第一篇：2011年司法考试民法通则重点法条精读
2011年司法考试民法通则重点法条精读
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「重点法条」
第九条 公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。
第十条 公民的民事权利能力一律平等。
「相关法条」 《民通意见》第1条；《继承法》第28条；最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》（以下简称《继承法意见》）第2、45条。
「意思分解」
1公民是指具有一国国籍的自然人。自然人除包括公民外，还包括外国公民和无国籍人。《民通》将公民、自然人并用，《合同法》用自然人替代了公民的提法。
2公民的民事权利能力指公民享有民事权利、承担民事义务的资格，始于出生终于死亡。据此，胎儿不具有民事权利能力，故法律对胎儿给予了特殊保护（《继承法》第28条）。
若僵硬坚持权利能力始于出生，则“遗腹子”在其父亲死亡时将得不到任何遗产，这显然对该胎儿不公平。故《继承法》第28条规定了对胎儿的应留份额保护制度，以作为“权利能力始于出生”原则的一个例外。以例析之：甲、乙系夫妻，育有丙、丁两子，甲父母已亡，乙怀有身孕，甲出差不慎身亡。此时甲的遗产如何处理？
依《继承法》第28条及第10条，甲之遗产原则上应分为4份，即乙、丙、丁各一份，预留一份给胎儿。但问题在于，应留份制度是以推定胎儿活体出生为前提的。在胎儿出生时，可能存在以下三种情形，导致不同的权利分配形态：
（1）胎儿为活体，则该应留份属于该婴儿，由其母亲乙监护保管。
（2）胎儿为死体，则原预留份失去意义，应依法定继承制度处理，即以甲为被继承人，以乙、丙、丁为继承人，再分配这一原预留份。
（3）胎儿出生为活体，但旋即死去，则该预留份已转化为该婴儿之财产，依法定继承制度作如下处理：被继承人为婴儿，继承人为其母亲乙一人（法条依据见《继承法意见》第45条）。
3注意出生时间的证明（《民通意见》第1条）：
（1）首先以户籍证明为准；
（2）无户籍证明的，以医院出具的证明为准；
（3）没有医院证明的，参照其他证明认定。
4自然人的民事权利能力终于“死亡”，但有继承关系的多人在同一事件中死亡的，如何确定死亡之时间？这是一个重要考点。
依《继承法意见》第2条，此时如不能确定死亡先后时间的，推定没有继承人的人先死亡；死亡人各自都有继承人的，如几个死亡人辈份不同的，推定长辈先死亡；几个死亡人辈份相同的，推定同时死亡。
「重点法条」
第十一条 十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。
十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。
第十二条 十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。
不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。
第十三条 不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。
不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。
第十四条 无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。
「相关法条」 《民通意见》第2、6条；《合同法》第47条。
「意思分解」
公民的民事行为能力的分类，与民事行为的效力联系密切，为民法学基础，亦为司法考试重点。特别注意：
116周岁以上不满18周岁公民的民事行为能力的认定（第11条第2款；《民通意见》第2条）。
2自然人民事行为能力的分类，依个人年龄、心智发展及健康状况，分为三等，即：
（1）完全行为能力
其必须符合的两个条件：①年龄在18周岁以上；②精神正常，但有一例外，即：《民法通则》第11条第2款及《民通意见》第2条中关于16～18周岁的特别规定。正是基于此，《劳动法》第15条将童工的下限规定为16周岁而非18周岁。
（2）限制行为能力
有两种情形：①年龄10～18（16）周岁的；②不能完全辨认自己行为的。
（3）无行为能力
也有两种情形：①年龄10周岁以下；②完全不能辨认自己行为的。
3注意区分第13条“不能辨认”与“不能完全辨认”的区别。
4监护人是法定代理人的同义词（第14条）。
5无行为能力人的民事行为效力可分三种情况：
（1）依《民通意见》第6条及第129条，无行为能力人纯获利益的行为并不因其无行为能力而无效。如，一个1周岁孩童受其叔父赠与的行为。
（2）依民法原理，无行为能力人处分零花钱的行为一般亦有效，如一个9周岁儿童花3元钱买一冰糕之合同行为。
（3）除以上两行为外，其余皆无效。
限制行为能力人的民事行为效力分为四种情况：
（1）纯获利益的行为有效。
（2）在相应的民事行为能力范围内的行为有效。如一个16周岁中学生花50元钱买一本《汉英辞典》之合同行为。
（3）超出民事行为能力范围而实施的合同行为为效力待定行为（参见《合同法》第47条）。
（4）超出行为能力范围而实施的单方民事行为为无效行为。
「不要混淆」
16-18周岁被视为完全行为能力人的，与完全行为能力人（18周岁以上）的相同点是其行为效力基本相同，但有一点不同，即“视为完全行为能力人”所立遗嘱是无效的。但“视为完全行为能力人”的侵权责任应由本人承担，不再由其监护人承担，这一点与限制行为能力人同。
「重点法条」
第十五条 公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。
「相关法条」 《民通意见》第9条。
「意思分解」
1公民首先以户籍地为住所。
2当经常居住地与户籍地不一致时，以前者为住所。
3经常居住地指公民离开住所地最后连续居住一年以上的地方，住医院治病除外。
4特别注意《民通意见》第9条第2款：公民户籍迁出后迁入另一地之前，无经常居住地的，仍以原户籍地为住所。
「重点法条」
第十六条 未成年人的父母是未成年人的监护人。
未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人：
（一）祖父母、外祖父母；
（二）兄、姐；
（三）关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。
对担任监护人有争议的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。
没有第一款、第二款规定的监护人的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。
「相关法条」 《民法通则》第17条；《民通意见》第12～18、21、23条。
「意思分解」
监护制度一直是考试重点，考查侧重于两个方面：监护人的指定和监护人的法律责任。我们先以第16条为中心，层层分解第一个问题。第二个问题见第18、133条的“意思分解”。
1未成年人的监护人首先是其父母（法定代理人）。
2父母死亡或无监护能力的，有监护资格的人可以协议确定监护人（《民通意见》第16条）。
3对担任监护人有争议的，由有关单位指定，本法第16条第2款所列顺序即是指定监护人的顺序。监护人可以不限于1人（《民通意见》第14条）。
4对指定不服可以起诉；且指定是设定监护人争议诉讼的前置程序（《民通意见》第16条）。
5一旦指定，即不得自行变更。否则，由变更前后的监护人共同承担监护责任（《民通意见》第18条）。
6特别注意夫妻离婚后的子女监护问题（《民通意见》第21条）：
（1）离婚后的夫妻双方均是子女监护人；
（2）但具有下列情形之一，且法院认为可以取消监护资格的，未与子女共同生活的一方无监护权：①对子女有犯罪行为的；②对子女有虐待行为的；③对子女明显不利的。
7了解《民通意见》第23条的规定。
「不要混淆」
1依《民通意见》第21条规定，不经人民法院认可，离婚后的夫妻一方无权取消另一方对子女的监护权。
2为精神病人指定监护人的程序同未成年人基本相同，区别在于有监护资格的人的顺序和范围不同（第17条第1款）。但是，为患有精神病的未成年人设定监护人，应适用关于未成年人的规定（《民通意见》第13条）。
3注意民法上“近亲属”的范围（《民通意见》第12条）。
「重点法条」
第十八条 监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。
监护人依法履行监护的权利，受法律保护。
监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的，应当承担责任；给被监护人造成财产损失的，应当赔偿损失。人民法院可以根据有关人员或者有关单位的申请，撤销监护人的资格。
「相关法条」 《民通意见》第10、20、22条。
「意思分解」
1了解监护职责内容，共计六项（《民通意见》第10条）。尤其注意：非为被监护人利益的，不得处理被监护人财产（第18条第1款）。
2监护既是一项权利，更是一项义务。监护人不履行职责（不作为）或侵害被监护人权益的（作为），应承担责任（第18条第3款）。其他有监护资格的人或单位可起诉追究其责任或撤销其资格。
3特别注意《民通意见》第20条，追究监护人责任的普通程序之诉与变更监护人的特别程序之诉应分别审理。参见《民诉意见》第198条。
4重点掌握委托监护问题（《民通意见》第22条）：
（1）委托监护的，被监护人的侵权责任由委托人承担；但允许另行约定。
（2）被委托人有过错之情形下，委托人与被委托人负连带责任。换而言之，委托人对被监护人的侵权责任承担无过错责任，被委托人承担过错责任。
「重点法条」
第二十条 公民下落不明满二年的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他为失踪人。
战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争结束之日起计算。
第二十一条 失踪人的财产由他的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友代管。代管有争议的，没有以上规定的人或者以上规定的人无能力代管的，由人民法院指定的人代管。
失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用，由代管人从失踪人的财产中支付。
第二十二条 被宣告失踪的人重新出现或者确知他的下落，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当撤销对他的失踪宣告。
「相关法条」 《民通意见》第24、28、30～35条；《民事诉讼法》第166、168条。
「意思分解」
1申请宣告失踪的“利害关系人”包括被申请人的近亲属及与其有民事权利义务关系的人（《民通意见》第24条）。
2注意宣告失踪的管辖法院：下落不明人住所地基层人民法院（《民事诉讼法》第166条），或者最后居住地的基层人民法院（《民通意见》第28条第2款）。
3宣告失踪的最重要法律后果即是指定财产代管人。应注意：
（1）无民事行为能力、限制行为能力人失踪的，其监护人为当然代管人；
（2）其他人失踪的，人民法院指定代管人的范围并不限于第21条所列人员（《民通意见》第30条）；
（3）代管人在有关失踪人的诉讼中，有充当原告或被告的资格（《民通意见》第32条）；
（4）代管人不履行代管职责（不作为）或侵犯失踪人权益的（作为），其他利益关系人可起诉追究责任或变更代管人；同时提起的，应分别审理（《民通意见》第35条）。
「不要混淆」
《民通意见》第34条规定宣告失踪案的公告期为半年，《民事诉讼法》第168条规定为3个月，存在着冲突，应以后者为准。
「重点法条」
第二十三条 公民有下列情形之一的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他死亡：
（一）下落不明满四年的；
（二）因意外事故下落不明，从事故发生之日起满二年的。
战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争结束之日起计算。
第二十四条 被宣告死亡的人重新出现或者确知他没有死亡，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当撤销对他的死亡宣告。
有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为有效。
第二十五条 被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。依照继承法取得他的财产的公民或者组织，应当返还原物；原物不存在的，给予适当补偿。
「相关法条」 《民通意见》第25、27、29、36～40条；《民事诉讼法》第167～168条。
「意思分解」
宣告死亡制度是司法考试重点，应予详细掌握。
1与宣告失踪不同，申请宣告死亡的利害关系人是有顺序之分的，换而言之，当存在在先顺位人时，在后顺位人即无申请权；但申请撤销死亡宣告则不受顺序限制（《民通意见》第25条）。
2战争期间下落不明的，申请宣告死亡的期间是4年而非2年（《民通意见》第27条）。
3宣告死亡案的公告期是1年，但因意外事故下落不明，经有关机关证明该公民不可能生存的，公告期间为3个月（《民事诉讼法》第168条）。
4撤销死亡宣告的法律后果是司法考试热点和难点。其法律后果包哩：
（1）被宣告死亡时间与自然死亡时间不一致的，以后者为准，自然死亡前实施的民事法律行为与被宣告死亡引起的法律后果相抵触的，以其实施的民事法律行为为准（《民通意见》第36条第2款）。
（2）被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产，依继承关系取得人应返还原物；原物不存在的，应予适当补偿（而非相应补偿）（《民通意见》第40条）。
（3）第三人合法取得被撤销死亡宣告的人的财产的，可不予返还（《民通意见》第40条）。
（4）特别注意夫妻关系的恢复问题（《民通意见》第37条）。
（5）子女被收养的效力问题（《民通意见》第38条）。
（6）恶意利害关系人的侵权责任（《民通意见》第39条）。
「不要混淆」
1宣告失踪不是宣告死亡的必经程序（《民通意见》第29条）。
2宣告失踪或宣告死亡由申请人决定，同一顺序的利害关系人的申请不一致的，则宣告死亡（《民通意见》第29条）。
3被宣告死亡的人的死亡日期是指该判决宣布之日（《民通意见》第36条）。
「重点法条」
第二十六条 公民在法律允许的范围内，依法经核准登记，从事工商业经营的，为个体工商户。个体工商户可以起字号。
第二十九条 个体工商户、农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担。
「相关法条」 《民通意见》第41～42、45、138条。
「意思分解」
1个体工商户可起字号，有权申请商标（《民通意见》第138条）。
2起字号的个体工商户在民诉中以户主为诉讼当事人而非以字号为当事人，这一点区别于个人合伙（《民通意见》第41、45条）。
3注意个人经营与家庭经营的个体工商户承担责任的区别（《民法通则》第29条；《民通意见》第42条）。以家庭财产承担责任的情形有：
（1）家庭经营的；
（2）以家庭共有财产投资的；
（3）收益的主要部分供家庭成员享用的。
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第三章 法 人
「重点法条」
第三十六条 法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。
法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。
「相关法条」 《民法通则》第37、41、50条；最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释
（一）》（以下简称《合同法解释
（一）》）第10条。
「意思分解」
本条是关于法人的基本规定。相关知识点有：
1法人分类
我国法和外国法对法人分类是不同的。我国现行法律对法人作如下分类：
其中，基金会法人属于社会团体法人之一种，但也有将其与社会团体法人等并列的。
国外法对法人的基本分类：
依此分类，基金会法人属于财团法人之一种，而非属社团法人范畴。
2法人的民事权利能力、民事行为能力
注意法人的民事权利能力、行为能力与公民的差别：
（1）法人的民事权利能力存续时间及范围同行为能力一致；
（2）法人之间的民事权利能力呈现差异性；
（3）法人不享有公民人身属性的权利能力，如结婚能力等。
3法人的一般特征
（1）法人具有独立于其成员的人格；
（2）法人具有独立于其成员的财产；
（3）法人具有独立的责任能力，即有限责任。
其中，法人的有限责任，实质含义应是指法人以其全部财产对其债务承担无限责任，法人的成员以出资额为限承担有限责任。
法人成员是指投资于法人的民事主体，如公司股东即是公司法人成员，有别于法人的工作人员。
法人的有限责任在现代法上并非绝对，当法人成员恶意利用法人独立人格和有限责任去侵害法人债权人利益时，得适用“揭破法人面纱”原则，直接追究法人成员的无限责任。
4了解法人成立的四个条件（第37条），注意企业法人成立条件还包括组织章程。
5法人能力与经营范围之关系：传统民法理论及司法实践多认为法人的权利能力要受法律的限制，且每个法人的权利能力也不相同，法律限制的表象即是法人（以企业法人为例）所领取的企业法人营业执照上的“经营范围”。故企业法人超出了核定的经营范围，就是超出了权利能力，依《民法通则》第58条之规定就应属于无效行为。
实际上，企业法人的民事权利能力与经营范围之间并无必然联系，切不可将经营范围视为企业法人的民事权利能力。对此，《合同法解释
（一）》第10条规定：原则上，人民法院不能以“当事人超越经营范围订立合同”为由而认定该合同无效，除非当事人违反了以下禁止性规定：
（1）限制经营的，如麻醉品、黄金及黄金制品等；
（2）特许经营的，如食盐、烟草制品；
（3）法律、行政法规（不包括其他立法文件）禁止经营的，如毒品等。
实际上，以上三种禁止性规定在当前社会经济生活中仅属极其例外的情况。
《合同法解释
（一）》第10条非常重要，应予重视。
「重点法条」
第三十八条 依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。
第四十三条 企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。
「相关法条」 本法第49条；《民通意见》第58、62～63条；《合同法》第50条。
「意思分解」
读者应了解下列有关法定代表人的理论知识：
1我国法上的法定代表人是法人机关的一种，实行单一法定代表人制：通常情形下法人的正职负责人（如董事长）是法定代表人。
2法人的法定代表人与代理人的法律地位不同。法人与代理人是委托代理关系，代理权源自法人的单方授权。而法定代表人与法人之间是代表法律关系，代表权是由法律和章程规定的，法定代表人的职务行为当然就是法人的行为，故有成立表见代表之说（《合同法》第50条）。
3注意追究法定代表人民事责任及民事制裁的规定（《民通意见》第62、63条；《民法通则》第49条）。
「不要混淆」
依《民通》第43条及《民通意见》第58条，企业法人要对其法定代表人和其他工作人员的经营活动向第三人负责。法人承担对第三人责任后，可以追偿有过错的法定代表人或其他工作人员的赔偿责任。
「重点法条」
第四十条 法人终止，应当依法进行清算，停止清算范围外的活动。
第四十五条 企业法人由于下列原因之一终止：
（一）依法被撤销；
（二）解散；
（三）依法宣告破产；
（四）其他原因。
第四十六条 企业法人终止，应当向登记机关办理注销登记并公告。
第四十七条 企业法人解散，应当成立清算组织，进行清算。企业法人被撤销、被宣告破产的，应当由主管机关或者人民法院组织有关机关和有关人员成立清算组织，进行清算。
「相关法条」 《民通意见》第59～60条；《公司法》第189～190条。
「意思分解」
1清算期间，法人的民事权利能力和行为能力并未终止，但仅限于清算范围内的活动，不得再进行经营活动（第40条）。
2了解企业法人终止的四个原因（第45条）。
3了解不同终止情形下清算组织的组成方式是不同的，应掌握各种情形下的组成方式（本法第47条；《民通意见》第59条）。
4注意《民通意见》第60条第2款：清算组织的诉讼当事人资格。
「重点法条」
第五十一条 企业之间或者企业、事业单位之间联营，组成新的经济实体，独立承担民事责任、具备法人条件的，经主管机关核准登记，取得法人资格。
第五十二条 企业之间或者企业、事业单位之间联营，共同经营、不具备法人条件的，由联营各方按照出资比例或者协议的约定，以各自所有的或者经营管理的财产承担民事责任。依照法律的规定或者协议的约定负连带责任的，承担连带责任。
第五十三条 企业之间或者企业、事业单位之间联营，按照合同的约定各自独立经营的，它的权利和义务由合同约定，各自承担民事责任。
「意思分解」
最近几年考试鲜有考查联营制度的试题，考生可对联营制度作一般了解。
1联营的三种形式：
（1）法人型联营。适用企业法人的规定（本法第51条）。
（2）合伙型联营。适用合伙的规定（本法第52条）。
（3）合同型联营。适用契约的规定（本法第53条）。
2重点注意联营协议中的两类无效条款：
（1）保底条款。联营一方虽向联营组织投资并参与共同经营，分享盈利，但不承担联营的亏损责任。在联营亏损时，仍要收回其投资和收取固定利润的条款。此类条款应予确认无效。
（2）明为联营，实为借贷条款。联营一方向联营组织投资，但不参与共同经营，也不承担亏损，不论盈亏均按期收回固定利润。该条款即典型的《民通》第58条第（七）项规定的“以合法形式掩盖非法目的的”隐匿行为，属于无效合同条款。该条款违反了我国金融法规关于禁止非金融企业之间非法资金拆借的规定，应当确认无效。其处理结果是：除本金可以返还外，对出资方已经取得的或约定取得的利息应予收缴；对另一方则应处以相当于银行利息的罚款。
第四章 民事法律行为和代理
「重点法条」
第五十四条 民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。
「意思分解」
有关民事法律行为的法学理论比较深奥，考生应掌握基本的理论背景。
1民事法律行为的地位
民事法律关系是民事法律规范调整人们之间的社会关系过程中形成的权利义务关系的一种。民事法律规范本身并不能在当事人之间引起民事法律关系，只有在一定的法律事实发生后，才能使民事法律关系产生、变更和消灭。那么，民事法律行为就是作为一种民事法律事实而在民事法律关系中发挥作用的。
2民事法律行为的特征
（1）民事法律行为是民事主体以达到一定民事法律后果为目的的行为，是民事主体创设法律关系的最主要方式。
（2）民事法律行为以意思表示为要素。意思表示是行为人将其期望发生法律效果的内心意愿以一定方式表达于外部的行为。它可以分解为三个部分：①当事人出于某种动机而希望发生一定法律效果的意愿，为“效果意思”；②效果意思表达于外部即为“表示意思”；③当事人将效果意思表示于外部的行为，则为“表示行为”。
民事法律行为由一个或数个意思表示要素构成，无意思表示即无民事法律行为，这是民事法律行为区别于其他法律事实的标志。
（3）民事法律行为是具有法律拘束力的合法行为。
3民事法律行为的分类
（1）单方、双方、多方法律行为。
（2）单务、双务法律行为。
这是依法律行为当事人双方的权利义务关系是否相互对待而分的。分类意义在于正确确认法律行为的成立及其效力。如双务法律行为中存在履行抗辩权，一方因可归责于己方的原因导致不能履行义务时，他方得解除法律关系并要求赔偿损失。而单务法律行为无此效力。
（3）有偿、无偿法律行为。依民事法律行为是否存在对待给付而划分。对待给付是指一方为获取对方提供的利益而偿付的代价。分类意义在于确立当事人权利义务的范围及其责任后果的承担。一般地说，有偿法律行为义务人的法律责任较之无偿法律行为义务人的法律责任要重。例如，赠与合同的赠与人、无偿保管合同的保管人，无偿委托合同的受托人都是在故意或重大过失情形下才承担赔偿对方的责任，而有偿保管合同的保管人，有偿委托合同的受托人有过错即须承担赔偿对方的责任（《合同法》第189、374、406条）。
（4）诺成、实践性法律行为。依民事法律行为的成立是否以标的物实际交付为要件而划分。实践性法律行为，又称要物行为，指除当事人意思表示一致外，还须交付标的物始能成立的民事法律行为。如自然人之间的借贷合同、保管合同等（《合同法》第210、367条）。诺成性法律行为指仅以意思表示为成立要件的法律行为。大多数合同行为都是诺成性法律行为。
（5）要式、不要式法律行为。
4民事法律行为的种类
合同行为是最重要的民事法律行为，此外还包括了遗嘱行为和婚姻行为。
「不要混淆」
在民事法律行为的分类中，单务、双务法律行为同无偿、有偿法律行为并非一一对应关系，即单务法律行为也可能是有偿的，双务法律行为也可能是无偿的。前一种情形如约定有利息条款的自然人之间的借贷合同（《合同法》第210、211条），后者如无偿保管合同，无偿委托合同（《合同法》第365、396条）。
「重点法条」
第五十六条 民事法律行为可以采取书面形式、口头形式或者其他形式。法律规定用特定形式的，应当依照法律规定。
「相关法条」 《民通意见》第65～66条；《合同法》第10～11条。
「意思分解」
关于法律行为的形式分类及其法律意义，读者可参考《合同法》第10～11条的“意思分解”的详细分析。这里仅提醒诸位注意：
1《民通意见》第65条，视听资料也是民事法律行为形式的一种。
2《民通意见》第66条，本条将推定形式和沉默形式分别称为作为的默示与不作为的默示。再次强调不作为的默示只有在法律有规定或当事人双方有约定的情况下，才可视为意思表示而具法律意义。
「重点法条」
第五十八条 下列民事行为无效：
（一）无民事行为能力人实施的；
（二）限制民事行为能力人依法不能独立实施的；
（三）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的；
（四）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的；
（五）违反法律或者社会公共利益的；
（六）经济合同违反国家指令性计划的；
（七）以合法形式掩盖非法目的的。
无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力。
第五十九条 下列民事行为，一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销：
（一）行为人对行为内容有重大误解的；
（二）显失公平的。
被撤销的民事行为从行为开始起无效。
第六十条 民事行为部分无效，不影响其他部分的效力的，其他部分仍然有效。
第六十一条 民事行为被确认为无效或者被撤销后，当事人因该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，对方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
双方恶意串通，实施民事行为损害国家的、集体的或者第三人的利益的，应当追缴双方取得的财产，收归国家、集体所有或者返还第三人。
「相关法条」
本法第55条；《民通意见》第68～74条。
「意思分解」
1第58条关于无效民事行为种类的规定，实际上是对《民通》第55条民事法律行为生效条件的反向诠释。
2关于无效及可变更、可撤销民事行为的详细分析，请参考《合同法》第52、54条的“意思分解”，此处不赘述。这里我们仅建议读者熟悉一下《民通意见》第68～72条关于欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解、显失公平的认定之规定。如欺诈的构成应同时具备四个条件：
（1）一方有欺诈的故意；
（2）一方实施了欺诈行为；
（3）另一方因对方的欺诈行为而陷入错误认识；
（4）另一方因错误认识而作出了违反其真实意思的错误表示。
3特别注意《民通意见》第74条“双方取得的财产”的范围，包括：双方已经取得和约定取得的财产。
4《民通意见》第73条第2款的规定同《合同法》第55条第（一）项相冲突，在合同行为领域内不再适用。
「重点法条」
第六十三条 公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。
代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。
依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。
「相关法条」 《民通意见》第77～79条；《民法通则》第64条。
「意思分解」
代理制度尤其是委托代理制度在司法考试中占有一席之地。应付有关代理制度的试题，考生应具备一定的理论修养。
1代理的法律特征可概括为四个方面：
（1）代理行为是民事法律行为，以意思表示为核心。
（2）代理人须以被代理人的名义为民事法律行为。
（3）代理人是在代理权限内独立地向第三人为意思表示，代理人在代理关系中具有独立的地位。
（4）代理人所为的民事法律行为的法律效果归属于被代理人。
2代理权行使的一般准则
代理由被代理人与代理人之间的内部关系及被代理人与第三人、代理人与第三人之间的外部关系构成，其中内部关系是核心关系，而内部关系的基础是代理权。换而言之，代理制度的核心内容就是代理权。代理人行使代理权时应遵循的准则是：
（1）行使代理权须符合被代理人的利益；
（2）行使代理权须尽到职责要求。
违反行使代理权的一般准则，即构成滥用代理权的行为。其构成要件是：
（1）代理人拥有代理权（此点使滥用代理权行为区别于无权代理）；
（2）代理人实施行使代理权的行为；
（3）代理人的行为违反了行使代理权的基本准则；
（4）代理人的行为损害了被代理人的利益。
滥用代理权的行为分为三类：
（1）自己代理，即代理人自买自卖的行为；
（2）双方代理，即同一代理人同时代理双方当事人进行一项民事活动的行为；
（3）代理人与第三人恶意串通。
3代理的分类
（1）委托、法定、指定代理
这是依代理权产生原因不同划分的。重点掌握委托代理的代理权产生根据，其根据在于被代理人的委托授权行为。该委托授权行为是一种单方的不要式的法律行为，形成书面文件的即是授权委托书，又称代理证书。
（2）单独、共同代理
依《民通意见》第79条，共同代理是数个代理人共同行使代理权的代理。注意掌握共同代理人的责任承担，并非当然的连带责任制。
（3）本代理、复代理
详见下面第68条的“意思分解”。
4委托代理权产生于被代理人的单方授权行为。该授权行为具有如下特征：
（1）以发生代理权为目的的单方行为，不必征得代理人的承诺；
（2）非要式行为（《民法通则》第65条）；
（3）授权行为独立于委托合同（双方行为）；
（4）授权行为的书面形式为授权委托书，又称代理证书，是专用于出示给第三人的文书。
可见，委托代理权产生与委托合同并无直接关系。但另一方面，委托人与受托人之间的委托合同往往构成代理权产生的基础法律关系。
5注意共同代理制度：
（1）原则上，共同代理人就共同代理行为向本人负责，就过错的共同代理行为对本人承担连带责任（《合同法》第409条）。
（2）作为例外，依《民通意见》第79条，若共同代理人中一人或数人未与其他代理人协商而实施行为侵害本人权益的，由行为人承担责任，此行为并非共同代理行为。
「不要混淆」
代理是有区别于以下行为的：
1区别于委托。详见《合同法》第396条的“意思分解”。
2区别于行纪。详见《合同法》第414条的“意思分解”。
3区别于居间。详见《合同法》第424条的“意思分解”。
4区别于代表。详见前述本法第38条的“意思分解”。
5区别于转达。依《民通意见》第77条，转达人不能独立地向第三人作出意思表示，其缺乏独立的民事法律关系主体地位，这是与代理区别的标志。此时，转达人可视为委托人的履行辅助人，辅助委托人完成民事行为。故转达人由于过失未转达或转达错误（如电报局发错了电报内容）致第三人损失的，一般由委托人（意思表示人）负赔偿责任，而转达人对第三人不负责任。《合同法》第29条也有类似规定。
另外，考生应注意代理事项的范围。依《民通意见》第78条，依法或依约定须由本人亲自实施的民事行为，不得代理，即使代理亦为无效。如婚姻登记、订立遗嘱等行为。
「重点法条」
第六十五条第三款 委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。
第六十六条 没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。
代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。
代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。
第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。
第六十七条 代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。
「相关法条」 《合同法》第48条；《民通意见》第83条。
「意思分解」
关于无权代理的内容及效力，读者可参考《合同法》第47、48条的“意思分解”，此处不赘述。这里我们重点提请诸位注意以上三个条文共规定了四个连带责任，一向为考试重点，应予重视。这四个连带责任分别是：
1第65条第3款，委托书授权不明的；
2第66条第3款，代理人与第三人恶意串通的；
3第66条第4款，第三人恶意的无权代理；
4第67条，代理事项或代理行为违法的。
「不要混淆」
第66条第1款“本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意”，表明本人的沉默具有积极法律意义；《合同法》第48条第2款“被代理人未作表示的，视为拒绝追认”，表明本人的沉默具有否定性法律意义。二者截然相反，不可混淆。
「重点法条」
第六十八条 委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。
「相关法条」 《合同法》第400条；《民通意见》第80～81条。
「意思分解」
复代理制度为司法考试一大难点，应予准确掌握（复习本条内容时可参考《合同法》第400条的“意思分解”）。
1复代理又称再代理，具有如下特征：
（1）复代理人是行使代理人权限的人，其代理权限以原代理人的权限为限。
（2）代理人以自己名义选任第三人为复代理人，代理人对复代理人有监督权、解任权和发出指示权。
（3）复代理人是被代理人的代理人而非原代理人的代理人，其所为法律行为的后果直接由被代理人承担。
2委托代理人的复任权
复代理须具备如下条件始能成立：
（1）须是为了被代理人利益。
（2）须事先或事后取得被代理人的同意。事先或事后未取得被代理人同意的，在“紧急情况”下为被代理人利益而选任复代理人的，也视为被代理人同意。何为“紧急情况”，可参见《民通意见》第80条的规定。
3关于复代理，还应注意以下问题：
（1）产生情形
由于原则上委托代理人无复任权，所以复代理仅限于以下几种情形：
①本人事前授权的；
②事前本人同意的；
③事后本人追认的；
④紧急情况下，为被代理人之利益的。
其中，前三种情形皆取决于本人意志，但第④种情形下不取决于本人意志，而由法律强制成立。
（2）代理人在复代理中的责任
原则上，复代理一经成立，代理人并不对复代理人的行为负责，复代理人自己对自身的代理行为对被代理人负责。但在以下三种情形下，代理人仍对复代理人的行为负责：
①选任责任；
②指示责任；
③转委托授权不明时的责任；
其中，所谓选任责任，是指代理人以自己名义为被代理人选任第三人作复代理人，代理人应向被代理人默示担保该第三人：一是在人品道德上可靠，二要具备处理受托事务的基本技能。若因第三人人品道德败坏或缺乏基本技能致使被代理人受损，代理人要对被代理人承担相应的赔偿责任。
「不要混淆」
1注意《民通意见》第81条，因委托代理人转托不明，致第三人损失的责任承担：
（1）第三人可要求被代理人赔偿损失；
（2）被代理人承担责任后，可向委托代理人追偿；
（3）转托代理人（复代理人）有过错的，与委托代理人一起对被代理人负连带责任。
2注意法定代理人无条件地当然地享有复任权，而指定代理人原则上无复任权。
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民法真题错解：
民法总则
1.意思表示：
构成要素：1.内在意思：行为意思：表意人意志控制之下，表示意思：知道具有民法意义，效果：具体而确定法律效果。2.外在意思：表示行为：1明示2.默示
2.合同无效属于专用术语，特指因具有严重的效力瑕疵，自始、当然、确定不发生效力的合同。
3.合同的解除须以通知方式解除。合同所附解除条件成就，无须任何行为，合同自动失效。4.居间与代理的区别：是指居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的一种制度。
代理人以代理权为基础代理委托人进行民事法律行为，要进行独立的意思表示，而居间人并不代委托人进行民事法律行为，仅为委托人报告订约机会或为订约媒介，并不参与委托人与第三人之间的关系。居间人也没有将处理事务的后果移交给委托人的义务。
5.诉讼时效：只适用于财产权中的债权性请求权。因此下列权利不适用诉讼时效1．人身权的请求权（人格和身份）2．财产性支配权：包括物权（占有保护请求权）和知识产权3．抗辩权（具有永续性）4．形成权（原则上适用除斥期间）
还有三种债权不适用诉讼时效：
（一）支付存款本金及利息请求权；
（二）兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；
（三）基于投资关系产生的缴付出资请求权。
6.产生诉讼时效中断效力的情形：
（一）当事人一方直接向对方当事人送交主张权利文书，对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其他方式证明该文书到达对方当事人的；二）当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利，信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的；
（三）当事人一方为金融机构，依照法律规定或者当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的；四）当事人一方下落不明，对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的，但法律和司法解释另有特别规定的，适用其规定。（法定事由：起诉、请求、认诺）
债权转让：债权通知到达债务人之日中断。债务承担：原债务人的承认承担意思表示到达债权人之日中断。
诉讼时效中断的法律效果。诉讼时效中断的事由发生后，已经过的时效期间归于无效，中断事由存续期间，时效不进行，中断事由终止时，重新计算时效期间，对于不真正连带（如连带责任保证）不适用中断。
7.诉讼时效抗辩：当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。8.责任保险之保险事故发生之日，指被保险人对第三人所负责任性质及赔偿数额确定之日。
物权法
1.占有回复请求权构成：(1)有权占有或者无权占有被侵害人侵夺（违背占有人意思，以法律禁止的私力剥夺占有人的占有，转移到自己的管理控制下）。2.请求权人必须是占有被剥夺的占有人，有权占有或无权占有、直接占有或间接占有均非所问(3)被请求人为（现时的直接或间接）占有的侵夺人及其继受人（买卖、赠与、出租等原因）(4)须在一年的除斥期间内行使。如果特定继受人为善意，则不得对其行使占有回复请求权。2.仅具有占有权能的物权才享有返还原物请求权，抵押权不具有占有权能。
3.物权请求权是独立于物权（支配权）的的一种行为请求权。物权请求权虽不同于债权，但均属于请求权，二者具有类似的结构，所以，法律不备之处，物权请求权可类推适用债权的规定（如给付不能、给付迟延、不完全给付）4.物权变动：
不动产：生效的法律行为+处分权+登记=物权变动；
动产：生效的法律行为+处分权+交付（或放弃占有）=物权变动
5.善意取得的例外：盗脏、遗失物原则上不发生善意取得，若因为善意取得留置权，则留置权人为有权占有人，那么所有权人对留置权人不享有返还原物请求权。
6.（占有脱离物:盗脏、遗失物等）：善意取得的例外，《物权法》第107条规定：“所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无权处分人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起二年（除斥期间）内向受让人请求返还原物，但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无权处分人追偿。”
7.担保物权的竞合：原则上“先来后到”，法律另有规定的除外。
动产抵押权、质权、留置权竞合规则：1.先成立抵押权或质权，后成立留置权，则留置权优于质权、抵押权。2.先成立留置权，若动产所有人以自己名义再设立质权、抵押权则留置权优先；若留置权人以自己名义设立质权、抵押权，则质权、抵押权优于留置权。
质权与抵押权竞合：1“先抵后质”，若抵押权已登记，则抵押权优先。若未登记，则善意质权优先2.“先质后抵”，无论抵押权是否登记，质权均优于抵押权。
7.法定继承是继受取得：基于继承的物权变动属于基于非法律行为之物权变动（并非都是原始取得），基于继承的物权变动不需要公示，在继承的事实条件成就时直接生效。但是所有基于法律行为的物权变动都是继受取得
8.以占有改定的方式设立质权的，不发生质权设立的效果。出质人以间接占有财产出质的，质权自书面通知送达占有人时设立（质押合同有效）。书面合同、交付是质权的成立要件。9.现实交付：1.经由占有辅助人交付 2.经由被指令人交付（被指令人与交付对象无交付关系）3.经由占有媒介关系的交付。指示交付：包括两个合意（约定）1.转移动产所有权或者设立动产质权的合意。2.让与返还请求权的合意。10.以占有改定方式交付，不能发生善意取得动产所有权。
11.因生效法律文书（仅限于形成判决，即行使形成权产生的生效判决，不含确定判决、给付判决）发生的不动产物权变动属于非基于法律行为发生的物权变动，不以登记为物权变动生效要件。无须公示（不动产无须登记，动产无须交付）判决书生效即发生物权变动，但未经登记，不得处分；处分的，不发生效力。
12.建筑物区分所有权中，业主对其专有部分享有独立的所有权，即其他业主不享有优先购买权。“双简单多数决”：面积、人数过半：>50%,共有物中按份共有是对于整体所有权的份额享有权利。
13.动产善意取得：1.须为占有委托物：即无权处分人基于所有权人的意思取得占有（个人觉得是一种权利外观）2.动产占有人实施无权处分，同样，买卖合同有效而不是效力待定（不存其他效力瑕疵）3.第三人为善意4.第三人以合理价格受让5.完成交付（无权处分场合，占有改定不能发生善意取得的法律效果）不能适用善意取得的动产：1.占有脱离物：指基于真正权利人的意思而丧失占有的物。包括盗脏、遗失物、漂流物、埋藏物、失散的动物 2.货币 3.禁止流通物：毒品，武器等。转质与善意取得质权的区别：即以质权人身份或是所有权人身份
14.不动产善意取得：1.不动产登记簿出现权属登记错误：1.共有的不动产登记在一人名下2.因履行无效合同产生的登记错误3其他原因
15.留置权的构成要件：1.债权人对债务人的债权已经到期 2.须债权人合法占有债务人的动产。3.须债权的发生与该动产有牵连关系（处于同一法律关系，商事留置除外）4.不得具有留置权的成立的消极事由(约定不得留置、留置违反善良风俗或者留置与债权人负担的义务相违背)
16.土地承包经营权：土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立，无须变更登记，未变更登记的，不得对抗善意第三人。县级以上地方人民政府应当向承包方颁发证书，并登记造册，确认土地承包经营权。
17.相邻关系与地役权的区别：1.相邻关系法定；地役权经约定产生 2.相邻关系的利用均为无偿；地役权的利用既可有偿，也可无偿3.基于相邻关系对于他人不动产的利用，必须是为了满足行使自己不动产权利的最低需要，对方也只是提供必要限度内的容忍（如：袋地通行权；日照、通风、采光关系）。另地役权具有从属性，从属于需役地。地役权不可分，不因需役地部分转让而受影响。地役权未登记的不得对抗善意受让供役地的善意第三人 18.抵押权：物权法第191条第二款等规定：未经抵押权人同意，抵押人不得“转让”抵押财产（即不得赠与、出售、互易、出资等）。因此，抵押人完全有权不经抵押权人同意“抵押、质押、出租”抵押财产。19.保证期间：保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期间届满之日起六个月，约定不明的为2年，保证期间为除斥期间，债权人未依法定方式行使债权的（一般保证：债权人须在保证期间内对债务人和/或保证人起诉或申请仲裁；连带保证：债权人须请求保证人承担保证责任），保证期间经过，保证人免除保证责任。若债权人依法行使，则开始计算为期2年的保证债务诉讼时效期间。保证期间的计算：若主债务诉时中止，则一般和连带保证也中止；若主债务诉时中断，一般保证的也中断（一般保证人享有先诉抗辩权），连带保证不中断。
20.保证期间届满后，不必再起算保证债务的诉讼时效；保证债务的诉讼时效起算后，不必再计算保证期间。（需要仔细斟酌，详见真题105页）
21.一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。但是应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制履行不能时，由保证人承担保证责任。
22.第三人担保和债务人转让债务，都应当取得保证人的书面同意。否则不再承担相应担保责任。
23.协议变更抵押权顺位及被担保的债权数额等内容，未经其他抵押权人书面同意，不得对其他抵押权人产生不利影响。
24.动产浮动抵押的登记机关为抵押人住所地的工商行政管理部门。动产浮动抵押无论是否登记、不论第三人善意恶意，只要支付价款且完成交付自动解除抵押关系，不属于抵押财产。25.债权质权，不以通知为生效要件，但未通知不得对抗债务人，债务人不能对债务人履行债务（亦包括部分履行，不可分性），债权质权应当具有质权的特征：流质契约无效等 26.动产质权、商事留置、自助行为区别：动产质权要求双方之间产生合意；商事留置只是要求债务人取得留置物的所有权；自助行为：1 请求权有遭受损害之虞 2 情势紧迫，来不及实施公力救济，且不实施自助势必导致请求权难以实现或无从实现3.不得超过必要限度 4.事后及时请求公力救济。
债法
1.单一之债与多数人之债的区别：于同一个债的主体的多寡
2.委托合同与承揽合同的区别：1.委托既可有偿亦可无偿；承揽为有偿合同 2.承揽的标的是工作成果，即成果做事；委托合同受托处理事务，即要就认真做事，强调过程。
3.债的法定转移：1.企业合并与分立 2.概括继承 3.买卖不破租赁 4.代位求偿权(债权消灭)4.第三人代为清偿：构成要件：1.债权的性质允许第三人代为清偿（是否专属性）a 不作为债务（竞业禁止）b 注重债务人的特别技能、技术、设备等的债务 c 因债务人债权人间的特别信任关系所生的债务 2.须债权人与债务人无相反约定 3须债权人未拒绝第三人代为求偿（若第三人与债务的履行有法律上的利害关系不得拒绝）4 须第三人有为债务人清偿的意思（真实）。法律效果:1.债务人与债权人的债务消灭（在第三人完成交付行为即消灭、不论是否存在履行瑕疵）2.第三人与债权人：若为法律上有厉害关系的第三人，则第三人享有代为求偿权，在其清偿范围内、第三人取得债权人的权利 3.第三人与债务人：1.若为委托，则可基于委托合同求偿 2.若赠予 则无求偿权 3 其他原因 可基于无因管理或不当得利求偿。
5.代物清偿为实践合同，除达成协议外，尚须完成履行行为，该协议才能生效。
6.无因管理（绝对吃力不讨好，）：正当无因管理：“管理”（管理意思、为了他人的利益兼为自己的利益）他人（除误信管理、不法管理外）事务。无法定或约定的义务。法律效果：1具有违法阻却性 2 不成立不当得利 3 自动成立无因管理之债且双方互具特定内容的权利与义务 不正当无因管理：管理事务的承担，不利于本人，和违反本人明示或可得推知的意思。法律效果：1.不具违反阻却性 2 若主张无因管理之债，本人的偿付义务以其所得利益为限 3 若不主张无因管理之债，则可按照不当得利或符合侵权的按侵权之债。7.无因管理管理人的权利：1.管理人有权请求本人（被管理人）偿付：必要费用及利息、负担的必要债务、遭受的人身损害与财产损害 2.管理人无报酬请求权和劳务费用请求权。3不论是否达成管理目的，尽到适当义务即可
8.不当得利的例外：误食他人东西，即食用人对误食的物品不具有消费能力或者消费计划的，此时不能认定为误食人的财产消极增加，所以不构成不当得利
9.不当得利分为给付型不当得利（仅限于存有给付关系之当事人始可成立，如现实交付中“经由被指令人而为交付”，属于缩短给付，被指令人与接受人之间无给付关系，同时依据中国现行法律，被指令人与接受人之间亦无法成立权益侵害型不当得利（物权无因性原理：买卖合同是负担行为，物权合同是处分行为）；非给付型不当得利分为权益侵害型、支出费用型、求偿型。
10.不当得利须为财产性利益，若所获为非财产性利益并使人遭受损失，不构成不当得利 11.善意不当得利仅返还“现存利益”，恶意不当得利须返还“所受利益” 12.保证与抵押的区别：保证是人作担保，抵押是物作担保。
13.保证债务在内容和范围上具有从属性（若诉讼时效经过，且债务人主张了抗辩权，则债务缩减为0，保证责任也相应为0，若保证人仍承担保证责任，不可向债务人追偿，若债务人未主张，保证人也未主张抗辩权，并且承担保证责任，则可以向债务人追偿）
14.连带共同抵押：抵押人行使追偿权无先后顺序的限制，即使未向债务人追偿也可以直接按照内部比例份额向其他连带共同抵押人追偿。连带共同担保则不然：某一保证人承担保证责任后，其应先向债务人全额追偿，不能的部分，按照连带保证人内部份额比例追偿。
合同法
1.承诺的对象必须是正在生效的要约（合同：标的物、数量，不必要包括价格），对要约邀请无法做出承诺。要约人确定了承诺期限的，要约不可撤销。
2.合同地点成立的例外：约定的地点与最后一方签字、盖章或者摁手印的地点不一致的，以约定的地点为准。
3.缔约过失责任构成要件：1.为缔结合同磋商或接触，进入一种特别的结合状态 2.一方违反照顾、保护、通知、协助、保密等先合同义务 3.给对方造成合理的信赖利益的损失。注意：合同自由原则，进入合同磋商的任何一方都有随时终止磋商的自由，只要没有同时违反先合同义务。
4.可撤销、可变更的合同：1.重大误解：1.标的物性质认识错误，而非价值认识错误 2.限于“意思表示作出时”发生的错误（不含动机错误）2.“解释先行于错误”的规则 3.误载不害真意 4.使者过失传达错误可构成重大误解，故意传达错误不构成重大误解，应由使者承担缔约过失或者侵权责任 2.欺诈构成要件：双重故意：希望对方陷入（含动机错误）错误认识、希望对方因错误作出不真实意思表示，欺诈具不正当性，：因第三人欺诈订立合同的撤销。3.胁迫：双重故意：（故意预告实施危害）恐惧 4.乘人之危（为谋取不正当利益、严重损害对方利益）5.显失公平：1.双务合同 2.事实发生在“合同订立之时”3.利用自身优势或对方不利境地（意思表示不真实不自由），与情事变更的区别：发生时间不同。撤销权享有一年的除斥期间：自知道或应当知道之日起；若胁迫订立额合同损害国家利益，则直接无效。撤销权只能以诉讼的方式请求法院判决，而不能在诉讼之外以通知方式撤销 5.可撤销的婚姻仅限于因胁迫结婚的。
6.效力待定的合同：1.限制民事行为能力的订立的合同 2.因无权代理（但不构成表现代理）3.因无权处分：两个例外：1.因无权处分订立的买卖合同，若无其他效力瑕疵（行为能力、意思表示、法律强制规定或公共利益），该买卖合同有效 2.擅自出租他人之物的租赁合同，若不属于非法转租合同，该合同有效。追认（被代理人实际履行亦可视为追认）到达相对人（到达无限制民事行为能力人时还不能生效）时才生效，追认具有溯及力，自始生效。7.无效合同，若无效部分具有可分性，则不能认定合同全部无效，应认定为合同部分无效，（需要严格区分其中意义）。
8.无效合同情形：违反国家强制规范及社会公共利益善良风俗、恶意串通损害集体第三人利益、免责条款等。注意：1.企业法人超越经营范围订立的合同，且违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定（不具备相应民事行为能力且违反国家规定。）2.遗嘱无效：全部无效：无限制民事行为能力的遗嘱、受欺诈或者胁迫、伪造、篡改的部分无效；部分无效：处分国家、集体、他人的财产，剥夺缺乏劳动能力生活来源继承人的遗产份额的 9.解除合同的情形：当事人一方迟延履行主要债务的，经催告后在合理期限内仍未履行。解除合同必须有解除行为（发出解除的通知）
10.预付款起资助作用，不起保证作用，合同履行后作为价款一部分，未履行合同的，应当予以退回
11.预期违约：当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。
12.顺序履行抗辩权：后履行一方对先履行一方；不安抗辩权：先履行一方对后履行一方；同时履行抗辩权：互负债务履行无先后之分
13.代位权的构成要件：债权人对债务人、债务人对次债务人的债务合法、有效（注意诉讼时效）、到期；怠于行使：未诉讼或者仲裁（未采取法律方式）、非专属人身权
第三篇：2011司法考试民法口诀
2011司法考试民法口诀
2011年司法考试复习需要的要诀,对于司法考试复习大家都有很多的心得体会,我认为只要做到下面这5点,就足以顺利取得司法考试资格。
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司法考试司考易http:www.xiexiebang.com司法考试真题2012司法考试 真正做到只有一个目标就是:通过司考。这点对于我十分重要,我是一个爱玩的人,特别爱打网游,而拿2个月我戒了游戏,告诉自己游戏什么时候都可以打,而司考每年只有一次。总之就是要专注,很重要,不要为闲事分了心。
二、准备资料
能尽量多收集就多收集,最好是配有视频语音能成套的那种,这样效果会好。其实我也没有收集多少,我就是买了一套专题讲座,书摊上卖的,大家都明白的,几十块的那种,嘿嘿。仔细看了一遍。然后,同学下载的视频里面包含有资料,我挑选了写的比较详细的一套。把这2份都仔细看了一遍,视频资料是边听视频边看的。
三、系统的听一遍网络视频
最好是精讲,不要落下任何一个法律,好处就是,老师的系统精讲能让你脑海中有一个法律的框架,有的框架就好比知识有了骨骼,只要填充肌肉就可以了。我之前,一直认为视频音频效果都差不多,直到我参加了独角兽司法考试网校之后,才发现司法考试视频效果确实比音频好,能够看着老师讲课动作表情,很提神,不容易走神。独角兽司法考试网课程很实惠,全程才800元,我加q:报名的,还9折优惠了,服务态度也很好。当然,如果自学能力比较差,专职司考,准备2万多元去北京参加一个面授班效果应该会更好!如果你到了这门法律你闭眼就可以想到分为哪几章,为何这样分,内在逻辑是怎么样,恭喜你,框架已经达成差不多了,其实应付考试估计也差不多了。
四、做题
说到这个比较尴尬,因为我是7月初才开始复习,等把上面的书看完,视频听完基本上已经快9月了,也就是8月底,我当时是想把历年真题做一遍,可是时间已经太紧了,只是匆匆看了一遍,准确的说,真题中的民法,经济法商法刑法等等,我没有来得及看,也许是偷懒,因为那个时候太累了,也因为其实资料上面有些关于真题的分析,基本上也算是看了,这个是我去年的弱项,如果我坚持做几套题目也许会提高一点点。
五、最重要的是坚持
任何时候不要怀疑自己,相信只要我努力了,我就肯定有收获。其实有些时候我上网找些题目做,每次一测试就是错了很多,按照标准是不过的,有时候我也怀疑过自己,但是后来告诉自己,我已经努力,我确实努力了,我不会遗憾。遇到彷徨的时候别悲观,这时候想想大家都是一样的,心情就会平静点。当然,这些事认真复习为前提的。不能盲目阿Q.说起来容易,现在回想那2个月,有时候真的觉得自己坚持不住了,可是回头看来,那么的努力真的是很幸福的,很值得怀念。
第四篇：司法考试民法复习方法
民法复习方法
在司考圈中流行着“得民刑者得天下”的名言，由此可以看出民法在司法考试各个学科中的重要位置。民法是私法的基础，商法、经济法等学科中涉及到的法律关系都可归结到民法上来。而且民法体系庞杂，民法发展历程源远流长，民法理论更是博大精深，因此民法有一定的难度。加之我国今年刚出台《侵权责任法》，势必成为2010年司法考试的重点。因此大家要及早开始民法的复习，并且在第一阶段多花一点时间在民法上。
在大的命题方向上，虽然民法的各部门法在司法考试中都表现不凡，但总体上仍基本维持的是以往司法考试的态势——即以民法通则、合同法、物权法为虎头，以担保法、知识产权法为虎身，以婚姻法、继承法为虎尾。虎头、虎身、虎尾各司其职交相辉映。由此，也决定了我们在复习民法时应以虎头为重心、兼顾虎身、附带虎尾的总体复习格局。司法考试有逢新必考的特点，而且对新增的知识点考察难度不大，考生应特别重视侵权责任法的复习。民法试题与其他学科相比，大量任意规范的制定法往往不具有决定性的意义，民法基础理论可能会成为处理法律问题的钥匙。选择题的设置近两年来出现两个趋势，第一是以案例形式出现的选择题增多，并有逐渐要占主体之势，直接考法条的题目越来越少；以案例形式出现的考题，以及在一道考题的各选择项中综合考察一项法律制度、甚至几项相关法律制度的出题思路将可能成为今后出题趋势。第二是民法试题逐渐体现出了民法作为私法存在大量任意性规范的特点，有不少题并无直接法条依据，要求考生依据民法理论作答。
民法复习可以分为四个阶段，各个阶段侧重点不同，针对不同的问题，各个击破。前一个阶段是后一个阶段的基础，后一个阶段是前一个阶段的巩固，这样环环相扣，不断的加深对知识点的理解和记忆。
第一阶段：基础复习阶段
目的：了解基本概念、基本原理和基本制度，为以后的民法学习打地基。将自己薄弱的知识点标示出来，为以后复习作准备。
复习主要内容：将三大本中民法部分的内容，从头到尾仔细的看一遍。将法律汇编中的民法的相关法条也是从头到尾的过一遍。
复习策略：针对不同层次的考生，本阶段的任务有所不同，下面我详细分析一下。民法极具体系性，任何一个问题都可能与其他问题相联系，因此，全面复习民法是最为明智的做法。过于关注复习考试重点，反而可能会弄巧成拙，得不偿失。一定要打好地基——民法基础理论。2009年的民法试题中，有些题目即使考生不知道具体的法条内容，但通过基本原理也可以推导出正确答案。并且良好的民法素养可以在无形中增加考生的题感，提升答题的准确率和蒙题的正确率。
对于非法本的考生，看教材的目的是全面了解民法学科所包含的知识点，掌握民法的基本理论，对民法有一个整体的感官认识。由于从未接触过法律，许多法律名称和术语对你们来说都是陌生的。例如无因管理和不当得利，如果考生连它们的含义都不知道，更不要谈它们之间的区别和运用。针对这样的考生，在第一阶段一定要比其他考生多花些功夫在民法上，多看几遍书。可能看第一遍的时候，有许多地方看不懂，尤其是每个部门法的总论部分，例如民法概述、物权概述和债的概述等等，理论性强，不容易看懂。这时不要怕，也不要气馁，硬着头皮也要往后看，后面分则的内容有助于帮助大家对总则部分理论问题的理解。对于法本的考生，看教材的目的是温故而知新。虽然大家在本科学习中都系统的上过民法课程，对民法都比较了解，但随着时间的流逝，存在脑海中的只是些零散的片段。通过这个阶段对教材的通读，将零散的片段补全，在脑海中构建出一个完整的民法知识体系。同时将自己薄弱的环节标示出来，为以后的复习做准备。
例如针对“买卖合同”这一章的内容，考生应了解：买卖合同的概念和特征；买卖合同
当事人的权利和义务；标的物所有权的转移的原则；标的物的风险责任承担的原则；孳息归属原则；分期付款买卖；样品买卖；试用买卖；拍卖；房屋买卖合同。相关的法条看《合同法》第九章，买卖合同的规定。
例题“甲方购买一批货物，约定于6月15日提货，但其因没有安排好汽车而未能提货。当天傍晚，出卖人的仓库遭雷击起火，货物被烧。你认为应如何确定损失的承担？A出卖人，因为货物是在其控制之下B出卖人，因为货物所有权没有转移 C买受人，因为他未能按时提货D双方分担，因为谁都没有过错”
如果考生看书后能正确回答上面这道题，就证明已经掌握了民法的基础知识。
对于已经参加过司考的考生，看教材的目的是全面核查自己所掌握的知识点，结合《国家司法考试6届真题分科分类讲与练——民法部分》来查找自己的薄弱环节，做到不留下任何一个知识死角。
另外，有余力的考生，在本阶段应当针对卷四的论述题，多做一些准备工作。论述题的提高，非一日之功可以做到的，所以在第一阶段，复习还不是十分紧张的时间，多看些理论方面的文章，增强自己的理论素养。
第二阶段：系统强化阶段
目的：熟练掌握重要考点，对于所有的知识点，尤其是高频率考点要弄懂、弄透，不但要知其然还要知其所以然，最后达到融会贯通的境界。每个部门法的脉络，在考生的脑海中能有一个清晰的影像，将书读“薄”。
复习主要内容：《民法60讲》、《重点法条解读及配套练习》《国家司法考试8届真题分类解读——民法卷》
复习策略：参照《民法60讲》的章节顺序进行复习。具体方法如下：第一步，看专题讲座的内容，记忆各个民法基本概念，理解相近知识点的异同。第二步，看本章节相应的重点法条，在理解法条背后所蕴含的立法精神的基础上记忆重点法条。第三步，做《国家司法考试8届真题分类解读——民法卷》中相应章节的真题，学会对知识点的运用。同时也是对知识点掌握情况的检验。第四步，将书读“薄”。写总结笔记，针对自己的情况，对知识点进行梳理，作为以后快速复习的基础材料。学员以强化阶段老师的讲义为纲，增加自己未掌握的知识点和需要记忆的知识点。第五步，对知识点分别进行纵向和横向的比较，已应对司法考试题中综合性较强的难题和案例分析题。
例如针对“买卖合同”这一章的内容，考生应当重点掌握买卖合同的四个主要法律问题：标的物所有权的转移；交付的四种类型；风险负担；孽息的归属；瑕疵担保责任和分期付款买卖和试用买卖中的特殊规定。另外可以将买卖合同与善意取得和无权代理等知识点联系起来。将买卖合同的瑕疵担保责任和赠与合同中瑕疵担保责任相比较。
第三阶段：考前突破阶段复习策略
目的：重复记忆高频考点，达到胸有成竹的状态。
复习主要内容：老师的讲义，自己在第二阶段总结的笔记，《重点法条解读及配套练习》《国家司法考试6届真题分类分科讲与练——民法部分》
复习策略：本阶段的复习原则是放弃，司考是一门放弃的的艺术，由于民法内容繁多，在这一阶段，我们已经没有时间将知识点全部学习一遍。我们要提高效率，将剩下不多的子弹全部命中到敌人的身上。这就需要我们放弃一些历年考察频率比较低的知识点，和相对来说比较难的知识点，只重复的复习高频考点和今年新增考点。
在第二阶段我们做的工作是将书变“薄”，本阶段考生则需要将“薄：书变“厚”。具体做法如下：第一，在复习每个部门法前，先不要看讲义和笔记的内容，用笔在纸上画出每个部门法的脉络图。例如民事权利脉络图
第二，看着老师讲义中的各个小标题，在脑中回忆标题下包含的知识点。如果能快速的、准确的回想起知识点的内容，这说明你已经掌握了相应的知识点，这时考生就可以用笔将这个标题划掉了。如果只能回想起部分知识点，用笔在标题前画一个星号。如果完全没有搞懂，用笔在标题前面标两个星号。然后查找民法60讲、重点法条和笔记，再仔细的将具体内容过一遍。通过以上的步骤，考生就可以放弃已经掌握的知识点，挤出更多的时间复习自己不会的知识点，提高复习效率
第三，做《国家司法考试6届真题分类讲与练——民法部分》中相应章节的真题。每做一道真题前，先司考一下出题者想通过这道题考察什么样的知识点？
例如“甲公司在2005年至2007年间连续与乙公司签订了三份煤炭买卖合同，并按照合同的约定分别向乙公司的六个子公司发运了货物，但乙公司及其六个子公司迄今未支付货款。关于本案，下列哪一是正确的？”这道题考察的知识点是合同相对性原理。
这样做的目的是为了增强考生举一反三的能力，防止考生只是盲目的搞题海战术。作完一个章节的题后，对照答案，将做错的题画出来。看解析，对照专题讲座和自己的笔记，找出做错的原因。
考生按照以上的步骤多看几遍，每过一遍就会解决掉一定数量的知识点，这样每次花费的时间也就越来越短。经过以上几次重复的复习后，对于民法学科的内容，考生应当胸有成竹了。
第四阶段：查缺补漏和冲刺阶段
目的：查漏补缺，集中记忆一些知识点，到达临阵前的最佳状态。
复习主要内容：《重点法条解读及配套练习》、《国家司法考试2002-2009年真题分年详
解》和考前的模拟题。
复习策略：本阶段考生应将精力放在记忆性的知识点上。例如，合同风险转移、合同履行地等相关法条规定。如果参加考前串讲班的考生，可以反复的看几遍老师总结和预测的考点，加深记忆。另外考试可以将本阶段的重心放在婚姻家庭与继承这两个部门法。因为针对这两个部门法的考题相对来说都不太难，可以说是给考生送分的。因此考生应当力争这两部分不失分。
这两部分以法条为主，结合老师的讲义或自己总结笔记进行复习。《婚姻法》考点：结婚条件与无效婚姻，离婚的财产处理，夫妻共同财产的认定、可撤销婚姻，离婚过错方的赔偿责任，准予离婚的法定情形等。《继承法》考点：遗产继承的范围，法定继承人的范围，继承人与受遗赠人的默式推定效力，同时死亡的继承确定等等。它们还可能在民法的试题中出现，尤其是宣告死亡之后的夫妻关系处理以及遗产处理。另外，婚姻法有关于父母和子女之间关系的规定，因此将婚姻法和继承法结合起来考试的可能性亦较大，同时夫妻共同财产如何确定亦可能涉及遗产如何继承的问题。
本阶段另一个任务就是按照司法考试的形式进行模考训练。民法通常安排在上午8：30分到11：30，为了培养考生良好的考试感觉，考生应当在同样的时间做卷三的真题和模拟题。对于做错的题要分别对待：如果是因为考点没有记清楚而做错的题，考生可以通过查看法条、讲义和笔记将内容补充全，集中记忆一下；如果是比较难的知识点，因为没有理解原理而做错，考生就不要花时间和精力去研究。考前的时间寸土寸金，我们力争用最少的时间换取最高的分数，所以该放弃时就要敢于放弃。放弃是一种取胜的策略。
以上的方法仅供大家参考，没有完美的复习方法，只有最适合自己的复习方法。希望大家在复习的过程中，针对自己的情况，逐步探索出个性化的复习方法。另外，司法考试复习的征途上，没有捷径，勤奋和坚持永远是走向成功的前提。
第五篇：2018司法考试民法考点总结
民法总则考点总结1-10
时间：2018-04-08 17:04 第一波（1-10)
《民法总则》考点1： 【公平原则】
《民法总则》第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义 务。公平原则是指在民事活动中以利益均衡作为价值判断标准，在民事主体之间发生利益关 系摩擦时，以权利义务是否均衡来平衡双方的利益。公平原则是一项法律适用原则，当民法 规范缺乏规定时，可以根据公平原则来变动当事人之间的权利义务；公平原则又是一项司法 原则，即法官的司法判决要做到公平合理，当法律缺乏规定时，应根据公平原则并权衡双方 权利义务后作出合理的判决。{亲，知道公平原则在考试中的命题方向没？请问法律有规定 时，能否适用公平原则判案？不可以。公平原则是在法律缺乏规定时方可适用。2016年的 真题就出现了此种考试方向，务必谨记！
《民法总则》考点2: 【行为能力年龄划分】
第十九条八周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人，实施民事法律行为由其法定代理 人代理或者经其法定代理人同意、追认，但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与 其年龄、智力相适应的民事法律行为。第二十条不满八周岁的未成年人为无民事行为能力 人，由其法定代理人代理实施民事法律行为。原来是10岁，现在是8岁。几乎大家都注意 到这个变化，但命题方向在哪？考试方向在第一百四十四条无民事行为能力人实施的民事 法律行为无效。注意：是无效，而不是效力待定，也无有效的情形存在。切记！切记！
《民法总则》考点3: 【出生时间与死亡时间】
第十五条自然人的出生时间和死亡时间，以出生证明、死亡证明 记载的时间为准；没有出生证明、死亡证明的，以户籍登记或者其他有效身份登记记载的时 间为准。有其他证据足以推翻以上记载时间的，以该证据证明的时间为准。此条，改变了旧 法的规定，考生务必注意。其他证据 > 出生证明>户籍证明。原来的规定是户籍证明优先，民 法总则作了相反的规定。曾有一年选择题考到此考点，请考生掌握之！
《民法总则》考点4: 【胎儿利益保护】
第十六条涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的，胎儿视为具有民事权利能力。但是 胎儿娩出时为死体的，其民事权利能力自始不存在。注意，胎儿视为具有民事权利能力，但 胎儿娩出时为死体，则民事权利能力自始不存在。例：甲购买人寿保险，可否讲胎儿作为保 险的身故受益人？祖父可否将财产赠与给胎儿？答案是:可以，因为胎儿具有民事权利能力。当然胎儿娩出时为死体，则不能取得财产之所有权。
《民法总则》考点5： 【指定监护】
第三十一条对监护人的确定有争议的，由被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者 民政部门指定监护人，有关当事人对指定不服的，可以向人民法院申请指定监护人；有关当 事人也可以直接向人民法院申请指定监护人。
1.指定监护的前提：对监护人的确定有争议； 2.谁有指定权：居委会、村委会、民政部门； 3.不服指定的后果：可以申请法院指定；
4.可否直接向法院申请指定监护而不经过居委会、村委会或民政部门的指定：可以直接申请法院 指定。（这是新法与旧法之不同，务必注意）5.指定的监护人不再限定于近亲属。（此处也是 与旧法之不同，请注意）
《民法总则》考点6： 【临时监护】
指定监护人前，被监护人的人身权利、财产权利以及其他合法权益处于无人保护状态的，由 被监护人住所地的居民委员会、村民委员会、法律规定的有关组织或者民政部门担任临时监 护人。【国家兜底监护】第三十二条没有依法具有监护资格的人的，监护人由民政部门担任，也可以由具备履行监护职责条件的被监护人住所地的居民委员会、村民委员会担任。注意：
1.前提条件：没有依法具有监护资格的人； 2.民政部门担任监护人；
3.具备条件的居委会、村委会也可以担任。
《民法总则》考点7: 【成年监护制度】
第三十三条具有完全民事行为能力的成年人，可以与其近亲属、其他愿意担任监护人的个 人或者组织事先协商，以书面形式确定自己的监护人。协商确定的监护人在该成年人丧失或 者部分丧失民事行为能力时，履行监护职责。
1.主体：具有完全民事行为能力的成年人； 2.须事先协商；
3.可以是近亲属也可以是其他个人或组织； 4.须书面确定监护人；
5.须于该成 年人丧失或部分丧失行为能力时方能履行监护职责。（特别注意：新制度，可靠性特别大，请考生务必注意。）
《民法总则》考点8: 【遗嘱指定监护】
第二十九条被监护人的父母担任监护人的，可以通过遗嘱指定监护人。考点：
1.前提务必 是父母担任监护，若为其他人担任监护人，如祖父担任监护人，则无本条适用之余地；
2.父母可以通过遗嘱指定监护人。【协议确定监护】第三十条依法具有监护资格的人之间可以 协议确定监护人。协议确定监护人应当尊重被监护人的真实意愿。
《民法总则》考点9： 【监护资格的撤销】
1.撤销监护资格的条件：（1)实施严重损害被监护人身心健康行为的；（2)怠于履行监护职 责，或者无法履行监护职责并且拒绝将监护职责部分或者全部委托给他人，导致被监护人处 于危困状态的；（3)实施严重侵害被监护人合法权益的其他行为的。
2.撤销监护资格的法律 后果：撤销其监护人资格，安排必要的临时监护措施，并按照最有利于被监护人的原则依法 指定监护人； 3.撤销监护资格的机构：人民法院；
4.申请的主体：关个人和组织（包括其他 依法具有监护资格的人，居民委员会、村民委员会、学校、医疗机构、妇女联合会、残疾人 联合会、未成年人保护组织、依法设立的老年人组织、民政部门等。）5.其他个人或组织未 及时申请，则民政部门应当向人民法院申请。（民政部门兜底申请，请注意）。
《民法总则》考点10: 【监护资格的恢复】
第三十八条被监护人的父母或者子女被人民法院撤销监护人资格后，除对被监护人实施故 意犯罪的外，确有悔改表现的，经其申请，人民法院可以在尊重被监护人真实意愿的前提下，视情况恢复其监护人资格，人民法院指定的监护人与被监护人的监护关系同时终止。
1.可以 恢复监护资格的主体：父母或子女。其他人担任监护人被撤销监护资格后不可恢复监护人资 格；{此为特别重要之考点，可考性特别大，请掌握。}
2.恢复的条件：（1)确有悔改表现;(2)自己申请；（3)尊重被监护人的意愿；（4)法院视情况恢复。3.法律后果：人民法院 指定的监护人与被监护人的监护关系同时终止。
《民法总则》考点11： 【监护关系终止】 第三十九条有下列情形之一的，监护关系终止：
（一）被监护人取得或者恢复完全民事行为 能力；
（二）监护人丧失监护能力；
（三）被监护人或者监护人死亡；
（四）人民法院认定监 护关系终止的其他情形。监护关系终止后，被监护人仍然需要监护的，应当依法另行确定 监护人。
补充一重要考点：【撤销监护资格后三费的承担】第三十七条依法负担被监护人抚养费、赡 养费、扶养费的父母、子女、配偶等，被人民法院撤销监护人资格后，应当继续履行负担的 义务。即，撤销监护人资格，三费仍须承担，此为法定义务，切记丨切记！
《民法总则》考点12:
【财产代管人的主体资格及职责】
(1)担任财产代管人的主体：失踪人的财产由其配偶、成年子女、父母或者其他愿意担任财产 代管人的人代管。代管有争议，没有前款规定的人，或者前款规定的人无代管能力的，由人 民法院指定的人代管。（注：代管有争议，法院指定）(2)财产代管职责：
1.妥善管理失踪人的财产，维护其财产权益。
2.失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用，由财产代管人从失踪人的财产中支付。
3.财产代管人因故意或者重大过失造成失踪人财产损失的，应当承担赔偿责任。
《民法总则》考点13： 【变更财产代管人】(1)变更的前提条件：
1.财产代管人不履行代管职责； 2.侵害失踪人财产权益；
3.或者丧失代管能力的。（符合其中一项条件即可）。(2)变更之程序：
1.他人申请变更：失踪人的利害关系人可以向人民法院申请变更财产代管人。
2.自行申请变更：财产代管人有正当理由的，可以向人民法院申请变更财产代管人。
(3)法律效果：人民法院变更财产代管人的，变更后的财产代管人有权要求原财产代管人及 时移交有关财产并报告财产代管情况。
《民法总则》考点14:
【宣告失踪与宣告死亡的关系】 1.宣告失踪并非宣告死亡的必经程序； 2.以当事人的申请为准；
3.对同一自然人，有的利害关系人申请宣告死亡，有的利害关系人申请宣告失踪，符合本法 规定的宣告死亡条件的，人民法院应当宣告死亡。
《民法总则》考点15: 【死亡时间的确定】
第四十八条被宣告死亡的人，人民法院宣告死亡的判决作出之日视为其死亡的日期；因意 外事件下落不明宣告死亡的，意外事件发生之日视为其死亡的日期。
例1:小龙女5年前在绝情谷旅游失踪，2017年4月1日，法院依法作出死亡宣告判决。死亡时间：2017年4月1日。例2:小龙女2017年11月11日登上去纽约的飞机，后飞机失事，经有关机关证明不可能生 存。2017年12月12日，法院依法作出死亡判决。死亡时间：2017年11月11日。
《民法总则》考点16:
【个体工商户与农村承包经营户】
1.自然人从事工商业经营，经依法登记，为个体工商户。个体工商户可以起字号。（注意： 个体工商户可以起字号）
2.农村集体经济组织的成员，依法取得农村土地承包经营权，从事家庭承包经营的，为农村 承包经营户。3.债务承担：
1.个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担； 无法区分的，以家庭财产承担。
2.农村承包经营户的债务，以从事农村土地承包经营的农户财产承担；事实上由农户部 分成员经营的，以该部分成员的财产承担。
《民法总则》考点17: 【法人分类】
1.营利法人。以取得利润并分配给股东等出资人为目的成立的法人，为营利法人。（营利法 人包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人等。）
2.非营利法人。为公益目的或者其他非营利目的（两种目的）成立，不向出资人、设立人或 者会员分配所取得利润的法人，为非营利法人。（非营利法人包括事业单位、社会团体、基 金会、社会服务机构等。）3.特别法人。机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织法人、基层群众 性自治组织法人，为特别法人。（注：法人几乎每年考一道题，属于传统的重要考点，须掌 握）
《民法总则》考点18： 【法定代表人】
1.法定代表人产生。依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法 人的法定代表人。2.责任归属。
1.以法人名义参加民事活动。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法 人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。2.执行职务。法定代表人因执行职务造成他人损害的，由法人承担民事责任。
3.追偿。法人承担民事责任后，依照法律或者法人章程的规定，可以向有过错的法定代表 人追偿。
《民法总则》考点19: 【捐助法人】
1.捐助法人包括：基金会、社会服务机构及宗教活动场所。具备法人条件，为公益目的以捐 助财产设立的基金会、社会服务机构等，经依法登记成立，取得捐助法人资格。依法设立的 宗教活动场所，具备法人条件的，可以申请法人登记，取得捐助法人资格。法律、行政法规 对宗教活动场所有规定的，依照其规定。2.捐助法人必须登记设立。
3.设立捐助法人应当依法制定法人章程。捐助法人应当设理事会、民主管理组织等决策机构，并设执行机构。理事长等负责人按照法人章程的规定担任法定代表人。
4.捐助法人必须设监督机构。捐助法人应当设监事会等监督机构。5.捐助人的权利。
1.捐助人有权向捐助法人查询捐助财产的使用、管理情况，并提出意见和建议，捐助法 人应当及时、如实答复；
2.捐助法人的决策机构、执行机构或者法定代表人作出决定的程序违反法律、行政法规、法人章程，或者决定内容违反法人章程的，捐助人等利害关系人或者主管机关可以请求人民 法院撤销该决定，但是捐助法人依据该决定与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。
《民法总则》考点20: 【意思表示生效】
1.无相对人的意思表示。无相对人的意思表示，表示完成时生效。法律另有规定的，依照其 规定。2.有相对人的意思表示。
1.以对话方式作出的意思表示，相对人知道其内容时生效。
2.以非对话方式作出的意思表示，到达相对人时生效。以非对话方式作出的采用数据电 文形式的意思表示，相对人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统时生 效；未指定特定系统的，相对人知道或者应当知道该数据电文进入其系统时生效。当事人对 采用数据电文形式的意思表示的生效时间另有约定的，按照其约定。3.以公告方式作出的意思表示，公告发布时生效。
《民法总则》考点21: 【意思表示的解释】
1.有相对人的意思表示的解释，应当按照所使用的词句，结合相关条款、行为的性质和目的、习惯以及诚信原则，确定意思表示的含义。2.无相对人的意思表示的解释，不能完全拘泥于所使用的词句，而应当结合相关条款、行为 的性质和目的、习惯以及诚信原则，确定行为人的真实意思。
《民法总则》考点22: 【重大误解】
第一百四十七条基于重大误解实施的民事法律行为，行为人有权请求人民法院或者仲裁机 构予以撤销。
1.重大误解，可撤销，《民法总则》抛弃了可变更的概念； 2.撤销权人：行为人有权请求撤销；
3.如何撤销？起诉或者申请仲裁。有仲裁条款则申请仲裁，没仲裁条款，则起诉；
4.司法考试中除了考重大误解外，还考动机错误，《民法总则》并未规定。民事法律行为的 动机发生错误，对方无从知悉，没有误解之可能，不能撤销。例：甲因家里没有电视机，去 超市购买了电视机，回家后发现自己的妻子已经在另一商场以更低价格购买了一台电视机，甲可否以重大误解撤销买卖合同？不可，此时属于动机错误，不能撤销。
《民法总则》考点23:
【双方虚假行为与隐藏行为】
1.双方虚假行为，无效。行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。2.隐藏行为：以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为的效力，依照有关法律规定处理。
3.例：富二代甲欲赠与玛莎拉蒂总裁汽车给一知名女星乙，恐外人炒作，故甲与乙签订汽车 买卖合同。甲将玛莎拉蒂总裁交付给乙，乙知道是赠与，不向甲付款。甲、乙双方并无买卖 汽车的意思表示，属双方虚假行为，无效；双方虚假行为隐藏着的赠与行为（隐藏行为），没有效力瑕疵，有效。（注：《民法总则》新增条款，特别重要，务必解决。）
《民法总则》考点24: 【欺诈】
(1)第一层次：做题时，看到诱、骗、谎称、伪称、假冒等词语，一般考的就是欺诈。
(2)第二层次：当事人之间的欺诈，谁有撤销权？受欺诈方。(3)第三层次：如何撤销？起诉或申请仲裁。
(4)第四层次：第三人实施欺诈行为，可否撤销？有条件限制，在对方知道或者应当知道该欺 诈行为的，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。（关于欺诈，司法考试考题 的层次几乎逃不出该四个层次，且年年必考欺诈，考生当知其重要性。为了真的玛莎拉蒂，干掉它!）我的奋斗将会载入历史。
《民法总则》考点25: 【胁迫】 第一百五十条一方或者第三人以胁迫手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法 律行为，受胁迫方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
1.第一层次：当事人之间胁迫，受胁迫方有撤销权；
2.第二层次：第三人实施胁迫，受胁迫方同样有撤销权，不要求对方是否知情，此点与第三 人实施欺诈不同，请注意；
3.第三层次：如何撤销？起诉或申请仲裁，不能通知撤销；
4.第四层次：胁迫必须具有违法性，具体判断：（1)目的不法，胁迫；（2)手段不法，胁迫;
3.目的合法，手段合法，两者无关联，结合起来亦为不法，胁迫；（4)只有目的合法，手段合法，两者有关联，结合起来不构成胁迫。（注：胁迫在司考中的考点，逃不出此四个 层次，第二层次因民法总则新规定，会成为2017年重点，务必掌握；第四层次，2013年 考过_次，属于判断胁迫之难点。）
《民法总则》考点26: 【显失公平】
第一百五十一条一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成 立时显失公平的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。(1)第_层次：显失公平的情形：（1)利用对方处于危困状态（此时相当于以前规定的乘人之 危，因此趁人之危已经合并到显失公平之中）；（2)利用对方缺乏判断能力。
(2)第二层次：判断时间点是民事法律行为成立时，而不是成立后。(3)第三层次：受损害方有撤销权；
(4)第四层次：起诉撤销或申请仲裁撤销（以有仲裁条款为前提）。
《民法总则》考点27: 【撤销权行使期间】
第一百五十二条有下列情形之一的，撤销权消灭：
(一）当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内、重大误解的当事人自知道或者应 当知道撤销事由之日起三个月内没有行使撤销权；（考点1:起算点，主观标准；注意重大 误解撤销的期间是3个月，新变化内容，可考性极大）
(二）当事人受胁迫，自胁迫行为终止之日起一年内没有行使撤销权；（考点2:起算点： 胁迫行为终止之日，这是和其他撤销事由的起算点不一样的地方）
(三）当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为表明放弃撤销权。
当事人自民事法律行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。（考点3:起算 点，客观标准，自行为发生之日起算5年）因此，撤销权受双重除斥期间的限制！
《民法总则》考点28: 【无权代理】
1.第一层次：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经 被代理人追认的，对被代理人不发生效力。（注：即无权代理实施的民事法律行为效力待定，须被代理人的追认。）2.第二层次：相对人可以催告被代理人自收到通知之日起一个月内予以追认。被代理人未作 表示的，视为拒绝追认。（注：未表示视为拒绝追认）
3.第三层次：行为人实施的行为被追认前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方 式作出。（注：通知撤销，无须诉讼或仲裁）4.第四层次：行为人实施的行为未被追认的，善意相对人有权请求行为人履行债务或者就其 受到的损害请求行为人赔偿，但是赔偿的范围不得超过被代理人追认时相对人所能获得的利 益。（注：这个层次，非常有可能成为今年的考点，因为属于新增的考点，掌握之）
5.第五层次：相对人知道或者应当知道行为人无权代理的，相对人和行为人按照各自的过错 承担责任。
(无权代理之考点，逃不开该五个层次，今年可考性较大）
《民法总则》考点29: 【复代理】 1.第一层次：须代理人有复任权，包括：（1)被代理人事先同意；（2)被代理人事后追认;(3)紧急情况下代理人为了维护被代理人的利益需要转委托第三人代理的。
2.第二层次：转委托代理经被代理人同意或者追认的，被代理人可以就代理事务直接指示转 委托的第三人。（因为第三人是被代理人的代理人，而不是代理人的代理人。）
3.第三层次：代理人仅就第三人的选任以及对第三人的指示承担责任。4.第四层次：代理人无复任权，即不符合第一层次的三种情形的，代理人应当对转委托的第 三人的行为承担责任。
(民法总则专门规定了复代理制度，司法考试出题逃不过这四个层次，今年重点，须掌握)
《民法总则》考点30: 【免责事由】 1.见义勇为：
(1)第一层次：因保护他人民事权益使自己受到损害的，由侵权人承担民事责任，受益人 可以给予适当补偿。（注：在第一层次即可以请求受益人给予适当补偿，改变了侵权责任法 的规定，务请注意）（2)第二层次：没有侵权人、侵权人逃逸或者无力承担民事责任，受 害人请求补偿的，受益人应当给予适当补偿。（第二层次注意是"应当给予适当补偿’）
2.紧急救助：因自愿实施紧急救助行为造成受助人损害的，救助人不承担民事责任。（自愿 实施紧急救助行为，即使故意或重大过失，也免责，此条款太特别，也受到很多民法学者的 诟病，考生务必掌握即使故意或重大过失也免责）《民法总则》考点31: 【诉讼时效的起算点】
(1)向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。诉讼时效期间自权利人知道或者应 当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。（注：普通诉讼时效期间，自权利人知道或应 当知道权利受到损害及义务人之日起计算，注意，须知道义务人，考点所在。）
(2)最长诉讼时效期间20年，自权利受到损害之日起计算。（注：权利受到损害之曰。）
(3)当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间自最后一期履行期限届满之日起计算。(注：最后一期履行期限届满之曰。）
(4)无民事行为能力人或者限制民事行为能力人对其法定代理人的请求权的诉讼时效期间，自 该法定代理终止之日起计算。
(5)未成年人遭受性侵害的损害赔偿请求权的诉讼时效期间，自受害人年满十八周岁之日起计
算。(注：第5、6点，是民法总则新增考点，务必掌握，是今年考试重点，但并不是难点。)
《民法总则》考点32: 【别除权与取回权】
在债务人的财产上设有担保物权的，担保物权人享有优先受偿的权利，这是别除权；在破产 时，非为债务人所有之物，所有人有取回该物的权利，此为取回权。
(注：2016年真题表现出民商结合、民法民诉结合的考试趋势，这个考点为民法与破产法 的结合考点，请朋友们注意。）
《民法总则》考点33: 【继受取得】
指以他人的权利及意思为依据取得物权，分为创设与移转两种：一创设的继受取得，即所有 人在自己的所有物上为他人设定他物权，如房屋所有人在其房屋上为他人设定抵押权；二移 转的继受取得，即物权人将自己享有的物权以一定法律行为移转给他人，如房屋所有人将房 屋出卖或赠与他人，他人根据其行为取得房屋所有权。
《民法总则》考点34: 【抛弃】
抛弃只要权利人一方作出意思表示即生效，是单方民事行为。但他物权的抛弃，须向因抛弃 而受利益的人为意思表示；不动产物权的抛弃，还须办理注销登记才发生效力。如果因物权 抛弃会妨害他人权利，则物权人不得任意抛弃其权利。如农村承包经营户的承包经营权，因 有对农村集体组织的义务，所以不能随意抛弃，以免损害农村集体组织的权利。
《民法总则》考点35: 【物权的混同】
是指同一物的所有权与他物权归属于一人时，其他物权因混同而消灭。也指所有权以外的他 物权与以该他物权为标的之权利归属于一人时，其权利因混同而消灭。例外：同一物的所有 权与他物权过属于一人时，如果对于所有人有法律上的利益，或者对于第三人有法律上的利 益时，他物权就不因混同而消灭。【案例】马匀将其所有的房屋先抵押给华腾，然后又抵押给建林，华腾是第一次序的抵押权 人，建林是第二次序的抵押权人。后马匀取得华腾的抵押权。请问，马匀所取得的抵押权是 否因混同而消灭？ 依混同消灭的原则，使马匀的抵押权消灭，则马匀就可能因建林升为第一次序 的抵押权人受到损害，所以从马匀的利益出发，马匀取得的华腾的抵押权不因混同而消灭。
《民法总则》考点36: 【占有改定】
动产物权的让与人与受让人之间特别约定，标的物仍然由出让人继续占有，在物权让与的合 意成立时，视为交付，受让人取得间接占有。如，甲将其所有的《茶经》出卖给乙，所有权 于交付时移转，但甲还想留书阅读一定时间，此时甲可以占有改定的方式使乙取得间接占有，以代替现实交付。
《民法总则》考点37: 【指示交付】
动产由第三人占有时，出让人将其对于第三人的返还请求权让与受让人，以代替交付。如，甲将其已经出租给丙的海南黄花梨家具出卖给乙，但由于租赁期未满，暂时无法收回，甲可 以把其家具的返还请求权让与乙，以代替现实交付。
《民法总则》考点38: 【拟制交付】
出让人将标的物的权利凭证（如仓单、提单）交给受让人，以代替物的现实交付。这时如果 标的物仍由出让人或第三人占有时，受让人则取得对物的间接占有。
《民法总则》考点39: 【排除妨碍请求权】
由于他人的非法行为，致使物权人无法充分地行使占有、使用、收益、处分权能时，物权人 可以请求侵害人排除妨碍或请求法院责令侵害人排除妨碍。如：房屋所有人甲与乙签订承揽 合同，约定由乙修缮甲的房屋，但乙无故中途停止已经开始的修缮工作，因而妨碍甲居住房 屋。此时，甲能否依其对于房屋的所有权提起排除妨碍的诉讼？
物权人只有对于与履行物权人与侵害人之间的合同义务无关的妨碍才可以请求 排出妨碍。此时只能根据承揽合同请求履行合同而不能依其对房屋的所有权提起排除妨碍的 诉讼。
《民法总则》考点40: 【返还原物请求权】
物权人在其所有物被他人非法占有时，可以向非法占有人请求返还原物，或请求法院责令非 法占有人返还原物。如：小偷乙偷了甲人民币1000元，甲能否请求乙返还此1000元人民 币（就是被偷的10张100元）？小偷乙偷了甲10包水泥放于仓库，甲能否请求乙返还此 10包水泥？ 货币占有即所有，只能请求返还等值的人民币；物品已经具有特定化性质，且 仍然存在，可以请求返还原物（水泥）。
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