老妖精--我的法硕人生

第一篇：老妖精--我的法硕人生

我的法硕人生

如果在我分享的过程中，我的个人经历真正能够帮助到各位，让大家更好的走下去，那我真的很开心。

先做下自我介绍，我是horace，考研加油站法硕论坛版主，外号老妖精。我是2000年考上的中国人民大学的法律硕士，2002年毕业的。到现在已经工作了8年时间了。毕业后我曾在国家工商总局工作过，然后又很不安分的辞职出来到一家非常不错的知识产权公司工作，然后跳槽到另外一家台湾的知识产权事务所，在那家事务所里一直做到国际代理部主管和市场部主管。现在我在一家律所里做律师和专利代理人，之前曾担任这家律师事务所的市场部主管。我本科是北京科技大学材料科学与工程学院的，学的是材料成型与加工专业，因为有工科的背景，所以我的执业方向偏商标、专利、著作权一些。此外还涉及到投融资、无形资产转让，高新技术企业认定等非诉领域。

从2000至今，与法硕结缘已经有11个年头了。

2000年，我以384分的总分，排名第三的成绩进入人大法学院。人大当时的学制是2年，所以转眼间就毕业了。还没学明白，就得忙着找工作。在人大的时候，说实话，我花在法律上的时间不如英语多，因为当时一直想考LSAT，出国读JD，然后在美国做律师。当时是这么打算的，但是到现在也没出国读过法律。而当时跟我一起准备LSAT的同学后来去了美国毕业后就留下了。没出去的原因主要是钱的问题。当时的情况就是没钱，父母也没有积蓄。2001年正好赶上我的爷爷去世，上大学的时候是我姥爷姥姥去世。所以家里那几年就没存下钱。但即使存下，也付不起100万人民币左右的学费。而JD的奖学金又非常少，我又不愿意把希望寄托在非常渺茫的奖学金上，所以就此作罢。但这件事情对我的影响来说也是深远的，让我学会依靠自己，让我学会现实一些，脚踏实地一些。

记得我当时毕业的时候，第一次面试的是柳沈专利事务所。因为是第一次，当时的情形都历历在目，这家所事先我也没做了解，就是直接去面试的。面试地点在北三环那边，面试我的是一个年岁在50左右的一个合伙人，问了我一些与知识产权相关的问题。当然我回答的不好。因为上学时候并没有把知识产权作为自己的专业方向，一心想着出国来着。小菜鸟一个，很没自信，当时就觉得这家所装修的还很别致，所答非所问。当然结果自然是没戏了！回到学校，同学们在上课，跟我一个非常不错的女同学交流了一下，她问是否解决北京户口，我说不解决，她说那就别去了。我当时就觉得，原来北京户口真的很重要。后来我再也没去过这家所，但是我知道这家所在知识产权界是排进前5名的一家事务所，他的创始人有一位就是柳传志的父亲，而在人大律师学院成立的时候，我还见过他的女儿过来做过演讲。所以这

家事务所的名称中有一个字“柳”。我还记得当时去面试的时候，还下大雪，在公共汽车上初恋的女友打电话说分手。所以毕业时候的感觉，真的是苦多一些，甜少一些。没有缘分，那就接受吧。

人大法学院的学生有个传统，就是毕业后进政府部门的占比较大的比重。几乎每个同学都会参加公务员考试。当然我也参加了。国家公务员考试和北京市公务员考试，我都参加了，而且我都过了。我的智商还可以，120+，当然相对来说，情商低一些。不过现在个人觉得，情商方面我进步很多。当时国家公务员考试我报的是国家知识产权局专利复审委员会。选择这个部门的原因是因为有很多无效和诉讼的案子，会接触有关的业务。但最终阴差阳错没有去成。一是因为他们当时想找个本科学机械的，我本科虽然学过机械，但是属于半机械的，所以他们单方面没有选择我，虽然他们觉得我各方面条件很不错。二是因为当时他们把我的信息发给了专利局（复审委跟专利局是分开的两个部门），而我申请里面选择的不同意随便调换部门，而专利局的工作人员打电话给我，问我是否愿意接受调换部门，我当时说不愿意。所以最终没去。

期间又忙着写论文，找工作就时断时续的。这时候还面试了神华集团，结果人家没要我。要了我另外一个同学。他工作了几年后，也出来做律师了。有一件特别有意思的事情，需要提一下。我的很多同学的工作基本上在3月和4月的时候就定下来了。而我一直到5月的时候工作也没定下来。我去法学院负责招生工作的老师那里沟通的时候，老师说了句话，我当时眼泪差点没下来。他说，挺不错的一个男生，怎么会还没定呢。我当时觉得迷茫，我也奇怪，为啥没人要我呢？而我在那今年面临人生一些重大选择的问题的时候，更多的时候是迷茫。不知道自己适合做什么，心里真正想要的是什么。我一到毕业的时候就特别困，就是想睡觉。没什么事的时候，基本上都在宿舍睡觉。指导老师常常需要给我打电话叫醒我，才能让我去开会。本科毕业，硕士毕业都是这样，老师也都说了同一句话，让我不行就延迟毕业。因为怕我论文写不完，但实际上我的效率很高，很短时间内就完成论文了。我当时的人大老师拿到我论文后，说：怎么回事，写的比博士还要好。不过相对论文来说，我确实想不明白未来的路该怎么走。其实根本问题在于对自己不了解，自我认知的能力不够。

到了5月了，国家工商总局正好有一次意外的笔试机会。我就跟我的同学一起参加了。当时的情形是，大家一起笔试，大家一起竞争。谁笔试成绩好，谁就能去那个单位。同学之间的竞争也是血淋淋的。笔试我很快就写完了，交的时候其他同学还在写。过了一段时间又让我去面试。领导直接面试，是一个很和蔼的老太太。后来对她的印象从一个很和蔼的老太太变成了一个很虚伪的老太太。当然这些印象不是真实的，我应该感谢她，能让我当时毕业时候找到了工作，而且这个工作解决了我的北京户口问题。这个单位当时选中两个人，其中一个就是去神华集团的那个同学。但他因为去神华了，就没去这个单位。单位另选了政法大学的一个双学士。这个跟我一起进单位的同事，到现在一直是我的好朋友。虽然我离开那家单位已经有年头了。

2002年8月，我正式在国家工商总局上班了。

这是我的第一份正式工作。平时的工作主要是给领导写会议讲话，开完会以后写会议总结，或者收集各个地方工商局的材料，汇总起来撰写研究报告。我所在的部门就相当于工商总局的一个智囊部门，主要是从工商角度从事经济研究的。与法律关系不大，接触不到任何相关的法律业务。其他时间就是到各地工商局去调研。那时候我出差机会很多，不像现在几乎就是个宅男。我第一次出差是去内蒙古海拉尔，就闹出了个很大笑话。我们住在当地的酒店里，要走的时候，我的处长让我去结账。因为我毕竟是小萝卜头，出差的费用我都带在身上，由我去结账也说的过来。但实际上处长除了告诉我去结账外，没有任何多余的话。但是当我掏钱要结账的时候，他却把我叫了回来。脸色很不好看的跟我说，你要跟海拉尔工商的局长提议，让他们结一部分。处长话里明显带着很不满意的，意思我应该意识到，而不应该由他明说。我才恍然大悟，他说的结账是这个意思。当然了，我只好按他的意思来办了。细细回想起来，还是没有经验，领会领导的意图的能力几乎是零。

我的处长在工商局内其实是号人物，很多人认识他。但他的人际关系其实并不好，他在处长位置上待了很久，今年听说他退休后局里给解决个副司的位置。他也是有背景的，其实在我那个单位，大大小小的领导没有一个不是没有背景的。而且那种背景不是说后天努力可以有的。我当时有一个很重要的看法就是，在政府部门想要有发展，还是得有关系背景的，如果没有背景，就很难。我当时所处的环境和所遇到的领导使得我形成了这么一个看法。现在看来，这个仅仅是个看法而已，而并不代表就是真理。但这个看法确实当时导致了我下定决心离开这家单位。另一个考虑在于当时进这个单位，有很大原因是想解决北京户口，而且从进单位以来，没有接触跟法律相关的任何业务，法律方面慢慢荒废了，如果过了30岁再想出来那就太难了。

出于这些考虑，2005年初，我辞职了。可能很多人不理解，特别是在现在看来公务员是个多么稳定红火的工作的情况下，但当时我做出这个选择，在于我还合情合理的。当时还有个情况，我TOEFL考了600分，想申请美国的LLM，总共学费加生活费需要30万的费用，自己没钱，又不想让父母压力那么大，所以没去，就这么简单。

从工商总局出来后，我进了一家涉外的知识产权公司。这家公司的客户主要是国外的一些客户，特别是法国的。很多法国知名的品牌都是这家公司服务的对象。我从进入这家公司起，就是抱着学习的态度进去的。工资上跟工商总局相比，没有任何的变化。我踏踏实实的看了一个星期的案卷。然后公司给我安排了个商标代理人做我的领导，让她带着我做涉外商标案件。她真的是非常漂亮，比我还小，后来去了国内排名第一第二的律所做律师，而后又去了德国大众做法务。从她身上我学到了，要学会在同一个时间内，同时做好几件事。因为知识产权的案子时效性很强，必须赶在某个点上把案子递交上去。那就存在一个代理人手上同时要处理好几个案子的情况，而每个案子都不能耽误。除了这点，我从她身上还学会了如何提高工作效率，把该做的尽快做完。她是尽可能就不加班的，一般都要在上班时间把事情做完。我刚去的时候，在工商局所积累的经验用上的很少。写英文的信件和账单也是错误满篇，常

常是我写完了，她还要花时间帮我修改。我忙的时候，上厕所都有可能要推迟一下。有一次竟然忙昏了头，跟这个美女请假上厕所。她就笑晕过去了。

在这家所做了有一年左右，然后我就离开了。离开的原因是，当时走了不少老员工，可能公司管理上存在一些问题。我的美女领导也走了，带我的换了另外一个女生。她待人处事就差了很多，常常故意让我加班翻译材料，翻译完后发给她，她过几天又问我要。有一次我为了翻译她要求的材料，9点多下班后打车回家，而她也不是着急第二天要。

2006年初，我从这家涉外的知识产权公司出来后，进了一家台湾事务所。这家台湾所已经有30年的历史，也就是从我出生那一年1976年开始，这家事务所就开业了。这家所在台湾知识产权界的排名可以进入前十。北京分公司是从这一年开始设立，只有三个人，那个时候我加入了这家事务所。当我离开的时候，已经发展到20人左右了。我主要的工作是执行所长的工作计划和开拓方案。主要的案件涉及到商标、专利，不仅是国内案件，还包含台湾的，美国的，德国的，东南亚的。那时候我直接负责并处理很多的涉外商标专利案件。可以说，这个为我现在的发展打下了比较好的基础。如果没有当时的积累，现在我也不可能独立的去办案。这时候我的职位是国际代理部主管。做了有1年时间以后，2007年初公司扩大规模，办公地点搬到了国贸CBD，成立了专门的市场部，我从国际代理部掉到市场部，做这个部门的主管。其实老板的意图很明确，就是希望让我帮他开拓业务，帮他赚钱。办公地点挪动之前，我建议老板在西直门干脆直接买一层作为办公地点。那里交通好，西直门嘉茂广场刚建成，正好出租又售卖。可惜老板没有采纳我的建议。试下一下，2006年买的话，到2011年，就冲北京房地产这个走势，他能赚多少钱？前几天他还在SKYPE里跟我说：还是你们了解大陆的情况。其实这也是我离开这家所的原因，台湾老板不了解大陆的情况，我的发展思路跟他相差很大。在台湾所工作期间，我也了解了台湾人。有个非常让我记忆深刻的事情就是，台湾主管在下午5点快下班的时候，交给我一件任务，明显就是必须加班完成的。我当时跟她商量，是否可以明天上班再干。她的直接回答是：你们大陆人的工作效率怎么这么低。我也不评价判断这句话了，大家自己考虑。

不过不管走到哪里，我都能交到朋友。很多人说工作以后很难交到朋友，但在以上这几个我待过的地方，我的关系其实都不错。国家工商总局我的处长，我还经常回去看他，虽然他真的很罗嗦和唠叨。国家工商总局一起进局的同事是经常喝酒聊天的狐朋狗友。涉外的那家知识产权公司的美女代理人，她带我第一次去滑雪。国贸CBD的这家台湾公司，这周四下午刚去看了下老同事。台湾老板跟他约好这个月的14号去看看他。

好了，先写到这里。后面如果有机会，将会讲我2008到现在的经历。如果有机会让《我的法硕人生》连载的的话，我会很乐意继续写下去的。我的法硕辅导的经验，职场经历，对法律职业的认识，知识产权行业的现状与发展，以及律师实务的经验等等，我很愿意与大家分享。最后给大家一些建议和忠告，请珍惜自己的学习时间吧。好好把学校安排的课程学好，不要落一节课。从2002年毕业到现在，我才刚刚有机会再回到课堂了。9月初，北京大学国家发展研究院的BIMBA就要开课了。

大家如果有什么问题的话，可以直接联系我，我的QQ78408984。微博：http://weibo.com/easypig/profile

第二篇：法硕实习报告

实习报告

摘要：“纸上得来终觉浅，绝知此事要躬行”，经过在校对法律知识的学习，以及通过司法考试，我的法律理论有一定的基础，但是在运用法律上，我还经验不足。法律知识与熟练运用法律进行法律实践具有一定的距离，为了锻炼自己，我怀着期盼和激动的心情，走进了河北十力律师事务所。在实习过程中，我遵守单位纪律，服从工作安排，积极完成律师交给的任务，学习接待当事人，书写文书，出庭等一系列法律事务，努力学习律师的办案经过与技巧，渐渐的对自己学习和掌握法律、运用法律有了一个全新的认识。在此，我整理实习记录，对在河北十力律师事务所实习期间的见闻、实践和感受写下这份报告。

关键字：律所 实习

法律事务

报告

从2014年3月开始，我开始在河北十力律师事务所实习，在实习期间，我发现自己法律基本知识掌握不够牢固，只知道基本的法律但是相关的司法解释以及地方规定了解的甚少，不能熟练的将法律知识运用到法律实践中。了解到自己的缺点后，我努力学习，对做的案子涉及的法律法规进行整合，使之形成系统。对涉及到的问题，质证环节主要提出问题的方向进行总结，并且学习文书写作以及案件分析等。在这几个月的实习期间，我成长许多，对法律基础知识掌握的更加牢固，对法律程序有了更加深入的了解，对于法律技巧的运用有了一定的认知和掌握，对于接待当事人，由当初只是同情，愤怒等感性的表现慢慢变得理性，遇见案子，首先想用怎样的方式解决，怎样能为期争取最大的利益，合理的维护当事人的利益，慢慢的开始培养自己的法律思维以及提高自己作为律师的业务水平。同时，在实习期间，我还发现，现在司法环境下的一些弊病，以及律师辩护权得不到充分维护等问题，为自己的毕业论文积累了一定的素材。总之，这几个月的实习，我受益匪浅。

一、实习目的

1、通过实习，将学习的法律理论知识运用于实践，巩固基础知识，培养法律思维，逻辑思维。

通过实习，掌握各种文书的写作、整理案卷、查询资料，进行商务洽谈。

1、通过实习，培养自己独立发现问题，解决问题的能力。提高自己的交际能力，与当事人的沟通能力以及与司法机关工作人员的协作能力。

2、通过实习熟悉律师相关的法律法规、律师执业纪律、树立正确的法律人思维，树立律师执业道德。

3、证据、开庭。

4、整理实习记录，撰写实习报告。

一、（一）

实习成果 整理案卷

请实习单位出具实习鉴定，协助律师接待当事人、组织进入律所后，实习生第一件事情就是订卷，看起来这种繁琐的工作，不需要任何技巧。但恰恰是这种繁琐的工作使刚出校门的我们慢慢的学会沉淀，细心的观察每个细节。同时通过整理案卷，了解诉讼的基本程序，流程。师父说看似简单的工作蕴含着很大的学问，把卷整理好了，法律程序也就熟记于心了。

订卷之后，我把每个案卷进行分类，刑事、民事、行政、非诉等，并为每个案卷编号，当律师需要案卷时能够很快的找出来，节省律师宝贵的时间，同时也培养了自己认真细心的好习惯。

（二）撰写法律文书

因为是法律（非法学）专业，在校期间我们学习的只是最基本的法律文书的写作，如起诉状，答辩状，判决书等，对于申请诉前保全，诉中保全，管辖权异议等各种文书并没有接触过。在律所实习期间，通过指导律师对文书的修改，慢慢开始养成自己的文书写作风格。虽然我现在文书写作水平还有待提高，但我始终铭记了老师的教诲：笔下有财产万千，笔下有善恶忠奸，笔下有是非曲直，笔下有人命关天。作为律师，也必须认真的书写每一份文书，为当事人负责，尽最大的力量维护当事人的合法权益。

除了诉讼文书外，在律所我还学习非诉文书的写作。如合同书，法律意见书，合作协议等等。我深深的体会到律师应该是个全能手，除了法律知识外，应该涉猎各个领域的知识，了解各行各业的知识，才能写出详细的，合格的法律文书，才能充分维护当事人的合法权益。

（三）接待当事人 律所安排每位实习律师轮流值班进行接待当事人，接待包括电话咨询，网络咨询以及面对面咨询。接待当事人要求实习律师要有自信，有较强的沟通能力以及一定的法律基础知识。同时接待当事人让我接触到各种类型的案件。接待完后，我会对当天接待的案件进行整理，对涉及的法律不太理解的进行重点记忆。同时，当事人形形色色，让我学会了察言观色，学会更好的与人沟通。对于实习律师，最大的问题，就是良心与法律的斗争，有一位当事人因涉嫌诈骗、信用卡诈骗同时还涉及重婚，接待此人时，我内心特别矛盾，反感，觉得为什么要为他辩护，他就是骗子。慢慢的经过指导律师的教导，我理解到我是一名律师，应该有律师的职业修养，不管当事人怎样，我们要认真对待，即使是坏人，他的合法权益也不应该被侵害。套用习总的一句话：律师就是使自己的当事人在案件中体会到公平正义。

（四）件

开庭前，实习律师应该把案卷，证据，证据目录。证据中原件、复印件等一系列资料准备好。涉及到的法律法规应做到胸有成竹。开庭时，实习律师记录开庭记录，因为有时书记员如果漏记的话，可以进行核实。记录开庭记录的另一个好处就是，除了自己的指导老师，我还以向对方律师学习。经过一段时间的记录，慢慢了解查看证据时的重点：时间，公章，签名，交通票据是否联号，误工费超过3500元是否具有完税证明等一系列问题，为自己以后执业奠定基础。

（五）整理最新法律法规及相关帮助律师整理开庭资料、文司法解释

作为实习律师，要学会主动学习。指导律师一般比较忙碌，我有一个习惯，定期查看最高人民法院网，把最新的法律法规，司法解释进行整理，为指导律师提供方便。

二、实习体会

律师需要缜密的思维，熟练的法律技巧和渊博的法律知识以及相关的行业知识等，同时律师还必须涉及各个领域，需要有较强的沟通能力，交际能力，以及抗压能力。律师，是个很辛苦的行业，律师是自由职业与此带来的就是律师没有生活保障，特别是刚执业的律师，还没有自己的固定案源，常常因为寻找案源而到处奔波，有时一两个月不进账，基本生活都难以保障，但正是这种艰苦的环境，同期执业的律师之间相互帮助，建立了深厚的友谊。律师应该耐得住寂寞，顶得住压力，要有自信，相信自己并且另当事人相信，没有一颗强大的内心，很难在这个行业一直走下去。

除此之外，律师在公检法面前，始终处于弱势地位，特别是刑事案件，有时法官，检察官会训斥律师，不给律师发表自己观点的机会，一个业务再精湛的律师，无法充分发挥自己的辩护权时，也没有办法充分的维护自己当事人的利益。这时需要律师，不畏强权，力争自己的权益，同时律师要学会灵活的处理，不能与法官，检察官正面冲突，以免妨碍自己的发展。

一个社会的进步需要方方面面的努力，法律事业也是如此，希望通过律师，司法机关的努力，促进我们法律事业的发展，保障每位当事人的合法权益。

第三篇：法硕论文框架

死因裁判制度研究

(题纲和框架思路)

指导老师：杨文革教授学生：郑纵横

导言

内容摘要：“死生事大，人命关天”是我国一直一来的传统思想，对可疑死亡原因进行客观权威的科学分析，正确定性认定，不仅有利于揭露真相、安抚家属，防范危险、促进社会进步，更能彰显公平正义、保障人权、维护司法尊严。目前，我国对死因认定的机构有公安机关、检察机关、审判机关、监狱机关、医疗机构、政府部门等，对死因认定的原因有认定或排除刑事犯罪、确定或排除民事责任，确定或排除行政责任，但对进行死因认定的情形、死因认定的法定机关、死因鉴定的权威部门、死因认定的终局裁决没缺乏清晰、统一的程序性法律制度设计，因此，本选题试图系统分析当前死因认定的现实情况，学习借鉴其他地区法律制度，建立与我国社会、经济、文化、制度相适应的死因裁判制度具有重要的现实意义。

第一章 死因裁判制度概述

第一节死因裁判制度的涵义

1、死因裁判（广义）：有权机构对公民死亡原因进行认定，并对其中死因存疑或非正常死亡的情况进行鉴定、研究、调查、诉讼，并由有权机构做出符合法律真实的裁定、判决的全过程。

2、死因裁判（狭义）：法律规定的机关对公民死因存疑或非正常死亡的情况进行调查、鉴定、研讯、并对死亡原因做出裁定、判决的过程。

3、死因裁判制度：规范对公民死亡原因进行调查研究、鉴定、认定原因、昭示真相，裁定责任的相关机构、程序、责任等法律制度统称。

第二节死因裁判制度起源、演变、发展概述

死因裁判制度的起源、演变、发展受制于社会发展水平水平、科学水平特别是病理学水平、公众认识等多种因素。

1、我国死因裁判制度起源、发展状情况

起源及演变：从神明裁判时期至司法调查，从经验猜测、民间医师到专业的仵作（法医官）、《洗冤集录》，2、当前我国有权认定死因的机构分散为：医疗机构；以公安为首的刑事司法机构；以安全监察部门等事故原因调查政府部门；全国人大专门调查委员会（未启用）。趋势：最高检近期介入频繁

3、西方国家死因裁判制度起源、现状

起源及演变：从分散于医生、病理学家、刑事程序到形成专门的死因裁判官制度（英国）

专门的《死因裁判官法》《死因裁判官条例》《验尸官法》代表着发发展趋势

第三节 研究建立统一的死因裁判制度的意义

1、有利于司法统一性，维护司法权威。

管理部门不

一、法律等级不

一、不足以维护司法权威

2、有利于形成严密、有监督制约的司法体系，维护司法公正 裁定程序不严密、不严谨，缺乏有效监督，不足以维护司法公正。

3、有利于保障人权、揭示真相、改善措施，维护司法尊严

人权的保障是国家的脸面和尊严，也是司法的尊严的源头，目前无专门根据死因原因提出改善建议的制度

第二章我国死因裁判制度现状研究

第一节 我国死因裁判制度的特征

1、法律制度分散交叉性

刑事诉讼法为主的诉讼法体系、医疗事故责任认定法律体系、安全事故调查体系、交通事故认定

司法鉴定法律体系、司法解释体系、地方法规体系

2、自我认证性（缺乏监督性）

无完善的上诉机制，裁定机构非独立无权威

3、裁判过程封闭性（崇尚鉴定结论性）

以鉴定结论为结论，缺乏终局性，无研讯、聆询程序，无社会公众参与，无质证，导致易出错，无权威。

第二节程序外剥夺生命

1、刑事犯罪：杀人、故意伤害（致死）、暴力危害公共安全等（由法院裁判）

2、合法杀人：自卫（正当防卫）（由公安至检察、法院裁判）、警察执法（检察机关裁判）、执行军事任务（国家裁判）、自杀（公安裁判）

第三节日常意外事件

溺水、火灾、坠亡、药物过量、疏忽、意外事件（公安机关裁定）案例：瓮安事件、黄静死亡案、高莺莺死亡案

第四节 各类事故

1、工程事故（安监部门、检察机关（失职））

2、职业病：尘肺、矽肺病（资质医疗机构、职业病诊断鉴定委员会、）

案例：开胸验肺

3、医疗事故：地方医学会、中华医学会《医疗事故处理条例》。

第五节涉及国家机关的公民死亡

1、在公安等国家机关看管下死亡：涉案人员死亡、看守所拘留所监狱等羁留场所内死亡

2、与政府机关行政执法冲突中死亡：暴力拆迁等执法行为导致的自焚、意外等。

案例：云南“躲猫猫”

第三章节死因裁判制度的比较研究

第一节中国古代死因裁判制度考察

第二节 英国、美国、香港等英美法系死因裁判制度考察

第三节 德国、法国、日本、台湾等大陆法系死因裁判制度考察

第四章我国死因裁判制度的改革与完善

第一节 完善我国死因裁判制度的必要性和可行性

1、必要性：目前死因裁判制度产生社会矛盾，存在着严重的弊端；维护司法公正、保障人权、促进社会进步的需要；

2、可行性：社会主义法治体系的完善；对其他国家法律成果的有效借鉴；社会发展水平符合完善我国死因裁判制度要求

第二节完善的死因裁判制度的目标思路

1、法律规划上突出统一制度和顶层设计

2、立法思路上体现权力制衡和公开透明

3、制度目标上追求保障人权和促进社会进步

第三节构建统一的死因裁判制度的制度设计

1、制定《死因裁判程序法》统一规范各项死因裁判法律制度

2、设立死因裁判法庭确保死因裁判制度的权威性和终局性

防止“信访不信法”“大闹大解决”的非法治化现象

3、对司法官员适当赋权和监督保证司法的独立性、公正性

赋予司法官员独立的调查权、调取证据权、司法搜查等强制权，以保证调查能顺利进行；法官巡回制，防止受人情、行政机关影响；错案终身追究制，防止法官枉法裁判。

4、对司法鉴定进行充分、公开的质证保证裁判结果的公信力鉴定人独立对鉴定意见负责，公开鉴定单位和鉴定人的鉴定准确率、对鉴定意见进行充分质证可防止“鉴定意见打架”影响司法公正，也可防止重复鉴定影响司法效率。

5、定期司法报告或司法建议制度促进社会进步，改善安全隐患死因裁判法庭定期对辖区非正常死亡情况进行统计分析，形成分析建议报告，报送各级人大法工委，并向社会公布，以促进社会进步，改善安全隐患，防止悲剧发生。

法庭也可以单独就某一事件提出司法建议，送社会的责任单位或行政机关，并向社会公布，以促进社会管理、工商业的持续进步，落实人权保障

结语

《程序外剥夺犯罪分子生命问题研究》杨文革《中国司法鉴定》2011年第17期 《论死因鉴定权的配臵方式》《中国司法鉴定》2006.6 章礼明

《中国司法鉴定制度研究》杜志淳，霍宪丹编著，北京：中国法制出版社，2002.4 《香港法律改革委员会研究报告书：死因裁判官专题 第十四》香港法律改革委员会，《司法鉴定与司法公正研究》王敏远，郭华，北京，知识产权出版社，2008.10 《司法鉴定实用知识解答》周伟编著，北京：中国检察出版社，2007.2

《我国应当设立死因裁判制度》法制日报 罗力彦

《司法鉴定通论》霍宪丹 法律出版社；

《监管场所死亡案件的鉴定与审查》李晓钟、刘德斌 中国检察出版社

《医疗事故处理条例（案例应用版）》 中国法律出版社

《医疗事故赔偿法：来自日本法的启示》夏云，法律出版社

《一场轰动华人圈的网络公审落幕：黄静案检讨》《南方周末》2006.7.20

《谨防司法在“躲猫猫”事件中意外受伤》《法制日报》2009.2.24

《高莺莺死亡事件，促使司法改革：建立死因审判庭！司法机关回避制度！》，新浪网，《瓮安事件调查》《中国新闻周刊》2008.7.9

《香港刑事诉讼法专论》郭天武、何邦武 北京大学出版社

《香港法概论》张学仁 武汉大学出版社

《刑事诉讼法》林钰雄 中国人民大学出版社

第四篇：吉林大学法硕考研心路历程

2011吉林大学法硕考研心路历程

知道被拟录取已经半个月了，当初的兴奋已归于平静，接下来要忙的就是司法考试，抽出时间写写我的2011考研心得，希望对2012年报考吉大的同学们有些许帮助。

（一）备考心得

我是二战的，由于本科学校在厦门这边，所以当初报考研究生时也就没有多方面地衡量报了厦门大学，对于2010年的研究生入学考试，我在大一时就已经筹备了，了解相关招生政策、报考办法、法硕的备考情况等等，但是真正地投入实践是2009年的10月份，虽然准备得有些晚，但是各种资料都搜集整理好了，分为研究生报考、英语、英语文本资料{再细分为reading、cloze、writing、translating}）、政治（同英语得分类方法分为音频与文本资料，文本资料按照考试的科目再细分）、专业课。这样分类的好处是在复习的时候查找资料一目了然，头脑里也会形成一个大致的框架，大家不妨试试看，如果需要这方面的资料可以联系，我这边都有保存考研时的各科资料。话说为什么我一战会落榜，我归结的原因有三：第一、英语失利。在考试的前一晚我和同学一起奋战到半夜两点多，还在互相考毛泽东的著作，结果没休息好，我这人不适合熬夜，第二天答政治的时候毛爷爷不给力啊，都没出他的著作，唉„„，下午的英语脑袋昏昏沉沉地去的考场，发下卷子时我都傻了，似乎都怀疑我学没学过这门语言，看完型不懂，看阅读不明白，根本读不进去，心里乱得很，只听见身边的同学一次次地把卷子翻来翻去的声音。所以大家在考试的前一天一定要好好休息，不要再看书了，看了会睡不着，反倒让自己更兴奋更紧张，平时多学习学习，不至于临时抱佛脚。第二、报考的学校。我一直自认为英语不错，考研英语虽说难，但是60分还是可以的。所以也就没有实际衡量自身考研时的不安定因素，南方尤其是一区的自主划线学校都将英语定的比较高，法学好一些的自主划线学校都会维持在50以上的样子，我一战英语45分，其实说心里话，我觉得这分数都够对得起我了，我的阅读理解答案都是瞎猜的，只有大作文感觉好一些而已。大家要在报考学校上多多研究，综合自身的情况考虑，“考得好不如报的好”这句话我验证了两年真的很对。第三、复习得不充分。一战从10月份准备，但是由于我这个人定力不强，在备考期间经常出去跟同学玩，当时我们宿舍就我一个是东北的学生，也只有我一个打算考研，所以身边的同学的一举一动对我的影响很大，知道12月份才真正投入学习的状态，但是还有一个月就考研的，时间根本不够用，专业课只看了2遍，真题没做，只能死马当活马医了，现在想想当时的自己真是可笑，思想一点都不成熟。大家要提早准备才行，但是提早准备得同学每天要有规划地学习，开始的时候不要把自己的目标定得太烦累，考研就像长跑，需要耐力，准备得太早又给自己太大压力到最后会承受不了，现在甚至早就准备得同学要学会适当放松自己，这是我从考研的其他同学那里得来的经验。

再说说我二战的心得吧。第一、二战是下了很大的决心的，2010年4月份我就已经在厦门找到了一份不错的工作了，但是由于我本科学的是行政管理，需要经验，上班后每天的事情都是很简单的，当时觉得自己的价值没有体现出来，看着公司法务部的同事都能将自己所学的知识应用到工作中我真是特别羡慕，思来想去还是觉得再战法硕，毕竟我对法律有兴趣，法律也实用。7月份辞职和两个大学同学约定一起去厦大备考。这个心得是送给那些今年考研失利还在犹豫要不要再战的一战同学们的，我的建议是：不要犹豫了，如果你觉得值得就放弃一起行动起来，勇敢地去追逐自己的梦想，年轻人就要为自己的梦想多多奋斗，不要让自己后悔，此时不搏更待何时？第二、备考阶段一定要有几个要好的研友。最好是找自己熟悉的跟自己的生活习惯性格合得来的同学一起，大家在一起才会心情愉悦，学习起来才有动力和热情。第三、报考学校的选择。还是那句话，大家真的没必要去当那些北京上海等一线城市学校的炮灰，即使你平时读书真的很厉害，也要好好衡量自己的实力，包括一些不可抗力因素的存在。吉大真是一个不错的选择，无论从学校的综合实力还是法学实力以及法律硕士的教育方面都是全国出名的，由于害怕再出现一战时在考场上答英语时的茫然状态，我选择了对英语要求较低的学校，网报时报考了三所（吉大、武大、中南财经政法），网报是可以同时报考多个学校的，大家如果网报时还不确定学校就把认为可以的都报了，但是确定2-3个就够了，大家可以视自己的实际复习情况现场确认最终的报考学校。武大每年法硕招生多，但是复试时刷人也很多，本科背景不太好的同学建议三思，一战时我两个同学进了武大的复试线结果复试被刷了，340多分不低吧？（2010武大法硕线310）中南财经政法大学也是一个很不错的选择，国家线即可，是教育部直属的政法类学校，法学也是前十的，但是不是985学校，复习得还可以，可以选择211、985类得学校比较稳妥。事实证明，吉大，我的选择没有错。

二、英语复习

二战英语73分。我只做真题，反复地做黄皮书真题，到考试前起码要做到4遍，真题里的阅读理解一个词一个词地去翻译，最后把一套真题涉及的生词、熟词僻意词都整理到一个本子上，这样比单独记忆单词书简单得多。大家在做第一遍真题的时候一定要认真，不要嫌速度慢，我做第一遍真题的时候一套下来要6个小时（一般选在下午做英语，因为考试英语在下午，给脑子灌输一种模式习惯）。在出来大纲之后大家要每天看五十个大纲的单词，因为大纲上给出的都是会考到的，为完型打基础（我说的是看单词，不是让大家去死记，我强烈地不建议大家背单词，找出适合自己的方法去理解每个词的意思）。英语作文就是有研友报了启航的英语作文模板班，上课的内容跟我们分享了，自己也写了比较满意的万能大作文模板去背诵，大家平时一定要摸索着写出一分万能的大作文模板来，到考场上先写大作文，这样就不会那么紧张。小作文也是如此，都是提前准备好的模板（由于作文内容涉及个人知识产权，我就不便跟大家分享了，见谅）。建议大家再买一套专门的新题型的练习题，10分的新题型大家不要不重视，因为这10分是最好拿分的部分，不要觉得新题型的字数太多，读着读着就不耐烦了，刚开始大家都是一样的感觉，关键是看自己能不能坚持下来，做上50篇之后你真的会有不一样的收获的，我的新题型一向都是我的骄傲，满分（都是练出来的）。翻译方面，大家就研习真题里的阅读即可，对照答案参考译文，不要觉得句子长读到一半就翻译不下去了，耐心再耐心，你真的会收获很多惊喜。

三、政治复习

我的本科学的就是与政治相关的知识，一战时政治复习得还不错，所以二战时政治到12月份才看（前面的几个月一页关于政治的书籍都没翻，精力都放在英语和专业课上了，建议大家不要这样，还是每天抽出2个小时看下政治，10月份开始看为宜，红宝书可以买，但是不要拿它去背诵，只是第一遍了解大纲到底要考哪些内容，大家买正版的2套下来是200多吧，也可以去法硕联盟论坛自己搜索打印出来，内容都是一样的，视大家经济能力定，我是打印出来的，厦大这边打印双面才6分钱，很实惠。里面的讲解很清晰有重点，再配合练习题，估计75分以上是没问题的，分析题大家就被海天的28题和启航的20天20题，押题很厉害的两大机构，对了，还有田文斌的政治题，2011年有选择题押中，据说还有一道分析题一模一样地出了。如果看红宝书的同学觉得知识点模糊可以买徐之明的《政治逻辑结构图解》那本书，可以帮助把知识点理顺了。其他参考书我就不发表意见了，每个辅导机构和个人都是要生存的，大家自行选择优劣吧，我只是建议大家买什么而已。

四、专业课复习

一定要充分重视专业课，很好得分也很容易失分的考试科目。建议大家多做真题，我只做了两遍，没什么有用的心得分享，自己总结笔记，一道大题一道大题地罗列出来，从现在到考试前都要背诵，专业课的选择题要理解记忆，大题就是背诵的功夫了。学习专业课的最高境界就是看到最后一本考试分析你可以看着前面的目录自己清楚地列出里面的知识点，到第五遍的时候一个下午就可以把指南翻一遍而且知识点都能记下。大家可以尝试着看。关于专业课的辅导班，我推荐北京的华成法硕，因为其他辅导班我没有参加过，只去了华成法硕，华成法硕的师资和服务都是让我非常满意的，而且华成法硕讲义做的很好，值得好好利用，而且北京面授班每天晚上还有自习室和高分学长辅导。

以上就是一点小小的心得，我很高兴的是自己的梦想实现了，经历了彷徨—迷茫—坚定—焦急—担心—淡定这个考研过程之后我被吉大法学院法律硕士教育中心录取了，感谢吉大的老师和学长学姐，不是你们在法硕联盟论坛的迷津指点我不会这么坚定地报考吉大；感谢我伟大的母亲，没有她的不懈支持就没有今天的我；感谢我的朋友们，没有你们那段灰色岁月的鼓励和关心，我不会一路欢声笑语地走来；感谢厦门大学，给我创造了良好的学习环境，放弃你，吉大是我最好的选择；感谢法硕联盟论坛，两年来我跟着你的脚步不断成长；感谢那段难忘的考研岁月，它丰富了我的人生，让我真正地成长起来，那将是我毕生的财富；感谢吉林大学，给了我一次重新选择人生之路的机会，金秋八月，你将敞开怀抱迎接我们这些2011级法硕学子，我期待着，期待着新的生活新的开始，期待着与那些即将成为朋友的同学相识相知。

法律硕士联考小贴士：

一、法律硕士分类

法律硕士联考目前分为三种：全日制法律硕士【法律硕士（非法学）及法律硕士（法学）】和在职法律硕士。

法律硕士（非法学）：只允许本科专业是非法学的考生报考，是法律硕士联考的主力军。如果本科学位发的是法学学士，但是专业不是招生简章明确规定的13个法学专业，也是可以报考法律硕士（非法学）的。这里的非法学，只是限定了专业，而没有限定学位。学制一般是三年。

法律硕士（法学）：2009年开始设置的，面向本科是法学专业的考生招生。学制两年。

在职法硕：也就是10月在职研究生联考。俗称“五部委联考”，参加在职法硕考试的一般是公检法的在职工作人员。

二、法律硕士考试科目

全日制法律硕士考试科目如下：

政治（100分），英语（100分），专业课一（150分）刑法和民法，专业课二（150分）宪法，法制史，法理学。总分500分。

政治和英语和全国所有的研究生考试是一样的，命题和阅卷也是和全国研究生考试统一的。其中，英语，法律硕士考察的是难度大一点的英语二。在职法律硕士考试科目如下：

英语，专业课。在职法硕初试不考察政治，政治的考察由招生院校在复试的时候单独设置。

三、法律硕士用书

法律硕士都有指定的教材。就是高等教育出版社的法律硕士考试分析及人民大学出版社出版的法律硕士指南。

现在市面上也有一些杂牌书籍，不少也是冠以指南或者考试分析的名目出版。不建议大家购买，因为其质量参差不齐，更有一些书籍虽然是出版的，但很多低级错误或者是观点和官方的不一致。

建议大家购买官方书籍。如果觉得法律硕士指南或者考试分析内容太多，不利于理解，大家可以去购买或者下载华成法硕讲义，该套讲义完全依照最新的法律硕士考试大纲和官方书籍编辑，观点和官方完全一致，华成法硕讲义只是对官方的书籍进行的梳理，对书中的难点知识进行了归纳和总结，并制作了大量的口诀和记忆表格，方便大家记忆。

四、法律硕士重要时间 1.法律硕士招生简章出台时间

法律硕士招生简章由国家的招生简章和各个招生院校的招生简章。国家的法律硕士招生简章一般是每年的8月份出来，各个法硕招生院校的招生简章一般是7月至9月中旬出来。招生简章是我们考试的指挥棒，里面对学校有关法律硕士的考试，培养模式，招生人数，学费，复试时间及参考书目都有详细的说明。

2.法律硕士报名时间

考研报名分预报名、正式报名。

预报名时间：预报名是针对应届生的，时间一般是9月25至9月29（虽然预先报名作用不大，但建议大家还是花时间去看看，了解一下网报流程。）正式报名时间：正式报名一般是10月10至10月31 3.法律硕士报名现场确认时间

现场确认时间：现场确认确认时间是11月10考试 4.法律硕士考试时间

法硕考试时间一般是春节前2周进行，大家关注每年什么时候过春节，往前推半个月时间大致就能知道考研时间是哪天。

法律硕士考试进行两天，第一天上午考政治，第一天下午考英语，第二天上午考专业课一，第二天下午考专业课二。5.法律硕士出分时间

自主划线的学校处分时间早，一般是2月份就陆续会发布自己学校的分数线。非自主划线的学校的分数线一般都需要等待国家线出台才能呢个发布自己的分数线，国家线一般是每年的3月底出来。6.法律硕士复试时间

自主划线的学校复试时间早，一般在3月份就开始了。而非自主划线的学校，一般都是在4月份进行复试，教育部要求所有的学校在4月底必须把复试工作完成。

第五篇：法硕行政诉讼案例分析

案例一：黄由俭案

案情：2008 年 5 月 5 日, 为查明原自来水公司改制中存在的问题,要求湖南汝城县人民政 府公开相关信息而遭拒的黄由俭等 5 人, 向湖南省郴州市中级人民法院起诉,要求法院责令汝城县人民政府向原告公开相关信息.2002年11月25日, 汝城县建设局撤销了县自来水公司,并代表县自来水公司与郴州市联合工贸有限公司签订了一份合资合同, 成立了一家新的公私合营供水企业.而七年前从县自来水公司退休的黄由俭等人对自来水公司改制过程产生极大质疑,认为存在大量国有资产流失.为此, 黄由俭连续 5 年, 向各政府机关反映, 2007 年 6 月下旬,汝城县人民政府对原自来水公司改制情况进行调查, 事后, 调查组出具了调查报告, 黄由俭等人多次到县政府要求查阅调查报告,但县政府都予以拒绝.政府信息公开条例实施后的第一个工作日——5 月 4 日,黄由俭等 5 人向县政府郑重递交了 《政府信息公开申请书》 请求县政府公布有关的调查报告,县政府以调查报告是仅供领导参考的资料不能代表政府的意见 于是, 黄由俭等 5 名原告以此为由，将拒绝该申请的汝城县政府为被告向郴州市中级法院提起诉 讼.黄由俭等人认为, 《政府信息公开条例》 第 11 条规定,城乡建设和管理的重大事项“ ” 和 “社会公益事业的建设情况” ,应该由政府及 其部门重点公布.但是县政府认为, 在整个条 例中, 只规定乡镇企业承包, 租赁, 拍卖的情 况需要公布, 并没有涉及国企改制.而且, 调 查是由汝城县政府经研室——县政府办公 室的内设部门所做,其原本为领导决策参考 所用, 并不能代表政府立场, 县政府拒绝申请并没有违反政府信息公开条例。

问题：请运用所学知识，从行政诉讼法学的角度，对该案所涉及的问题进行分析。

（1）从受案范围的角度看：《行政诉讼法》第十一条、第十二条从正反两面对行政诉讼受案

范围进行了界定，关于政府信息公开行为没有在第十一条第一款进行列举，也没有在第十二条中予以排除适用，但第十一条第二款规定：除前款规定外，人民法院受理法律、法规规定可以提起诉讼的其他行政案件。结合《政府信息公开条例》第三十三条

第二款“公民、法人或者其他组织认为行政机关在政府信息公开工作中的具体行政行为侵犯其合法权益的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼”的规定，可以认定本案当事人诉汝城县政府拒绝公开申请符合行政诉讼关于受案范围的规定。

（2）从当事人的角度看：《行政诉讼法》第二条规定：“公民、法人或者其他组织认为行政

机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。”第四十一条第（一）项规定：“原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织。”而《政府信息公开条例》保护的是“公民、法人和其他组织依法获取政府信息”的权利，则信息公开的申请人因为行政机关的具体行政行为不能依法获取政府信息时，就能够以认为其合法权益受到侵犯为由提起行政诉讼，故而本案中原告适格。同时，根据政府信息“谁制作谁公开，谁保存谁公开”的原则，本案中的“调查报告”由县政府内设部门制作，应由县政府公开，县政府拒绝公开，其被告主体适格。

（3）从举证责任的角度看：《行政诉讼法》第三十二条规定：“被告对作出的具体行政行为

负有举证责任，应当提供作出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件。”这是《行政诉讼法》规定的行政诉讼举证责任分配的基本原则。《政府信息公开条例》第十四条

第四款规定：“行政机关不得公开涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的政府信息。”故被告需对此进行举证。县政府仅以“国企改制未在条例中予以明确规定”“信息是内设部门用于领导决策参考所做”等理由，并不能成为其拒绝公开信息的合法依据。

案例二：夫妻“诊所”观看黄碟案 【案情简介】

2002年8月18日23时左右，延安市百花路派出所接到电话举报，称其辖区内有人正在播放黄色录像。接到举报后，民警来到张某诊所门外。但大门紧锁，干警无法核实是否有人播放黄色录像。为进一步调查，民警从诊所侧面的窗户缝里 看到屋内的确正在播放淫秽录像。于是，民警以看病为借口进入该诊所并来到放录像的房间，后在民警和张某之间发生了一些冲突。于是民警采取强制措施，以妨碍警方执行公务为由将张某带回派出所。作为播放淫秽录像的证据，警方将从现场搜到的3张淫秽光碟连同电视机、影碟机一起带回派出所。考虑到事过境迁，对于案件的许多细节难以具体核实，故将当事人双方的描述分列于后，供大家参考使用：

派出所民警所述经过：

万花派出所所长贺宏亮讲述的经过：2002年18日晚11时许，该派出所接到群众电话举报，称其辖区内一居民家中正在播放黄色录像，所里马上派出了4名民警前去调查。贺宏亮称，由于所辖地区学校众多，以前校外曾有不少“影视厅”，经过一段时间的整治，这些小放映厅为更好隐蔽，转入家庭式放映。因此，干警这根弦绷得很紧，只要一接到说哪儿有放影碟的举报，就会立刻出警。

干警接到举报后，马上来到了张某诊所门外。大门锁着，为了核实情况，干警绕到诊所侧面，从窗户缝里看到房间内的电视机中的确正在播放着淫秽录像。于是，几名民警以看病为借口进入该居民家中并径直来到放着录像的房间。

进门后发现房间内有张某夫妻二人，而此时电视机已经关闭。几名民警随即表明身份并要求其二人拿出“黄碟”，但该夫妻拒绝警方的要求，拿起床上的碟片砸向民警。警长尚继斌正欲弯腰取出碟机中的碟片，张某突然操起身旁一根长约1米的木棍朝尚继斌头部抡去，尚继斌躲闪不及，只得用手去挡，木棍一下子砸在了手上。张某的妻子李某也上前撕扯民警，一民警的衣服被撕烂，一民警的手被抓破，而尚继斌的左手也立刻肿了起来。

看到场面难以控制，民警将张某摁倒在床上，然后扭住其胳膊以妨碍警方执行公务将其带回了派出所。作为播放淫秽录像的证据，警方将从现场搜到的3张淫秽光碟连同电视机、影碟机一起带回派出所。

当事人张某夫妇所述经过：

2002年8月18日下午两点多，邻居开理发店的马某来到小诊所，借给张某夫妇三张光碟。晚上10点多，张某拿出影碟来放，碟的内容是一个外国女人在沐浴，画面上没有男人。夫妇二人看到一半就关了电视和影碟机睡了，此时大概是10点40分。

11点左右，有人敲门说要看病，张某的父亲在前屋睡觉，听见敲门，就起身开门，刚把门上面的插销拉开，门下面的暗锁还没来得及拉，就有四个人撞进来，把他推倒在靠墙的滑椅上，然后直奔张某夫妇的卧室。这四个人当时都没有穿警服，也没有出示警官证和搜查证 [5]。（另一说为“虽然来人穿着警服，但却没有佩带警号和警帽，所以他并不知道来人是派出所的民警”）。

当时屋里还亮着暗灯，一个矮胖男人说：„有人举报你们看黄碟，快起来！‟当时夫妇二人都没有穿衣服，他上来就揭开被子，同时另外两个人去取碟，要抱走电视机和影碟机。张某拉过一条裤子穿了一半就赤脚下床阻止，一个高个胖子就把他反剪着手抓住头发按在床上。”高个胖子和矮个胖子对张某一阵乱打，张某挣扎中好不容易挣脱了一只手，抄起窗户旁一根约1米长的棍子抡了起来，打伤了民警尚继斌的左手。李某（张某之妻）见几个人打自己的丈夫，就胡乱套上衣服上去拉架。这时不知他们四人中的哪个人叫来了万花派出所所长贺宏亮。李某说，她是事后才知道他就是所长的。

“贺宏亮进来就抓住张某的头发，用拳头打他的脸和脖子，打完后问那四个人：„带手铐了吗？‟四个人说：„没有。‟他又问：„带绳子没有？‟四个人也说没有。贺宏亮说：„带走！‟高个胖子和矮个胖子就架着张某出了卧室。” 据李某所述：“进来的4个人都穿着便装，其中一个穿着T恤，根本没有人出示证件讲明身份。”

在这期间，张某的父亲一直被来人挡在卧室外面，见自己的儿子被带走就上去阻止，也被一起带走。据李某所述：“那些人胡乱给我丈夫穿上一条裤子之后，就把他手反扣着带走了。从我家到派出所约有200米远，他连双鞋都没有穿！”当晚，张某的父亲被放了回来。张某父亲说：“他们把我和儿子带到万花派出所，带走时一路打（张某），到了„里面‟还打。贺宏亮把书本垫在张某胸口，用拳头打他。”

见丈夫和公公被带走，李某赶忙打电话叫来亲戚赶到派出所，看到张某坐在椅子上弯着腰，已经被打得吐了一地。贺宏亮告诉李某说，他们犯了传播淫秽物品罪和妨碍公务罪。当李某的三哥质问为什么把人打成这样时，贺宏亮说：“我把人打死了，一切后果由我自负。”他还对后来赶来采访的媒体记者说：“谁让你来的？没经我同意就来？”

据张某事后称“他们要我承认喝酒了，用棍子打了民警。还说这样才会没事，否则就要劳教、判刑。”当晚张某在滞留室里呆了一夜。

2002年8月22日，宝塔公安分局决定对张某打伤民警的行为以妨碍公务罪立案，并由分局治安大队调查。2002年10月21日下午两点，宝塔公安分局治安大队的两名警察以“调查案子”为由突然将张某从小诊所带走，随后以“涉嫌妨碍公务”将其刑事拘留，此时，距8月份的“黄碟事件”已经过去了两个多月。下午，两名警察来到张某家中，向张某的妻子李某出示了一张《延安市公安局宝塔分局对被拘留人家属或单位通知书》，上面表明张某因涉嫌“妨害公务”被刑事拘留，已经被羁押在宝塔区看守所。来人让李某签字画押，李某认为公安局以“涉嫌妨害公务”拘留自己的丈夫不公平，拒绝在给家属的通知书上签字。随后，李某打丈夫的手机，丈夫说自己被拘留了。随后，电话就再也打不通了。据张某的妻子李某所述，事发两个月以来，治安大队并未就当晚张某与民警发生争执的事情找他们夫妇做过调查，这一点在治安大队处也得到了证实。也就是说，警方依据发生争执的双方中的派出所一方提供的有关“认定”，在两个月后突然对另一方当事人实施了刑事拘留

2002年10月22日上午，李某在家人的陪同下来到公安宝塔分局治安大队，在那里她得知丈夫的确被刑事拘留了，并且已经被送到“山上”去了。他们又来到宝塔分局，从一位姓魏的副局长那里得到了同样的回答。李某认为，魏局长始终没有告诉她丈夫为什么被刑拘。事发当日，他们看到陌生人闯进屋子，伸手就要拿碟机，他们理所当然要反抗。因为来人穿着便装，她和丈夫并不知道来人的意图和身份，所以发生冲突，这怎么能说是“妨害公务”呢？

2002年10月23日，负责此案的公安宝塔分局治安大队承认，此次刑事拘留张某、认定其“妨害公务”的依据主要是来源于万花山派出所的认定。

2002年10月28日，宝塔公安分局向宝塔区人民检察院提交材料，报请检察院批准逮捕张某。

2002年11月4日16时30分，延安市宝塔区检察院检察委员会第二次召开会议，一致同意决定不批准逮捕涉嫌妨碍公务罪的“黄碟事件”当事人张某，并送达公安机关 [6]。检察院经过认真的研究之后认为，宝塔公安分局提供给检察院的报捕材料，当中的部分证据还不能确认，部分办案环节还有疏漏，因而材料反映的内容不能作为批准逮捕张某的充分理由。2002年11月5日下午4点半，被刑拘16天之后的张某被宝塔公安分局以取保候审的形式释放回家。放出来后张某出现精神异常。

2002年11月6日，张某被家人带到延安大学医学院附属医院检查，被初诊为出现精神障碍。2002年11月7日，李晓凤和姐姐带着张某到市公安局了解案件情况，张某显得非常恐惧，他蹲在地上不住地发抖，把自己的手指头都咬破了。从那时起，张某就再也不说话了。2002年11月8日，张某住进延安大学医学院附属医院，又因负担不起医疗费于11月12日出院（4天共花去1000余元）。记者见到医院的病历上写着：患者受精神刺激后出现精神异常，表现为不眠，发呆，有时哭笑无常，感到害怕，生活不能自理，反应迟钝，有自伤行为，有时捡烟头吃……问话不答，不能进行有效交谈，情感淡漠，精神运动抑制，自知力不全……出院诊断：急性应激性障碍。张某住院期间的主治医生、精神神经科的薛艺东大夫对这个病人还记忆犹新：“他当时住在医院住院部5楼的神经病房，看见什么人都害怕，看见铁窗也害怕。他经常蹲在墙边的地上，不敢抬头，像是认罪的样子。”“他经常伸出手，准备被铐的样子。” 据张某的大夫说，之前诊断他是应急性精神障碍，可现在都一个多月病情没见减轻，可能加重成为延迟性了。在医院治疗的过程中，张某总是往墙角一蹲，垂着头，两臂伸直手腕靠在一起，就好像被铐住的样子。

2002年12月5日下午，宝塔公安分局解除对张某的取保候审，并宣布撤销该案；而在2002年8月19日公安机关暂扣当事人的1000元钱也同时返还了张某。由于这个事件派出所处理不当，不久后，上级对贺宏亮作出了待岗处理的决定。

在宝塔公安分局撤销该件后，宝塔区委区政府考虑到案件的影响重大，于2002年12月9日组成由政法委、信访局和政府办有关人员参加的工作组，对此案调查处理。

【诉讼过程】

2002年8月18日晚，张某被带回派出所，理由为传播淫秽物品罪和妨碍公务罪；

2002年8月19日，张某被家人“保”了出来，派出所只开了一张“延安市公安局宝塔分局暂扣款收据”，也没有加盖公章，扣款理由是“阻碍公务问题”；同日，万花派出以“传播淫秽物品”为由给张某出具了《现场扣押物品清单》；

2002年8月22日，宝塔公安分局决定对张某打伤民警的行为以妨碍公务罪立案，并由分局治安大队调查；

2002年10月21日，宝塔公安分局以“涉嫌妨碍公务”将张某刑事拘留；

2002年10月28日，宝塔公安分局向宝塔区人民检察院提交材料，报请检察院批准逮捕张某；

2002年11月4日16时30分，延安市宝塔区检察院检察委员会第二次召开会议，一致同意决定不批准逮捕涉嫌妨碍公务罪的“黄碟事件”当事人张某，并送达公安机关；

2002年11月5日，被刑拘16天之后的张某被宝塔公安分局以取保候审的形式释放回家； 2002年12月5日下午，宝塔公安分局解除对张某的取保候审，并宣布撤销该案；

2002年12月25日，张某向宝塔公安分局提出国家赔偿申请书，并要求公安机关恢复名誉、赔礼道歉，处理相关责任人。

2003年1月14日，陕西省延安市宝塔区公安分局对直接责任人作了如下处理：免除主要责任人贺宏亮万花派出所所长职务；警长尚继斌被调往边远派出所继续待岗；民警任杰被公安机关辞退。

问题：请从行政法与行政诉讼法学角度，对该案中所涉及的问题进行分析。

答：从行政法与行政诉讼法学角度来看，本案涉及的主要问题如下：

一、夫妻“诊所”观看黄碟行为是否违法，民警介入是否具有正当性

本案中，夫妻二人观看黄碟的场所，实际上是一个白天是诊所、晚上是住所的场所。而根据《宪法》第三十九条的规定，中华人民共和国公民的住宅不受侵犯，禁止非法搜查或者非法侵入公民的住宅。这一规定是隐私权的重要内容之一，是对居住安宁权的直接确认与保护。张氏夫妻在封闭的住所内观看黄碟，在尽到了以一般人为标准所应当尽到的注意义务——没有将声音开到很大以至左邻右舍都能听见，也没有故意将窗帘大开，以至所有路过者均能清晰看见的前提下，其行为应被当作纯粹私人性质的活动而受到隐私权的保护。在我国，全国人大及其常委会通过的、在当前仍然有效的法律体系中，也并无关于“观看”淫秽制品的行为应当受到禁止和处罚的规定。我国刑法虽然对于“制作、贩卖、传播淫秽物品”的行为规定为犯罪，但是对于观看淫秽制品的行为，《刑法》是保持沉默的。《治安管理处罚条例》对于“观看”淫秽制品的行为，也未曾置喙。所以张氏夫妻观看黄碟的行为并不具有违法性，而且仅仅一个“举报电话”，并不能说明警察的干预具有正当性。从警察一开始发现门是锁着的，于是绕到“诊所”后面，从窗户缝里往里看，确认影碟机里的确在播放黄碟，这才以看病为由进人“诊所”这一细节也可以看出张氏夫妻观看黄碟具有隐私性，警察事先观察的行为，在观看黄碟的行为被当作隐私权而获得保护的前提下，并不足以正当化警察后来的搜查行为，所以民警介入不具有正当性。

二、民警以及派出所系列行为的合法性问题

合法性原则是行政法的基本原则之一，是指行政权力的设立、行使、运用必须依据法律，符合法律要求，不能与法律相抵触；行政主体必须严格遵守行政法律规范，不得享有行政法规范以外的特权；违法行政行为依法应予以追究，违法行政主体应承担相应的法律责任。具体包括两方面的要求：一是法律优越，即禁止行政机关违反现行有效的法律；二是法律保留，即行政机关活动应当有明确的法律规定为前提和基础。

（1）民警进入诊所并带走张某的行政强制行为是否合法

根据《行政强制法》第十八条的规定，行政机关实施行政强制措施应当要有出示执法身份证件、当场告知当事人采取行政强制措施的理由和依据以及当事人依法享有的权利和救济途径、听取当事人的陈述和申辩、制作现场笔录等程序。这其中出示执法身份证件即表明身份是行政公开原则的一项基本要求，有利于防止不法分子假冒执法人员诈骗公民、法人或者

其他组织的财产，同时也为公民、法人或者其他组织提供了一种监督行政执法的重要方式。如果行政执法人员没有向行政相对人出示执法身份证件，或者出示的证件不足以使行政相对人信服，行政相对人有权拒绝配合执法人员的执法工作，且不需要承担任何法律责任。在本案中，民警在没有取得批准手续的情况下，以欺骗的方式（看病）进入张某的私人住处，并且没有身着警服也没有出示证件以表明身份，不符合法定程序，致使张某在不知情的情况下拒绝配合民警的工作，是民警行为失当在先，张某不需要承担任何法律责任；且在整个民警实施强制措施过程中，没有告知张某等当事人依法享有的权利和救济途径、也没有听取其陈述以及申辩和制作笔录，违反了《行政强制法》的相关规定，民警的行为程序上不合法。

（2）派出所扣押物品行为是否合法

查封、扣押是对行政相对人占有或处分其财产的限制，目的在于防止当事人毁灭证据，保证行政决定能够顺利执行，保证行政相对人金钱、财产给付义务的履行。根据《行政强制法》第二十四条的规定，行政机关决定实施查封、扣押的，应当履行第十八条规定的程序，制作并当场交付查封、扣押决定书和清单，扣押清单一式二份，由当事人和行政机关分别保存。这条规定明确了行政机关实施查封、扣押的程序，以及在实施查封、扣押的过程中负有制作并当场交付决定书和清单的义务。而在本案中，万花派出所并没有当场出具清单，而是在第二日才出具，不符合法定程序，违反了行政法的合法性原则。

（3）派出所“扣款”行为是否合法

取保候审，是《中华人民共和国刑事诉讼法》规定的一种刑事强制措施。在我国，指人民法院、人民检察院或公安机关责令某些犯罪嫌疑人、刑事被告人提出保证人或者交纳保证金，保证随传随到的强制措施。取保候审有人保和财产保两种方式，财产保是以交纳保证金的形式担保。根据六机关的《规定》和《关于取保候审若干问题的规定》，保证金是由县级以上执行机关统一收取和管理，应严格按照法律、法规和国家财经管理制度执行。本案中，派出所无权自己收取保证金，且没有出具正规收据，也没有加盖宝塔公安分局公章，派出所的“扣款”行为属于超越职权滥用权力行为，理由受到法律追究。

三、张某是否有权要求国家赔偿

国家赔偿是指国家机关及其工作人员因行使职权给公民、法人及其他组织的人身权或财产权造成损害，依法应给予的赔偿。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十七条的规定，侦查机关、派出所等在行使职权时有违反刑事诉讼法的规定对公民采取拘留措施的，或者依照刑事诉讼法规定的条件和程序对公民采取拘留措施，但是拘留时间超过刑事诉讼法规定的时限，其后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的；刑讯逼供或者以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡等侵犯人身权利的行为，受害人有取得赔偿的权利。本案中，张某是在不知道执法人员身份的情况下与其对抗，本不应承担责任，而宝塔区公安分局后来以“涉嫌妨碍公务”刑事拘留张某的依据主要是来源于万花山派出所的认定，拘留不是在紧急情况下作出而是在事情发生两个月后，也没有合法确定的有效理由和证据证明张某符合拘留条件，宝塔区公安分局的做法不符合《刑事诉讼法》关于拘留条件和程序的规定。后来延安市宝塔区检察院检察委员会决定不批准逮捕张某，张某虽被释放，但也因此出现了严重的精神疾病。根据《国家赔偿法》第二十一条、第三十五条的规定，张某有权要求作出拘留决定的宝塔区公安分局在侵权行为影响的范围内，为其消除影响，恢复名誉，赔礼道歉以及支付相应的精神损害抚慰金。