关于关于“特殊婚姻”法律问题前

第一篇：关于关于“特殊婚姻”法律问题前

关于“特殊婚姻”法律问题前瞻

关于“特殊婚姻”法律问题前瞻 作者 杨 毅

传统“婚姻”概念是指男女两性间的一种社会关系，但随着社会发展和科技进步，越来越多特殊的婚姻问题得以涌现，如变性人、同性间的关系等，对此是否能称之为“婚姻”，我国无明文规定，各国对此观点也不尽相同。在此，笔者通称这些有别于传统意义的婚姻为“特殊婚姻”，仅作法律意义上的前瞻性探讨。

一、特殊婚姻的界定与分类

鉴于特殊婚姻的内容与形式较广泛，笔者认为可作如下划分：

１、变性者婚姻，即婚姻的一方或双方通过技术等外部因素将自身出生时的原始性别作过器质性改变。因其能用传统婚姻观来解释和规范，所以最易理解。

２、同性婚姻，即同性恋者的婚姻，是指两个相同性别的男性或女性所组成的、具有固定伴侣关系的一种婚姻形式。

除了双方的性别相同而无法进行传统意义上的性生殖外，其它关系基本与传统婚姻一致。是特殊婚姻中占绝对多数的一类，国、内外对此争议也最为激烈。

３、单体婚姻，也可称为克隆者婚姻，即未婚者个人利用克隆等单体繁殖技术，在从未有配偶的情况下所形成的一种完全单性的婚姻家庭关系，仅存在父单体或母单体一方。事实上，人类至今尚无克隆人诞生，故最难理解，本文亦仅从理论意义上将其列入。

上述婚姻之所以称“特殊”，是因为它迥然于人类长期以来所固定形成的婚姻观，既没有局限于男女性别间的结合，也没有局限于必须两个个体的结合，由此所形成的关系，必然会对整个人类社会的伦理、道德、法律制度等 1

发生巨大的冲击。

二、正视“特殊婚姻”的必要性

１、现代医学已经证明：85％以上的人通过传统婚姻组成家庭、生儿育女。同性恋约占我国总人口的5-8％，其性心理虽指向同一性别，但与解剖学性别是一致的，并不要求变性；如有人清楚自己的解剖性别，却在心理上感觉到是异性，除此外与常人完全一致，这就要通过手术等来重新确认性别，约占总人口5万至10万分之1。1931年世界首例变性手术后，全球己超过一万多人变性，90年代以来，我国进行了约110例，这些都是特殊婚姻存在的基础。

随着联合国卫生组织的ICD-10标准及美国精神医学会的DSM-

3、4标准将同性恋删除出疾病分类标准后，欧美和日本等西方国家相继接受了这一标准，中华医学会于今年4月1日新版的《精神疾病诊断手册》也采纳了这一概念，换言之，即我国也明确了同性恋不是医学疾病。

２、事实表明：我国在特殊婚姻方面的立法空白和“冷”处理，已造成了一定的社会问题。今年1月19日,全国首例变性人在杭州状告医院变性不彻底，北京和上海警方分别发生犯罪嫌疑人变性后逃避通缉的案件等；尽管同性恋不能等同艾滋病，但因没有得到社会认可，无法建立类似一夫一妻稳定的性关系，造成同性恋者确实是易感染艾滋病的高危群体，已有越来越多的专家开始从防治艾滋病的角度，提倡同性恋必须建立“一对一”的稳定伴侣关系。

且近来出现的同性恋性交易，是否属于卖淫、是否构成强奸等，法律上也存在漏洞，因为我国《刑法》对介绍卖淫罪、强奸罪等罪名的主体只限定在异性之间，造成执法与实际的严重脱节。

３、目前国外在这方面的研究尽管参差不一，但对“特殊婚姻”的立法确认是趋势。美国已有专门的变性法，在比利时、加拿大、荷兰、丹麦和瑞典等国，如全面的医疗评价表明变性手术具有积极的治疗意义，且被认真而适当地实施，则被认为合法。

至于同性恋，澳大利亚产生了第一个要求用法律明确承认同性恋家庭的议案后，1988年12月，丹麦通过“同性恋婚姻法”成为世界上第一个法律认可同性恋婚姻的国家，该法案规定，同性婚姻中的配偶双方在遗产、继承、住房津贴、退休和离婚方面，享有与异性婚配相同的权利。

此后，荷兰、瑞典、瑞士，比利时、奥地利、挪威及美国的部分州相继立法承认了同性婚姻，其他欧洲国家如法国、意大利和西班牙的某些地区也陆继出台了与同性婚姻有相似意义的家庭伴侣法，法国1999年通过的《公民互助契约》，使得包括同性伴侣在内的非婚伴侣可以享有已婚家庭同等的权利。

三、相关法律问题

１、能否称上述各类型为婚姻？在近代各国立法中，婚姻的涵义各不相同，在我国兼指夫妻关系与结婚行为。通观我国《婚姻法》和《婚姻登记办法》以及相关的民事法律、法规均没有对婚姻的概念作出法理意义上的、具有约束力的解释。

因此，从法理上讲，未明文规定的就是不禁止的，也是合法的。由此，我们完全可称之为婚姻，人们不习惯只是传统观念的偏见而已。

尽管有人用《婚姻法》“结婚必须男女双方完全自愿”以及一夫一妻的基本原则来证明法律已确定是异性男女间的行为，但对于在解剖学上和心理上性别不一致的人时，是承认其心理性别，还是承认其解剖学性别？此时如何确定他（她）们到底是男人还是女人？所以，在这种对性别的认定还感到无法可依的情况下，反对称之为“特殊婚姻”是没有说服力的。２、变性身份的确认。

目前在丹麦、意大利、荷兰、瑞典等国家，变性后都可以通过法律改变其出生证明。在比利时、法国等国也存在改变出生证明的可能性，这意味着在这些国家，变性身份已得到法律承认。

我国法律目前尚不承认术后改变了的性别，虽然实际操作中，一些地方的公安部门已根据实际情况，出于保护他（她）们的隐私权和尊重个人意愿及方便他（她）们今后生活的目的，对其身份证和户口本以及工作证上对性别一栏做必要的修正。

但毕竟没有法律保障，并不能保证所有公安部门都能这么做。

因此，有必要尽快立法，对如何改变和用什么方法来改变他（她）们的性别，包括确认可变性的鉴定部门、手术的资质和标准、变性前后履历档案的改变等一系列问题必须要有法可依，有章可循。３、同性性行为违不违法？

应当明确：个体通过各种方式满足了自己性爱的行为就应视为性行为，所以性行为可以存在于异性之间，也可以发生在同性之间，甚至一个人也能进行。

其次，目前我国没有明确的法律条文包括《治安管理处罚条例》和人大常委会发布的决定、国务院发布的行政法规、通知和批复等，均未对同性性行为加以禁止，且我国现行的1997年颁布的刑法，删除了以前常用于惩处同性性行为的“流氓罪”和“鸡奸罪”，成年同性间双方自愿的性行为已不属于法律干预的范畴。

所以，同性性行为除对象为同性外，其它方面完全可以等同于异性性行为。

由此，非自愿性的同性性行为或与未成年同性发生性行为，同样应构成强奸罪，介绍同性性交易以牟利，也同样应构成组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫的犯罪行为。

４、特殊婚姻的权利义务如何体现？因变性婚姻存在婚前变性与婚后变性，所以要区别对待。德国《变性法》是禁止婚后变性的。

目前，在我国尚无法律规定的情况下，前者应视为传统婚姻，其权利义务与传统婚姻一致；后者则形成了事实上的同性婚姻，此时可由原配偶在一定时限内书面确认婚姻关系是否有续存之必要，并向原婚姻登记机关登记备案，同意则为同性婚姻，不同意则可作为离婚的必然条件。

其与原子女的关系可待子女成年后由其子女确认，未成年时宜以手术前状况为准。

至于同性婚姻，目前唯一要解决的只是明确其法律地位，只要在法律中将家庭的定义（结构、形式）扩展为由通常的异性夫妻和子女等组成外还包括特殊婚姻形式所组成的家庭，则一切均可迎仞而解。其它包括同性配偶间的配偶权及其派生权（如平等权、抚养义务、有关财产的经济权益如继承等），将随其身份权在法律上的被确认而象传统婚姻一样通过婚姻可自动获得。

其实，婚姻本来就是一种权利，公民有权结婚，也有权不结婚，特殊婚姻的实施不在于强迫他们都进入婚姻状态，不愿意结婚的也有不结婚的权利，但如特殊婚姻者有组建家庭的愿望，就应当让他们享有结婚的权利。５、特殊婚姻的子女问题。

性与生殖的分离虽然是现代性观念的一个显著特征，但生儿育女不仅仅是一种义务，儿女同时也是快乐的源泉。

所以，特殊婚姻仍存在养儿育女的愿望。目前的科学技术尚不能使变性从完全实现功能，男变女或女变男都没有生殖能力，而同性结合就更不可能具有生育和繁衍的功能。

因此，特殊婚姻子女将主要通过领养和人工生殖技术来解决，但必须在收养法和人工生殖法中确立以子女利益为最高的原则，并以此对特殊婚姻者的生育权和领养权作出必要的限制。

因为采用人工生殖，仅能与一方存在亲子血缘关系，因此与另一方的关系必须在人工生殖前达成合议，明确与人工生殖子女的关系及抚养义务，并经有关医疗部门确认该生殖不会对子女造成不良后果后，由双方亲自到婚姻登记及公安户籍部门书面登记备案，以作为今后发生纠纷时的法律依据。

五、建议与说明

1、特殊婚姻作为另一种生活方式，虽然在人类群体中的比重不大，但这一群体将会严重影响甚至冲击整个社会和人类，如何面对它应本着实事求是的态度，必须在观念上、法律上等多方面同时努力。

⑴、对“特殊婚姻”进行法律认定，明确其概念，界定其主体和权利义务，如目前暂时还不能立法，可通过制定行政条例来规范完善，如《人类辅助生殖技术管理办法》等；

⑵、对现行《婚姻法》、《刑法》、《收养法》等法律的相关内容作出司法解释，就相应条款规范的范围进行扩展； ⑶、制定法律管理变性、人工生殖和术克隆技术，把研究工作纳入法制轨道，及时对其引起的一些新型社会关系用法律加以调整，如限制变性次数及防止人工生殖技术的滥用等； ⑷、对违反有关规定的行为，分别规定相应的民事、行政、刑事责任。

2、不应忽视法律在调整人们社会关系功能上的局限性，将法律作为唯一的社会控制力量是不可取的。尽管法律作为人际关系的调节器曾起过巨大的、决定性的作用，但还要用权力、行政、道德、习惯等来作补充或部分取代法律手段。

3、法律与社会对特殊婚姻的认可，并不意味着大张旗鼓地宣扬乃至鼓励特殊婚姻，必竟他们的行为有违人类乃至所有的动物、生物生存的本能需求，即便在国外，也不到处都是特殊婚姻者的“天堂”。因此，只能是给予特殊婚姻一个必要的、合适的认可和规范，以维护他们应有的正当权益。你好哦啊，

第二篇：引进风险投资本(vc)前的主要法律问题

引进风险投资本（vc）前的主要法律问题

1、风险企业创建者与其原单位的劳动关系及知识产权保护问题

科技人员出来创业，首先要关注的是与其原单位之间的劳动关系问题。通常情况下，勇于创业的科技人员正是原单位的技术骨干，他们的离开可能会给原单位带来很大的损失，因此科技创业者必须要妥善处理好与其原单位间的劳动关系问题。对于未到期的劳动合同要积极协商处理，以免构成违约。同时，在创建和发展风险企业的过程中，不能侵犯原单位的专有技术和商业秘密，否则有可能会形成纠纷。这样既会牵制创业者的精力和时间，也不利于风险资本的引进。

此外还有知识产权的侵权问题。根据我国《专利法》第六条的规定，科技人员为了执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质条件所完成的职务发明创造，专利申请权属于该单位，而不是属于科技人员。如果科技人员利用该项专利技术出来创业而与未原单位达成协议，就会构成对原单位的专利侵权。而风险企业在对核心 技术的所有权上有瑕疵显然会影响风险资本的进入，因为在很大程度上，风险资本看重的可能就是该项技术。

2、风险企业的初始股权结构及技术入股问题

在我国现行的公司法体制下，风险企业在创建时通常都采取有限责任公司的形式，因而股权性质单一，即都为有限责任公司的普通股权。这与一些西方国家有很大的区别，但这种单一性质的股权结构更有利于风险资本的进入。从股东人数的要求来看，根据《公司法》第二十条的规定，除国家授权投资的机构或者国家授权的部门可以单独投资设立国有独资的有限责任公司外，有限责任公司的股东人数应为两个以上五十个以下。在实际操作中，如果仅有两名股东，某些工商管理部门还会要求任何一方股东的出资均不宜超过注册资本的80%。

技术入股问题也是风险企业的创建者们关心的核心问题之一。《公司法》第二十四条规 定，以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20%，国家对采用高新技术有特别规定的除外。1997年7月，国家工商行政管理局及原国家科委联合印发《关于以高新技术成果出资入股若干问题的规定》，并于1998年5月印发相应的实施办法。根据这一规定，以高新技术成果出资入 股，作价总金额可以超过公司注册资本的20%，但不得超过35%。同时要符合一定的条件和程序，如：入股的技术要符合“高新技术”的标准，属于原国家科委 所列的高新技术的范围，而且应是企业的核心技术；出资者对该技术享有合法的出资入股的处分权利；入股的技术必须要经过评估，如果作价超过注册资本的 20%，评估结果还应报省级科技管理部门认定。

在实践中，一些地方政府为鼓励高新技术企业的发展，允许技术入股不受最高比例限制，如 北京市的《中关村科技园区条例》、广州市的《广州市鼓励留学人员来穗工作规定》中均有类似规定。而《公司法》第二百二十九条则规定，属于高新技术的股份有 限公司的，技术入股的比例问题由国务院另行规定。该规定目前尚未正式出台。

3、风险企业的法人治理结构

风险企业的律师还应帮助创业者在风险企业组建时依据《公司法》建立一套完整的法人治理结构。根据《公司法》的规定，作为有限责任公司的风险企业，应设立董事会，其成员为三人到十三人；还应设立监事会，其成员不得少于三人。同时《公司法》又规定，对于股东人数较少和规模较小的有限责任公司，可以不设董事会 和监事会，而只设一名执行董事及一至二名监事。尽管完备的董事会和监事会的建立有利于风险企业的形象，也是风险投资家 愿意看到的。但从创建初期的风险企业的实际运作来看，有时也可采取灵活措施，只设执行董事和一至二名监事，而暂不设董事会和监事会。这种简单的治理结构适用于规模较小、股东人数较少，且其他股东对公司的发展不具备实质影响力的情形。如，在由两名股东组成的风险企业中，一名股东为技术创业者，对公司享控股权，另一名股东不懂技术，也不参与经营，只提供办公场地，占有20%的股权。这样的企业在创业之初可以只设执行董事和一至二名监事。在风险企业创建之初采 取灵

活的治理结构有利于风险企业的迅速决策以及及时解决创业过程中遇到的问题。随着风险企业的发展，尤其是在首次引入风险资本后，风险企业应逐步建立完备 的董事会和监事会，以利于企业的科学决策与管理。

4、商业计划书的制作

商业计划书是风险企业为引进风险资本而制作的融资计划书。商业计划书应向风险投资方 详细介绍风险企业的产品或服务、技术优势、管理团队、资金使用计划、盈利预期等等。尽管这些内容看上去都是纯商业性的，律师在风险企业商业计划书的制作过 程中仍是有许多工作要做的。在协助制作商业计划书中，律师应特别审查及保障融资本身及资金使用项目的合法可行，把整个融资过程放入法律框架下来运作。一份由律师参与制作的周详严谨、充满法律意识和风险控制意识的商业计划书会更加吸引投资方。

第三篇：南通特殊教育中心学期结束前工作安排

南通特殊教育中心学期结束前工作安排

2014．12

第十七周：（2014.12.21—2014.12.27）

1、备课笔记和作业批改情况检查(12.23)

2、绩效资料收集与统计(12.25)

3、盲、聋部数学活动周(12.26)

4、青年教师汇报课(12.25)

5、下学期教材征订(12.25)

6、教育教学成果上报（12.25）

7、会计室年报工作

8、食堂安全管理 第十八周：（2014.12.28-2015.1.3）

1、教学常规检查总结（12.30）

2、青年教师汇报课（12.30）

3、完成部门工作总结（12.30）

4、联系南通音协葫芦丝巴乌陶笛学会到校免费讲座

5、红会工作会议（12.30）

6、学校网站完善（12.29）

7、省市课题结题（12.30）

8、联系购买图书

9、联系购买安装食堂二楼分餐间空调

10、元旦庆祝会

11、安全检查

第十九周：（2015.1.4-1.10）

1、本绩效考核项目统计结果公示

2、聋部语文活动周（1.9）

3、杭州、上海培智教研活动（1.7-1.9）

4、青年教师汇报课(1.9)

5、家长接送卡制作(1.10)

6、送教上门（1.5）

7、律动教室衣橱招标 第二十周：（2015.1.11-1.17）

1、领导干部述职述廉

12.28）

（2、民主评议党员

3、图书室图书、教学资料的整理(1.12)

4、青年教师汇报课(1.16)

5、打印好语数以外科目的期末试卷(1.16)

6、兴趣组活动结束，开总结会（1.16）

7、青春期教育知识讲座(1.12)

8、少年队干部总结会议(1.15)

9、完成科研报告书(1.15)

10、校园安全、消防检查

11、统计寒假紧急维修项目

第二十一周：（2015.1.18-1.24）

1、教代会、中层干部述职测评

2、完成考核工作

3、优秀人才考核

4、出好语、数期末试卷交各教研组长审阅(1.18)

5、打印语数期末试卷(1.23)

6、聋儿学前语训班家长会(1.21)

7、住宿生内务整理比赛(1.19)

8、各班评语电子稿发德育组长审阅(1.19)

9、教工团员会议(1.21)

10、学生会干部会议(1.22)

11、送教上门总结（1.20）

12、学校贵重物品入库、固定资产审核

13、清退伙食费

14、校园卫生

15、食堂人员考核

16、食堂环境卫生检查

17、食堂用具整理、仓库盘存

18、清退社会实践活动费、代办费

第二十二周：（2015.1.25-1.31）

1、完成干部年报、工资年报

2、语数以外科目完成期末考试(1.30)

3、聋中专部任课教师会议

4、班主任会议、文明班级评选（班主任沙龙）(1.27)

5、住宿生会议(1.28)

6、完成学校成果集锦（1.26）

7、食堂、宿舍、校园安全检查

8、门卫会议、门卫假期值班安排

第二十三周：（2015.2.1-2.7）

1、语、数期末考试

2月2日 上午语文 下午数学

2、散学典礼、家长学校(2.3上午)

3、布置寒假书面、实践活动作业(2.3)

4、各教学资料、学籍册收齐归档(2.5)

5、学生试卷归档，各科考试卷、质量分析电子稿由教研组长收齐后送教务处归档(2.5)

6、聋中专高考班家长会邀请聋中专部高考班任课老师一并参加（2.3）

7、爱德捐助学生学期结束材料上报（2.3）

8、安全检查（2.3）

9、完成绩效考核工作

10、教职工学期结束会（2.6）

11、支部生活会

第四篇：南通特殊教育中心学期结束前工作安排

南通特殊教育中心学期结束前工作安排

2018年1月

第十九周（2017.12.31——2018.1.6）

1、完成学校工作总结；（1.5）

2、布置教务处学期结束前的工作；（1.2）

3、导航杯教学活动；（1.3）

4、南师大学生来校做聋生问卷调查；（1.3）

5、完成下学期簿本征订工作；（1.3）

6、教学进度检查；（1.4）

7、北京联合大学高考报名；（1.5）

8、巡课；

9、收齐中职补助发放回执；

10、导航杯教学活动；（1.5）

11、排练手语节目《厚德载物》；

12、对区教育局给的残疾学生名单进行摸底排查；

13、南片区食堂食品保温工作检查；

14、食堂卫生安全工作会议；

第二十周（1.7——1.13）

1、领导干部述职述廉；（1.9）

2、上报工资年报；（1.12）

3、导航杯教学活动；（1.8—1.12）

4、巡课；

5、出好语数以外科目的期末试卷；

6、教研组活动；

7、教研组长会议；（1.12）

8、排练手语节目《厚德载物》；

9、分组送教上门，完善档案资料；

10、上报送教上门数据；（1.10）

11、各班评语电子稿发德育组长审阅；（1.10）

12、综合楼一楼卫生间改造完工；

13、学校食品安全检查；

14、收集整理食堂工作台账资料；

15、组织对专用教室的检查；（1.12）

第二十一周（1.14——1.20）

1、考核工作；

2、绩效资料收集与统计；

3、民主评议党员；

4、语数以外科目完成期末考试；

5、导航杯教学活动；

6、巡课；

7、出好语、数、外等期末试卷交各教研组长审阅；

8、绩效相关资料的收集与整理；

9、收集兴趣组活动资料；

10、参加区文化局举办的文艺演出；

11、福利院学生送教；（1.17）

12、十三五课题申报；（1.18）

13、清退学生伙食费；

14、综合楼一楼卫生间工程验收；

15、后勤员工加班统计等；

16、迎接国家教育部对崇川区教育督导示范区的验收；

17、一附学生来校与盲一至九年级学生联谊；

18、绩效考核工作小组会议；

第二十二周（1.21——1.27）

1、完成考核工作；

2、奖励性绩效结果公示；

3、全面进入复习阶段；（1.22）

4、图书室图书、教学资料的收集与整理；

5、了解在外实习班级学生情况；

6、高考班学生会议；（1.22）

7、打印语数期末试卷；（1.23）

8、完成导航杯教学活动资料收集；

9、收集送教上门学生资料归档；

10、班主任会议；（文明班级评选）（1.21）

11、生活管理总结会；（1.24）

12、宿管干部和住宿生会议；（1.26）

13、食堂库存盘点；

14、食堂固定资产盘点；

16、学校各室维修统计与办理；

1.16）（第二十三周（1.28——2.3）

1、中层干部述职测评；

2、语、数期末考试；

1月30日 上午语文 下午数学

3、巡考；（1.30）

4、散学典礼；（1.31上午）

5、布置寒假书面、实践活动作业；（1.30）

6、各教学资料、学籍册收齐归档；（1.31)

7、学生试卷归档，各科考试卷、质量分析电子稿由教研组长收齐后送教务处归档；（1.31）

8、情境课题结题准备；（寒假前）

9、学生会干部会议；（1.28）

10、资助工作汇总；（1.30）

11、学生离校后各区域安全检查；（1.31）

12、食堂用具整理、仓库盘存；

13、督促培智五楼情境教室工程施工进度；

14、落实寒假值班工作；

15、教职工学期结束工作会议；（2.3）

第五篇：车位法律问题

据调查，在诸多的小区业主纠纷中，车位纠纷占相当大的比重，而问题的核心在于车位的产权属性。《物权法》规定“建筑区划内的道路，属于业主共有……建筑区划内的其他公共场所、公用设施和物业服务用房，属于业主共有。”“建筑区划内，规划用于停放汽车的车位、车库应当首先满足业主的需要。建筑区划内，规划用于停放汽车的车位、车库的归属，由当事人通过出售、附赠或者出租等方式约定。”

根据上述法律规定，小区车位所有权归全体业主共有包括两个方面：

1.小区车位作为公共建设配套设施，其建造费用已包含在全体业主的购房款中，根据“谁投资、谁受益”的原则，小区车位所有权当属全体业主。

2.从土地使用权角度看，业主办理产权证时，产权证书上如果载明了业主分摊了土地面积，车位所依附的土地使用权归业主所有的，车位所有权应当属于全体业主。

住宅小区建有地下停车场的，其车位权属分三种情形：

1.停车场在小区房屋销售时未按公共建筑面积公摊，停车场建筑的所有权应归开发商所有，开发商有权对业主出售，开发商与业主签订的车位使用权转让合同合法有效。

2.如果开发商在销售小区房屋时已将地下停车场按公共建筑面积分摊给了全体小区业主，该停车场的产权应归全体业主所有，开发商无权与业主签订停车场车位使用权转让协议。如果小区业主需要购买该停车位使用权，只有全体业主有权处分该地下停车场车位的使用权，业主应同业主委员会或经业委员会授权委托的物业公司签订车位使用权转让协议。

3.地下停车场由人防工程改建的，尽管该面积未分摊给全体业主，开发商也无权出售。

我们通常提到“房屋产权证或产权证”，在现行房地产法律规定中，是指“房屋所有权证”。根据《城市房地产管理法》的规定，“房屋是指土地上的房屋等建筑物及构筑物。”由此可见，独立车库应属法律上的“房屋”，可以办理产权证。

地下停车场整体符合法律上有关“房屋”的规定，可以办理“房屋所有权证”。但停车位由于不具备“房屋”的属性，是否可以办理“房屋所有权证”或者办理“车位所有权证”，目前国家法律、行政法规还没有统一规定。小区停车位能否自由买卖？目前，小区停车位流转遭遇法律空白，无法律规定停车位不准出售，但是车位出售又会加剧停车难，两者存在矛盾。

另一种观点认为，既然车位的所有权归业主所有，任何人无权出售，所谓的车位使用权有偿转让合同应该是租赁合同。

《合同法》规定，租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。租赁合同有两个特点：1.租赁合同是转移财产使用权的合同，一方将财产的使用权和收益权让渡给另一方。2.租赁合同是有偿合同，受让一方为使用该财产向对方支付一定费用。

车位问题长期存在，而现行法律没有明确的解决办法，我以前就想总结这方面的问题归纳法律意见，收集资料等花了不少时间，希望大家仔细阅读，充分了解，也希望对将来可能的诉讼有所帮助。

一：法律规定

诉讼是解决纠纷的最终合法方式，法官断案是以法律为准绳，事实为基础；法律的规定将影响对事实的需求指向： 《物权法》

2007年10月1日施行

第五十二条 国防资产属于国家所有。

第七十条 业主对建筑物内的住宅、经营性用房等专有部分享有所有权，对专有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的权利。第七十三条 建筑区划内的道路，属于业主共有，但属于城镇公共道路的除外。建筑区划内的绿地，属于业主共有，但属于城镇公共绿地或者明示属于个人的除外。建筑区划内的其他公共场所、公用设施和物业服务用房，属于业主共有。第七十四条 建筑区划内，规划用于停放汽车的车位、车库应当首先满足业主的需要。

建筑区划内，规划用于停放汽车的车位、车库的归属，由当事人通过出售、附赠或者出租等方式约定。

占用业主共有的道路或者其他场地用于停放汽车的车位，属于业主共有。《城市房地产管理法》 １９９５年１月１日起施行。

第四十一条 房地产转让时，土地使用权出让合同载明的权利、义务随之转移。《城市居住区规划设计规范》 1993年建设部颁布 2002年修订 2.0.6 公共服务设施用地（R02）

一般称公建用地，是与居住人口规模相对应配建的、为居民服务和使用的各类设施的用地，应包括建筑基底占地及其所属场院、绿地和配建停车场等。2.0.7道路用地（R03）

居住区道路、小区路、组团路及非公建配建的居民汽车地面停放场地。6.0.3.7 凡国家确定的一、二类人防重点城市均应按国家人防部门的有关规定配建防空地下室，并应遵循平战结合的原则，与城市地下空间规划相结合，统筹安排。将居住区使用部分的面积，按其使用性质纳入配套公建； 6.0.5.2 配建停车场(库)应就近设臵，并宜采用地下或多层车库。11.0.2.5 居住区用地内道路用地面积应按下列规定确定：

(1)按与居住人口规模相对应的同级道路及其以下各级道路计算用地面积，外围道路不计入；

(2)居住区（级）道路，按红线宽度计算；

(3)小区路、组团路，按路面宽度计算。当小区路设有人行便道时，人行便道计入道路用地面积；(4)居民汽车停放场地，按实际占地面积计算；(5)宅间小路不计入道路用地面积。8.0.5.9（已经取消）

8.0.6 居住区内必须配套设臵居民汽车（含通勤车）停车场、停车库，并应符合下列规定；

8.0.6.1 居民汽车停车率不应小于10%;8.0.6.2 居民区内地面停车率（居住区内居民汽车的停车位数量与居住户数的比率）不宜超过10％；

8.0.6.3 居民停车场、库的布臵应方便居民使用，服务半径不宜大于150m;8.0.6.4 居民停车场、库的布臵应留有必要的发展余地。《商品房销售面积计算及公用建筑面积分摊规则》 1995年12月1日施行 第九条公用建筑面积计算原则

凡已作为独立使用空间销售或出租的地下室、车棚等，不应计入公用建筑面积部分。作为人防工程的地下室也不计入公用建筑面积。《苏州市房屋面积计算规则》 2002年9月施行

（二）不分摊共有建筑面积

1、为多幢服务的警卫室、管理用房、设备用房以及作为人防工程的地下室。

2、已出售给产权人独立使用的地下室、车棚、车库等。

3、第一层架空，用于停放车辆或用作公共开放空间部分的建筑面积。

4、地下室内的公共车库、停车场、以及车位等。《物业管理条例》

1993年施行，2007年8月修正

第二十七条 业主依法享有的物业共用部位、共用设施设备的所有权或者使用权，建设单位不得擅自处分。第五十五条 利用物业共用部位、共用设施设备进行经营的，应当在征得相关业主、业主大会、物业服务企业的同意后，按照规定办理有关手续。业主所得收益应当主要用于补充专项维修资金，也可以按照业主大会的决定使用。《人民防空法》 1997年1月1日施行

第四条 人民防空经费由国家和社会共同负担。

中央负担的人民防空经费，列入中央预算；县级以上地方各级人民政府负担的人民防空经费，列入地方各级预算。

有关单位应当按照国家规定负担人民防空费用。

第五条国家对人民防空设施建设按照有关规定给予优惠。

国家鼓励、支持企业事业组织、社会团体和个人，通过多种途径，投资进行人民防空工程建设；人民防空工程平时由投资者使用管理，收益归投资者所有。

这么多法律规定看下来，估计大家有点头晕，不要紧，先放一边，后面会慢慢援引分析。二：车位分类

1.规划规定的车位(以下简称“种类一”)。

简单说来，开发商开发商品房，需要向规划局、建设局以文字和图纸形式提交整个小区的规划布臵方案，通过后才能领取规划许可证、施工许可证等。建设部93年颁布的《城市居住区规划设计规范》就对车位有规定，当时规定汽车停车率不低于10%，该规定2002年修订时被取消，但取消不等于没有车位要求，地方各省在审核小区规划图对车位数量配臵还是会有要求，只是各地方要求不一样。这种规划要求的车位表述通常为：每户 X个车位。比如每户0.6个车位，就意味着十户住房有6个车位。

这种车位是行政机关强行要求的，没有达到要求不能开工。那这样的车位所有权（使用权）归谁呢？要看《物权法》 第七十三条 建筑区划内的道路，属于业主共有，但属于城镇公共道路的除外。建筑区划内的绿地，属于业主共有，但属于城镇公共绿地或者明示属于个人的除外。建筑区划内的其他公共场所、公用设施和物业服务用房，属于业主共有。第七十四条 建筑区划内，规划用于停放汽车的车位、车库应当首先满足业主的需要。

建筑区划内，规划用于停放汽车的车位、车库的归属，由当事人通过出售、附赠或者出租等方式约定。

占用业主共有的道路或者其他场地用于停放汽车的车位，属于业主共有。

“公共场所、公用设施和物业服务用房”包括哪些设施？法律没有明确，（最高法院针对物权法有司法解释的征求意见稿：建筑区划内除道路、绿地以外，已经登记为全体业主共有或者根据其功能应当为业主共同利用的公共健身场所、广场、园林等场所，应当认定为物权法第七十三条所称属于业主共有的“建筑区划内的其他公共场所”。建筑区划内已经登记为全体业主共有或者虽未登记但系为保障业主建筑物区分所有权的行使而修建或者埋设的配套设施，包括围墙、大门、车棚、公共健身设施等，以及公共照明、安保、供电、供水、供热、供气、有线电视设施，应当认定为物权法第七十三条所称属于业主共有的“公用设施”。但该解释只是草案，不具备法律效力），但肯定不包括种类一，因为七十四条明确，“规划用于停放汽车的车位、车库的归属，由当事人通过出售、附赠或者出租等方式约定。”“当事人”一般就是开发商和买房人；如果种类一属于公共场所或公用设施，那就当属于业主的所有权（使用权），开发商是没有权利、业主也没有必要与开发商去“约定”的。

法律这样规定，就允许开发商将车位买卖或出租收益，在买方市场，开发商可能会赠与；而在房产走俏情况下，开发商当然选择出卖或出租。法律规定其实是说：种类一的车位属于开发商，至于如何交给业主使用，就让市场决定吧！2.“占用业主共有的道路或者其他场地用于停放汽车的车位”（以下简称“种类二”）法律规定种类二由业主共有。但这是否意味着除了种类一开发商所有之外就是种类二，由全体业主共有呢？不尽然，具体看其他种类。

开发商与业主信息不对称，业主一般不会了解哪些是规划规定的车位，那些又是业主共有的车位，开发商会将种类二也销售取利。业主们需要了解规划文件，才心里有数。另外一个现实生活中很突出的问题是：种类二的使用问题。比如香城一期，前一阵我去兜了一圈，发现道路上很多车，这些车辆据说每月都要交超过100元的物业管理费，我不知道费用由物业公司收取后如何分配，但如果全部由物业公司独享，那一期全体业主就吃亏了。

按照物权法规定，既然种类二由全体业主共有，那共有人当然有受益权，停车费全部由物业公司收取显然是不合理的。

当然如果小区全体业主都同意说种类二由部分有车的业主停车使用，全体业主放弃收费权利，物业公司收取的费用全部作为物业管理费，这是全体业主的权利，但做出这样的决定需要业主委员会通过。再者，种类二停车物业管理费苏州实行政府指导价，不会超过100元每月（苏州地方规定大概60）

现实中其实很多种类二的使用费都被物业公司收取，而全体业主分文未得的情形。据我了解，业主如果起诉，法院都是判决业主胜诉。3.开发商独立投资的车位（以下简称“种类三”）

这类比较少，但也有。开发商认为规划规定的车位不能满足全体业主的需求，自行在小区开发车位销售将有利可图，这也不是不允许。种类三既然是开发商独立开发，那当然可以独立销售。但前提是，开发成本（包括土地成本）不应计入房价。

4.人防（种类四）

人防是国防的组成部分，它不属于物权法规定的公共场所或公用设施。从最高法院的司法解释草案看，这个观点与最高法院的观点是一致的，而且我认为以后也不会变化。

建造人防是规划的要求之一，但在规划文件中它不作为停车用途，因此不属于种类一。

那是否属于种类二？回头再看《物权法》规定“占用业主共有的道路或者其他场地用于停放汽车的车位，属于业主共有。”这个规定该如何理解？人防肯定不属于“道路”，“其他场地”又是指什么场地？“业主共有”的条件是否及于该“其他场地”？目前没有明令的规定或权威性的判例判定人防属于种类二。如果不属于种类二，那人防的所有或使用权归谁？ 人防的主管行政单位是人防办，但人防办是行政机关，开发商将人防出租或转让的民事合同是否有效由法院决定，人防没有定纷止争的权力，因此其答复有参考价值，但不具决定效力。

北京有案例：开发商将人防使用权转让，受让人将之作为一群民工的居住区，业主起诉开发商，法院判决业主败诉。当然，这个个案对苏州不具法律效力。指导性的规定是<人防法>:“人民防空工程平时由投资者使用管理，收益归投资者所有。”

因此，通行的观点是：以人防的成本是否已经纳入房价为标准，来决定使用权人。但成本是个财务问题，业主怎么可能知道开发商的财务账册？开发商在销售商品房前需要到价格管理部门物价局报价审核，报价的申请表中会有具体的成本构成，当然，几乎所有成本都是抛高的，这样才能卖个好价钱。开发商如果清楚这个通行观点，可以回避，抛高其他成本，而不把人防纳入对物价局的报价体系。

上述通行观点仍然只是学理性的，不是审判实践必须遵守，因此还需要做进一步的法律考量：谁投资，谁受益是人防法的规定，人防当然首先是开发商投资，那么就由开发商收益，但开发商如果已经将开发人防的成本纳入房价，受益权是否就当然由全体业主共享？如果我是法官，我会倾向于肯定观点，否则对全体业主不公平。但作为开发商也不是没有抗辩余地：既然谁投资谁受益，那人防是我开发，就有我受益，全体业主通过房价承担了人防开发成本，但并不意味着转移了投资关系，又有什么法律限制我投资人只能收益一次呢？

另外一个问题是，即便开发商有使用受益权，是否可以与土地使用权等同的年限转让？

很多人认为，人防要么出租使用权，要么转让所有权。不动产转让要有权属凭证，人防无疑没有所有权证，况且从《人防法》判断，人防为战事所需，不能转让，因此转让不成立，只能是出租，但合同法明令出租最长期限20年，超过二十年的无效。这个理论同样值得商榷。开发商的观点是：我转让的是使用权。我们知道，住宅商品房所附土地使用年限为70年，无论开发商还是业主，都只能对土地享有使用权而没有所有权。既然国家可以转让土地使用权，为何开发商不能？ 关键：还是要看法院的指导性意见！

上面是对几类车位的分析。以下说一些其他问题： A:无论哪一类车位，物业管理公司都没有所有权，也没有使用权。只有对于车位使用的管理权。

B:如何理解《物权法》规定的“首先满足本小区业主的需要”？这个规定赋予本小区业主的优先权，同时也是对开发商处分车位权利的限制。目前一期业主已经凸现了停车难的问题，这个优先权如何行使对各方利益至观重大。最高人民法院的司法解释草案规定：“第四条 建设单位在没有确保每一户业主在办理房屋入住手续后四年内，能够按照规划文件中有关车位、车库配比的规定，通过购买或者承租等方式取得或者使用一个建筑区划内规划用于停放汽车的车位或者车库的情况下，将其通过出售、赠与或者出租等方式处分给业主以外的人的，应当认定为违反物权法第七十四条第一款有关“应当首先满足业主的需要”规定的情形。

第五条 建设单位违反物权法第七十四条第一款规定，将建筑区划内规划用于停放汽车的车位、车库通过出售、赠与或者出租等方式处分给业主以外的人，业主请求确认该行为无效的，应予支持。

建设单位应当就其未违反物权法第七十四条第一款规定承担举证责任。” 目前该解释未生效，如果生效，业主可以提起合同无效的诉讼主张。C:车位是否计入公摊面积？

按照《商品房销售面积计算及公用建筑面积分摊规则》和苏州市地方规定，车位不能计入公摊面积。

但现实中有开发商与房管局下面的测绘部门串通一气将车库计入公摊面积，后被业主识破，提起行政诉讼和民事诉讼，最终开发商赔偿的案例。D:团结一致。

开发商也是商人，他们天生追求利益最大化。在法律规定模糊，行政监管乏力，信息不对称，违法成本低的情况下，昧着良心谋取利益的情形比比皆是。作为律师，我也做开发商的法律顾问工作，无论车位、房屋、公共环境等等，如果出现大面积的问题，因为关涉诸多，让一个人就是让全体，让一步就可能让更多步，开发商肯定不会轻易让步。作为三期业主如果开发商违法，我会坚决维权，否则都对不起律师这个行业。拖延时间，然后各个击破是开发商的惯用策略并且屡试不爽。从双方的地位看，业主对信息缺乏了解，且各有工作生活，做出一个统一的决定是非常困难的，开发商本身处于天然的地位优势，我接触的很多维权团体最后都不了了之。因此，维权的群体需要有组织的团结，把前期工作做充分，谋定而后动。

E:验房后才接受交付，签署文件。

交房前，开发商会让业主签署各种文件然后再交付钥匙，百分之95%以上的业主怀着迫切看房的心情都会照做，这样其实可能有损业主自身权利。房屋交付非常非常重要的法律手续，这影响诸多权利义务。到期交收房是合同约定权利，业主在看到房屋后认为满意，才能接受交付，签署各种文件，如果不满意，可以要求开发商整改或者索赔，交房时间要延后。很多开发商针对同一小区，分期约定交房时间也是处于分别处理更有利的目的。

因此，希望大家以后接受交房时首先要仔细验房，发现问题集中商量和开发商谈判比较有利。

F:不要忘了我们三期的车位。

从上面的分类分析可以看出，如果三期或者一期的业主在车位买卖过程中权益受损，那么车位的性质当属于种类二，或者种类四。我在去年和开发商经理通过电话，对于车位如果属于人防，那买卖可能存在的法律问题表示担忧，该经理当即表示：大家都是明白人，关键还要看成本是否纳入房价。可能这位经理是唱的空城计，但能对这个法律问题直指要害，至少说明他们是有准备的。如果车位属于种类二或种类四，转让就是非法的，那属于无权处分，合同无效，时间推移不会对我们业主有不利影响，我个人还是主张拿房后和房屋问题一起解决。

希望这个帖对大家有所帮助，如有不足或疑义，我会修正或答疑补充，让关于车位的这个帖子更加完善。

最后，希望想维权的、有维权计划的、有规划局、建设局、物价局等政府部门朋友的业主能与我联系，大家一起维护自身权益。