律规范，将会引起什么样的法律后果。

１

4、命令性规范就是以规范性法律文件的形式体现的国家规范性命令，一项命令往往就是一个规范。命令性规范在逻辑上只具有两个因素，第一个因素是假定，第二个因素是处理或者制裁，这两个因素按“如果——则”这一个公式来安排，以区别于逻辑性规范。

命令性规范中除了专门化规范外，可分为调整性规范和保护性规范两大类，前者的结构是假定和处理，后者的结构是假定和制裁。而当调整性规范和保护性规范结合起来发挥职能时，就具备了法律规范在逻辑上的三个因素：假定、处理、制裁，并会形成逻辑上完整的结构公式：“如果——则——否则”。

１

5、法律规范按不同的标准，可有不同的种类：

法律规范按其职能和专门化，可以分为调整性规范、保护性规范以及专门化规范。其中调整性规范和保护性规范是最基本的划分。

按照法律调整方式的不同，调整性规范可以分为授权性规范、禁止性规范、积极义务性规范。

根据同个别调整的不同联系，即法律允许执法机关、执法人员进行个调整的程度，法律规范可分为绝对确定性规范和相对确定性规范。

按照是否允许法律关系的参加者（当事人）依法自主调警进行分类，允许当事人进行自主调整的是任意性规范，不允许当事人进行自主调整的是强行性规范。

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6、任意性规范和相对确定性规范都允许以个别的方式调整社会关系。但是，它们又有明显的区别。相对确定性规范虽然允许对一定问题进行个别性调整，但同时又严格规定了选择的限度。在这里，限度是首位的。而在任意性规范中，允许是首位的，只有在主体没有选择时，规范中的行为方案才适用。此外，相对确定性规范必须和个别性命令结合起来发挥作用，而任意性规范是在没有个别意思表示（双方协议）的情况下起作用。

第十五章法的体系

基本问题

1、法的体系，是指一国或一地区现行法律规范按不同的法律部门组成的有机联系的统一整体。理解法的体系，应注意以下几点：

（1）法的体系是一个内在统一、互相协调的整体。

（2）法的体系是按照一定的结构和层次组织起来的系统。

（3）法的体系是客观因素和主观因素的统一体。

2、法的体系同法学体系是两个不同的但却有密切联系的概念。法的体系与法学体系的联系表现为，法的体系是法学体系形成、建立的前提和基础。一国（或一地区）的现行法体系是该国（或该地区）法学研究的主要内容，并且制约着法学体系的形成和大部分法学分科的内容和范围。

二者的区别是，首先，法的体系属于社会规范体系的范畴，法学体系属于社会思想意识范畴；其次，法的体系的范围仅限于一国全部的现行法，而法学体系的研究范围不仅包括法的体系的内容，而且还涉及不属于法的体系的其他学科，如法理学、法律史学等等；最后，一个国家只能有一个法的体系，但可以有多种法学体系并存。

3、法的体系与立法体系是两个有联系又有区别的概念。立法体系或称为制定法体系，是指一国各种规范性法律文件所构成的整体。法的体系与立法体系的联系表现为，二者是内容与形式的关系。法的体系是内容，立法体系是法的体系的载体和外在表现形式。立法体系

一般须以法的体系为基础，并反映法的体系。二者的区别表现为，法的体系的组成因素是法律部门和法律规范，而立法体系的组成因素是法律文件和法律条文。

4、法的部门，是指对一国现行法规范按其所调整的社会关系的不同，以及与之相适应的调整方法的不同所作的分类。划分法的部门的主要标准是法律的调整对象，其次是法律调整的方法。法律调整的对象是社会关系，不同性质的社会关系需要用不同的法律规范来调整，调整同一类性质社会关系的法律规范就构成了一个法的部门。社会关系是划分法的部门的主要标准，但不是惟～的标准。确定划分法的部门的标准，还必须考虑法律调整的方法，即法律在调整社会关系时所采用的手段和方式。

5、部门法的划分是一个非常复杂的问题，除了依据划分法的部门的标准外，我国学者还提出应考虑以下的原则：

（1）划分法的部门时，必须考虑不同的社会关系领域的广泛程度和相应法律规范的多寡，使各个法的部门所调整的社会关系适度平衡。

（2）划分法的部门时，既要以全部现行法为基础，同时又要考虑法的发展，考虑正在或即将制定的法律。

（3）划分法的部门时，在坚持从本国实际出发的基础上，也要借鉴国外有益的经验。

6、我国社会主义法的体系包括主导的法律部门宪法和基本法律部门，即行政法、民法、经济法、婚姻法、劳动法、刑法。诉讼法。

第十六章法的渊源

基本问

1、法的物质渊源是指统治阶级赖以生存的物质生活条件，即一定社会中占统治地位的社会生产方式。法的政治渊源是指统治阶级的政策。法的历史渊源是指引起特定法律制度、法律原则、法律规范产生的历史事件和行为。法的理论渊源是指对一定法律原则的产生和发展，发生重大影响的理论学说。

2、法学中“法的渊源”又被称为法的“形式渊源”，它仅指法的法律效力的来源，即一个行为规则通过什么方式产生、具有何种外部形式才被认为是法律规范，具有法律规范的效力，并成为国家机关审理案件或处理问题的规范性依据。国家制定和认可的、具有不同法律效力和不同形式的各种规范性法律文件，是法的渊源。

迄今为止，历史上存在过的法的形式渊源主要有：习惯法、判例法、君主敕令、规范性法律文件、国际条约和法律学说等等。

3、我国社会主义法的渊源的特点有：

（1）我国社会主义法的渊源主要由各种制定法（规范性法律文件）构成。

（2）由国家认可的习惯只是法的渊源的一种例外的补充，其数量也很少。

（3）判例没有普遍的约束力，因而不是法的渊源。

（4）特别行政区法将作为我国社会主义法的渊源的例外情况，在特定的局部地区长期存在。

4、我国社会主义法的渊源可以分为以下几类：

（1）宪法；

（2）法律；

（3）国家最高行政机关的行政法规和其他规范性法律文件；

（4）地方国家机关的地方性法规和其他规范性法律文件；

（5）民族自治地方的自治条例、单行条例；

（6）特别行政区的法；

（7）国际条约。

5、规范性法律文件的系统化，是指采用一定方式，对已经制定的规范性法律文件进行整理、归纳和加工，使其系统化的活动。

规范性法律文件的系统化主要有三种方法，即法规清理、法规汇编和法典编纂。

法规清理是法的创制机关的专有活动，法规清理不是立法活动，它既不制定新的法律规范，也不修改原的规范的内容，而仅仅是依据一定标准，对现行法律规范进行审查，以便重新确定其法律效力。法规汇编不改变原规范性法律文件的内容，而只是对其进行外部加工，即将规范性法律文件按一定顺序予以排列，汇编成册。因此，法规汇编不是立法活动，它不能形成新的法律和法规。法规汇编可以由各级法的创制机关编辑，也可以由有关国家机关、研究机构、社会团体、企事业单位编辑。法典编纂，是对属于某一部门法的全部法律规范进行审查、修改、补充，并编制新的法典，因此，法典编纂是一种法的创制活动，它必须由立法机关按照职权范围和法定程序进行。

第十七章法的实现

重点问题

1、法的实现是指法律规范在人们的行为中的具体落实，即权利被享用，义务被履行，禁令被遵守。强调法实施的结果，强调把法律规范的要求转化为现实生活中的事实是实际状况。

2、法的实施是指使法律规范的要求在社会生活中获得实现的活动。它强调法在社会生活中的具体运用和贯彻。

３、法的适用是指国家专门机关和由国家授权的社会组织，按照法律的规定运用国家权力调整和保护具体的社会关系的活动。它是法的实现的重要形式之一。

４、行政执法中的法的适用指国家行政机关及其工作人员在行使职权过程中，贯彻和执行法律的活动。

５、自由裁量权即在法律对有关事项近规定原则，而没有规定具体幅度和范围的情况下，行政机关在符合立法目的和原则的前提下，有根据具体情况选择采取适当措施履行其行政职能的权力。

６、行政合理性原则是指行政机关适用法的活动，特别是在行使自由裁量权时，必须符合立法目的，做到客观、适当、公正，符合理性。

７、仲裁是指双方当事人自愿达成书面协议，将他们之间的争议交给双方所同意的第三者进行裁决的制度。

８、调解指中立的第三者在当事人之间进行调停疏导，促使当事人相互谅解，平等协商，自愿达成协议，从而消除纷争的活动和方式。

９、我国根据多年的司法工作的实践经验，对审判机关提出适用法律规范的基本要求是：正确、合法、及时、合理、公正。

（1）正确，首先要求适用法律时，有关事实要清楚，证据要确实充分；其次，定性要正确；再次，对案件的处理要正确，宽严轻重要适度。

（2）合法，首先要求审判机关处理案件必须符合实体法的规定，判决必须严格依据实体法作出；其次，审判机关在行使职权时要严格遵守程序法的规定，各司其职、分工负责、互相监督、互相配合。

（3）及时，是对法的适用提出的效率要求。首先，在正确、合法的前提下，审判机关及其工作人员要以高度的责任感及时办案，及时结案；其次，在诉讼活动的各个阶段，严格遵守法律规定的诉讼期限；再次，在特殊情况下，对某些严重危害社会秩序的案件，要在法定期限内，在保证办案质量的前提下，尽量缩短办案时间，尽快结案。

（4）合理、公正，是指国家审判机关在法的适用过程中，必须居于公正立场，秉公执法；同时，法适用的结果应该符合社会主义道德要求，符合我国社会现状及发展的综合需要，并满足人民的公正要求。

１０、行政执法中法的适用具有以下特征：

（1）行政执法中法的适用具有广泛性。在现代社会中，行政机关以国家名义对社会实行全方位的组织和管理，其管理的范围日趋庞杂，几乎关系到国家生活的各个领域和公民个人生活的各个方面。行政机关依法行政，其执法行为成了最广泛的经常不断的适用法的活动，是法的实现的重要途径。

（2）行政执法中法的适用具有主动性。在法的适用过程中，行政机关不同于司法机关，它不是以第三者的身分担任裁判员，也不实行“不告不理”。当一定法律事实出现后，行政机关必须诸多适用法律，否则就是渎职。

（3）行政机关中法的适用具有较大的自由裁量权。自由裁量权即在法律对有关事项近规定原则，而没有规定具体幅度和范围的情况下，行政机关在符合立法目的和原则的前提下，有根据具体情况选择采取适当措施履行其行政职能的权力。

１１、司法机关适用法的基本要求和原则，对行政执法中法的适用同样具有指导意见。此外，行政执法中法的适用必须遵循以下原则：

（1）依法行政原则。首先，行政权力的取得必须有法律依据；其次，行政权力的运用

必须遵守法律规定；再次，违法行政行为必须予以追究，行政机关应承担由此引起的法律责任。依法行政原则的三个方面中，行政机关的取得必须具有法律根据，是依法行政的前提；行政权力的运用必须遵守法律规定，是依法行政的核心；追究行政机关违法行政的法律责任是依法行政的保障。

（2）行政合理性原则，是指行政机关适用法的活动，特别是在行使自由裁量权时，必须符合立法目的，做到客观、适当、公正，符合理性。行政合理性原则是针对行政机关在社会管理中有较大自由裁量权特点提出的，是对自由裁量权的制约。这一原则要求：首先，适用法的目的应与法律规定的目的相一致；其次，适用法的活动应建立在正当考虑的基础之士；最后，适用法的结果应符合社会公正的要求，符合情理。

12、我国法的适用的基本原则：

（一）以事实为根据，以法律为准绳的原则。

（1）以事实为根据，是指必须把法的适用建立在符合客观事实的基础上。首先，审判机关在适用法律时必须忠于案件事实，查明案件客观事实，以客观存在的案情事实作为处理问题的根本依据。其次，坚持以事实为根据，必须重证据，重调查研究。

（2）以法律为准绳，是指司法机关审理案件必须严格按照法律的规定办事，切实做到有法必依、执法必严、违法必究。首先，司法机关首先要按照法律的确定案件的性质，划清合法与违法、一般违法与严重违法的界限。其次，要根据法律的规定确定案件相关各方面的权利和义务。再次，要根据法律确定的权限和程序适用法律。

（3）以事实为根据，以法律为准绳，二者紧密联系，必须全面贯彻执行。事实是正确适用法律的前提，法律是对案件作出正确处理的标准，处理案件不依据事实，就没有客观基础，比依据法律就没有客观标准。只有既以事实为根据，又以法律为准绳，才能在法的适用中做到事实准确、证据确实、定性准确、用法适当。

（二）公民在适用法律上一律平等原则。

（1）公民在适用法律上一律平等原则的基本含义是：首先，在我国，法律适用于全体公民，没有民族、种族、性别、职业、社会出身、宗教信仰、教育程度、财产状况、居住年限的限制或区别；其次，公民平等地享用法律赋予的权利，平等地承担法律规定的义务。再次，对任何公民的合法权益，都依法加以保护；对任何公民的为违法犯罪行为，都平等地依法追究。

（2）坚持这一原则，对于防止任何人谋求凌驾于法律之上的特权，维护法制的尊严和统一，惩治腐败行为，使全体公民的合法权益均得到法律的保护有着重要意义；坚持这一原则，有利于抵制和肃清特权思想在法的适用中的干扰，对于端正党风和社会风气也具有重要的现实意义

（3）坚持公民在适用法律上一律平等原则与法的阶级性统一的。法的阶级性是指法的工人阶级领导的广大人民的共同意志的体现，是维护工人阶级和广大人民根本利益的重要工具。将这种法律平等地适用于全体公民，就是我国法律所反映的广大人民共同意志的实现。

（三）司法机关依法独立行使职权的原则

（1）司法机关依法独立行使职权原则的含义包括：首先，国家的司法权只能由国家的司法机关统一行使其他任何机关、社会组织和个人都无权行使司法权；其次，司法机关依照法律规定独立行使职权，不受行政机关社会组织或个人的干涉；再次，司法机关处理案件，必然遵循法律的规定，准确地适用法律。

（2）司法机关依法独立行使职权时，应正确理解和处理几个方面的关系：首先，依法独立行使职权与坚持中国共产党领导的关系；其次，依法独立行使职权与接受国家权力机关监督的关系；再次，依法独立行使职权与接受社会和人民群众监督的关系；第四，在司法机关内部，处理好上下级的领导和监督关系。

（四）实事求是，有错必究的原则

（1）实事求是，有错必究，是指一切冤、假、错案一经发现，司法机关必须立即纠正。如果给当事人的合法权益造成损害的，司法机关应当依照法律的规定进行赔偿。

（2）目前，部分司法机关实现了“错案责任制追究制”。

第十八章法律规范的效力和法律解释

重点问题

1、法律规范的效力是指法律规范的生效范围，即法律规范在什么时间、什么地点、对

什么人具有法律上的约束力。

2、法律规范的时间效力是指法律规范在什么时间开始生效，在什么时间终止生效以及对其生效前的行为和事件是否具有溯及力等问题。

3、明示废止是指在有关的法律、法规或决议中，对旧法失效的时间明文加以规定。

4、默示废止是指在有关的法律、法规或决议中，没有对旧法的失效时间明文加以规定，而当新旧法律发生矛盾时，以“新法优于旧法”的原则，推定旧法已经自然失去效力。

5、法律规范的溯及力是指法律规范对其生效前发生的事件和行为是否适用。适用，就具有溯及力；不适用，就不具有溯及力。

6、法律规范的空间效力是指法律规范在哪些地方、区域有效。

7、法律规范对人的效力是指法律规范适用于哪些人。

8、法律解释是指有关国家机关、组织或者公民个人，对法律、法规或法律条文的内容、含义所作的理解和说明。

9、正式解释又称为法定解释、有权解释或官方解释，是指由特定的国家机关依照法定的权限，对有关的法律所进行的解释。

10、立法解释是指有关有关国家机关（包括授权的其他国家机关）对其制定的法律所进行的解释。

11、司法解释是指国家最高司法机关在适用法律过程中对具体应用法律问题所作的解释。

12、行政解释是指国家行政机关在依法行使其职权时，对有关法律、法规如何具体应用的问题所作的解释。

13、审判解释是指最高人民法院对审判工作中具体应用法律问题所作的解释。

14、检察解释是指最高人民检察院对检察工作中具体应用法律问题所作的解释。

15、任意解释是指一般公民、社会团体、诉讼当事人、辩护人、代理人等按照自己的理解，对法律所作的解释。

16、学理解释是指专家、学者和法律工作者在学术研究、教学和法制宣传中，对法律所作的解释。

17、语法解释是指通过对法律条文的文字排列、语法结构、标点符号和上下文关系等方面的分析，来理解和阐明法律的含义的一种方法。

18、逻辑解释是指运用形式逻辑的规律和方法来分析法律规范的结构、内容、适用范围和概念之间的联系，以求得对法律规范作出一致、准确的理解和阐明。

19、系统解释是指通过分析法律规范与其他法律规范的联系，以及它在所属法的部门或法的体系中所占的地位和作用，来阐明其内容和含义。

20、历史解释是指通过对法律规范制定的历史背景（时间、地点、条件等）材料的研究，或者通过将某一法律规范与历史上同类法律规范进行比较，来理解并阐明法律规范的内容和含义。

21、字面解释是指严格按照法律条文的字面含义所作的解释。

22、扩充解释是指法律条文的字面含义比立法原意为窄时，对其作出比字面含义为广的解释。

23、限制解释是指法律条文的字面含义比立法原意为宽时，对其作出比字面含义为窄的解释。

第十九章法律关系

重点问题

1、法律关系是根据法律规范产生的，以主体之间的权利与义务关系的形式表现出来的特殊的社会关系、法律关系由主体、内容和客体三个要素构成。

2、一般关系是指根据宪法规定，在国家、社会组织、公民以及其他社会关系主体之间形成的一种法律关系。

具体的法律关系是指主体双方或一方具体化的法律关系。

3、绝对法律关系是有具体的权利主体而没有具体的义务主体的法律关系。

相对法律关系是有具体的权利主体和义务主体的法律关系，是以一个人对一个人的形式表现出来的。

4、调整性法律关系是根据调整性法律规范，在主体的合法行为的基础上形成的，是法的实现的正常形式。

保护性法律关系是根据保护性法律规范，在主体的非法行为的基础上形成的，是法的实现的非正常形式。

5、平权型的法律关系其法律关系主体之间地位是完全平等的，相互之间没有隶属关系。

隶属型的法律关系，其法律关系主体之间地位是平等，相互之间存在隶属关系，一方必须服从于另一方。

6、法律关系主体，是指法律关系的参加者，即法律关系中权利的享有者和义务的承担者。其中享有权利的一方称为权利人，承担义务的一方称为义务人。

7、权利能力是法律关系主体享有权利和承担义务的能力或资格。

行为能力是指权利主体能够以自己的行为享有权利和承担义务的能力。

8、责任能力是指行为人因违法而承担法律责任的能力，它是行为能力在保护性法律关系中的特殊表现形式。

9、法律关系内容就是法律关系主体相互之间在法律上的一种权利和义务关系。法律关系主体的权利和义务就是法律关系的内容。

10、法律权利是指法律所允许的权利人为了满足自己的利益而采取的、由其他人的法律义务所保证的行为（作为或不作为）

11、法律义务是指法律所规定的，义务人按照权利人的要求，为满足权利人的利益，必须作出的行为（作为或不作为）

12、法律关系的客体是指法律关系主体的权利和义务所指向的对象。

13、法律事实是法律规范所规定的能够引起法律关系产生、变化和消灭的现象。

14、我国法律关系主体的种类包括：（1）公民（2）国家机关（3）企业事业单位、社会团体和其他社会组织（4）国家。除上述主体外，一些社会构成单位（利益共同体）在某些法律关系中也是主体。

15、权利具有以下特点：（1）它以法律的规定为前提（2）它是以权利人的需要和利益为目的

（3）它是和义务密切联系的（4）它授予权利人一定范围内的行为自由。

16、义务具有以下特点：（1）它是法律规范所规定的，具有法律上的强制力。

（2）它是满足权利人的需要和利益的法律手段。

（3）它界定了义务人履行义务的范围。

17、法律关系的客体具有以下特点：（1）它必须具有一定的价值，能够满足主体的物质利益和精神需要。（2）它是法律规范所规定的。（3）它是随着社会的发展变化而不断变化的。

我国法律关系客体的种类包括：（1）国家、社会和个人的基本经济、政治和精神文化财富。

（2）智力成果。（3）人身利益。（4）行为结果。

18、法律事实是法律规范所规定的，能够引起法律关系产生、变更和消灭的现象。法律事实是法律规范与法律关系相连的中间环节。

法律事实按照是否以当事人的意志为转移，法律事实可以分为事件和行为。

（一）事件，又称法律事件，指不以当事人的意志为转移的客体事实或现象。事件可以分为自然事件和人为事件。

（二）行为，指以当事人意志为转移，能够引起法律后果的行为。行为依其性质不同，可以分为合法行为和违法行为。

19、法律关系的特征是：

（1）法律关系是一种特殊的社会关系

①法律关系是人与人之间的关系。

②法律关系是人们有意识、有目的建立的一种社会关系。这表现为:法律关系是根据法律规范建立的；法律关系的建立和实现必须有参加者的意志。

③法律关系是国家意志和法律关系参加者意志的统一体。

（2）法律关系是根据法律规范建立的社会关系

法律规范是产生法律关系的前提之一，没有相应的法律规范就没有相应的法律关系。

（3）法律关系是主体之间以法律上的权利、义务为纽带而形成的社会关系。

法律规范是通过规定社会关系参加者的权利与义务来确认、保护和发展一定社会关系的。任何法律规范直接、间接都是关于社会关系参加者权利与义务的规范。

（4）法律关系是受国家强制力保障的社会关系

法律关系是根据法律规范建立起来的，它反映了统治阶级的意志和利益。因此，法律关系的设立和实现必然会受到国家强制力的保障。任何破坏法律关系的行为，都必然会受到国家的否定、谴责，甚至受到国家强制力的制裁。

20、权利和义务是法律关系内容不可分离的两个方面，它们相互依存、不可分割，具有统一性。这种统一性表现为：

（1）在法律关系中，权利和义务是互相依存的。没有权利，就没有义务；没有义务，也谈不到享有权利。权利人权利的实现，有赖于义务人义务的履行，而义务人义务的顺利履行，也有赖于权利人权利的合法享用。所以；权利和义务是统一的、不可分割的。

（2）在法律关系中，权利和义务是相互联系的。权利主体在享受权利的同时必须承担相应的义务，而义务主体在履行义务的同时也享有相应的权利。

在现代社会中，法律关系的参加者，不应只享受权利而不履行义务，或者只承担义务而不享受权利。

（3）在法律关系中，权利和义务都有严格的法律界线。权利人在法定范围内，可以自由地作为和不作为，这是他的权利；但同时，不在法定范围外作为或不作为又是权利人的义务。同样，在法定范围内必须作出或不作出一定的行为，是义务人的义务；对于超出法定范围的要求不予履行又是义务人的权利。

第二十章合法行为、违法行为、法律责任和法律制裁

重点问题

1、合法行为，是指符合法律规范或法律原则要求的，对社会有益或至少无害的，从而为法律所保护的行为。

2、违法行为，亦称违法，是指个人或单位实施的具有社会危害性的、有过错的不合法行为。

3、法律责任是指违法者对自己实施的违法行为必须承担的责任。

4、过错责任是指以行为人主观上存在过错为必要条件的法律责任。

5、无过错责任是指不以行为人主观上存在过错为必要条件的法律责任。

6、法律制裁，是指特定的国家机关对责任主体依其所负的法律责任而实施的征罚性或保护性强制措施。

7、社会治安综合治理，是指在各级党组织和政府的领导下，动员和组织全社会的力量，充分运用政治的、经济的、思想教育的、文化的、行政的和法律的各种手段，征罚犯罪，制裁违法，改造违法犯罪者，积极消除产生违法、犯罪的根源和条件，从多方面预防和减少违法犯罪，维护社会主义法律秩序。

8、合法行为，是指符合法律规范或法律原则要求的，对社会有益或至少无害的，从而为法律所保护的行为。

掌握合法行为的概念，应注意以下几点：

（1）合法行为是符合法律规范或法律原则要求的、对社会有益或至少无害的行为。

（2）合法行为是一定社会所要求、希望或者允许的行为。

（3）合法行为是受法律所保护的行为。

9、违法行为，亦称违法，是指个人或单位实施的具有社会危害性的、有过错的不合法行为。

违法行为具有以下特征：

（1）违法行为是危害社会的行为，具有社会危害性。

（2）违法行为是违反法律规定的行为，具有违法性。

违法的社会危害性和违法性是统一的，紧密相联的。社会危害性是违法性的基础，违法性是社会危害性的法律表现。

10、违法行为根据其性质、危害程度和调整方式的不同，可分为刑事违法、民事违法、行政违法和违宪行为

（1）刑事违法，也称犯罪，是指触犯刑事法律依法应受刑罚处罚的行为。

（2）民事违法，是指违反民事法律并应追究民事责任的行为。

（3）行政违法，是指违反行政法规并应追究行政责任的行为。

（4）违宪行为，简称违宪，是指违反宪法的行为。

11、我国现阶段产生违法的原因主要有：

（1）旧社会残余的影响。（2）生产力水平还不高。（3）各项制度尚不完善。（4）国际环境的影响。（5）思想文化素质低。

12、法律责任的特点是

（1）法律责任与违法有不可分的联系。没有违法就没有法律责任。

（2）法律责任是由法律规定的。

（3）法律责任的认定和追究，必须由国家专门机关通过法定程序来进行的。

（4）法律责任以国家强制力作为实现的保证。

13、法律责任的种类有：

（1）根据违法的性质，可以分为刑事责任、民事责任、行政责任、违宪责任。

（2）根据责任人主观上有无过错，可以分为过错责任、无过错责任。

（3）根据责任承担内容不同，可以分为财产责任、非财产责任。

14、法律制裁的特点是：

（1）法律制裁是基于违法行为而产生的。没有违法行为，就失去了追究法律责任的客观基础，也就不能实施法律制裁。

（2）法律制裁是由特定的国家机关来进行的，并以国家强制力保证施行。

法律制裁的目的是，制裁和教育违法者，排除不法侵害，主持正义和公德，恢复和维护被破坏的法律，保护国家利益、公共利益和公民的合法利益。

法律制裁的种类可以分为：刑事制裁、民事制裁、行政制裁和违宪制裁。

15、社会治安综合治理的客观依据主要有：

（1）任何一种违法犯罪现象，都不是由个别的孤立的因素造成的，是一个“综合症”。

（2）实行社会治安综合治理，是社会主义制度的客观要求。

（3）实行社会治安综合治理，是现阶段违法犯罪的特点所决定的。

（4）实行社会治安综合治理，必须把专门机关的工作同各种社会力量有机地结合起来。

16、实行社会治安综合治理的基本措施包括：

（1）加强社会主义法治建设，严厉打击各种严重的违法犯罪。

（2）加强思想、道德、文化和法制教育，提高全民族的素质。

（3）依靠人民群众，健全社会防范网络。

（4）加强对青少年的思想教育工作，采取切实有效的措施预防和减少青少年违法犯罪。

（5）搞好劳改、劳教、少管工作，提高教育改造的质量，预防和减少重新违法犯罪。

（6）大力发展社会主义市场经济，不断提高广大社会成员的物质和文化生活水平，从根本上缓解可能诱发违法犯罪的各种社会矛盾。

第二十一章法律监督

重点问题

1、法律监督，有狭义和广义两种含义。狭义上的法律监督，是指有关国家机关依照法定权限和法定程序，对法的创制和法的实施的合法性所进行的监察和督促。广义上的法律监督，是指一切国家机关、社会组织和公民对各种法律活动的合法性所进行的监察和督促。在法的一般理论中，法律监督是指广义而言，它包括国家机关的监督和社会监督。

2、国家监督是指国家机关对法律活动的监督，包括国家权力机关的监督、国家行政机关的监督和国家司法机关的监督。国家监督是法律监督的基本形式。

3、国家权力机关的监督，是指各级人民代表大会及其常委会对法的创制和法的实施所进行的监督。国家权力机关的监督在整个国家法律监督体系中居于主导和核心的地位。

4、国家行政机关的监督，就是指上级行政机关对下级行政机关以及行政机关相互之间就行政行为的合法性所进行的监督。

5、社会监督，是指各政党、各社会组织和人民群众对各种法律活动的合法性所实施的监督。社会监督是我国法律监督体系的重要组成部分。

6、法律监督包括主体、客体、内容三个要素。

（1）法律监督主体包括国家机关、社会组织和公民。

（2）法律监督的客体是国家机关、社会组织和公民的各种法律活动。

（3）法律监督的内容。各种法律监督对象实施的法律活动是否合法，都是法律监督的内容。

7、国家行政机关的监督主要有：

（1）一般行政监督，是指上级行政机关对下级行政机关、各级人民政府对其工作部门和工作人员所进行的监督。

（2）监察监督，是指国家监督机关对各级行政机关及其工作人员和国家行政机关任命的其他人员的监督。

（3）审计监督，是指国家审计机关对各级行政机关的财政收支，国有金融机构和企业事业单位的财政收支、财 务收支和经济活动所进行的监督。

8、审判监督，是指人民法院实施的法律监督。它具体表现在如下几个方面：

（1）人民法院系统内的监督。其具体形式是，二审程序的监督，列刑复核程序的监督，审判监督程序的监督。

（2）人民法院对检察机关的监督。

（3）人民法院对行政机关的监督。

9、检察监督，是指由人民检察院实施的法律监督。其表现在如下几个方面：

（1）法纪监督，对国家工作人员是否守法实施监督。

（2）侦查监督，对公安机关的侦查活动是否合法实施监督。

（3）审判监督。对人民法院审判活动是否合法实施监督。

（4）监所监督。人民检察院对于刑事案件的判决裁定的执行和监狱、看守所和劳动改造机关的活动是否合法实施监督。

10、社会监督有以下几种形式：

（1）中国共产党的监督。其主要表现为政治上的监督、组织监督、党纪监督。

（2）人民政协的监督。

（3）各民主党浓的监督。

（4）社会团体的监督。

（5）新闻舆论的监督。

（6）人民群众的监督。