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第二篇：法律方法论文

论普通法的推理与适用

法律事务G091 王耀祖 2009622114

法律推理在法律适用过程中就是一个从已查证属实的事实和已确定适用的法律规定出发推论出判决或裁定的过程。法律推理是法律适用的组成部分，没有法律推理，就没有法律适用。

法律推理是我们经常运用的一种思维方式。但在我国法学理论界却很少研究这个问题。我试图结合我国法制实践从理论上就法律推理与适用法律的问题，加以讨论。

一、法律推理在法律适用中的作用

推理通常是指人们逻辑思维的一种活动，即从一个或几个已知的判断得出另一个未知的判断。这种思维活动在法律领域中的运用就泛称法律推理，它大体上是对法律命题运用一般逻辑推理的过程。

法律推理在法律领域中是广泛运用的，从立法、执法、司法、对法律实施的监督以至一般公民的法律意识中，都有法律推理的活动。一个明确的例证是刑事案件的侦查活动。侦查员往往要从某种现象推论出结果。例如，从犯罪现场是否留有痕迹来推论罪犯是初犯或累犯，从一件衣服的外形推论这一衣服主人的精神状态，等等。这种思维活动就是推理。

在各级司法部门，特别是法官对具体案件的审理或裁定的过程中，法律推理占有显著的地位，适用法律的一个基本要求是我国刑、民诉讼法中所规定的 “以事实为依据，以法律为准绳”。事实和法律就是法律推理的两个已知判断，法官必须根据这两个前提才能推论出判决或裁定。适用法律要求 “法律面前人人平等”，也即同样的前提应该有同样的结果，这是法律推理的基本公式。为了正确地适用法律，必须先确定案件事实，并为此掌握确凿证据。同时又必须确定适用于该案件事实的有关法律规定。然后，从已查证属实的事实和已确定的法律规定出发推论出判决或裁定。适用法律推理的过程决不是简单的算术。像一般推理一样，法律推理是一种理性的、严密的思维活动，特别在特定情况下，例如法律没有明文规定或碰到疑难案件的情况下，这种推理活动就可能更为复杂。总之，法律推理在法律适用过程中是一个必不可少的组成部分。没有法律推理，就没有法律适用。

二、形式推理的主要形式

在法律适用过程中通常使用的，一般是形式逻辑的推理，形式推理一般有三种形式：演绎推理、归纳推理和类比推理。

与实行判例法制度国家不同，中国以制定法为主要法律渊源，判例不被认为是法律渊源之一。根据中国宪法规定审判机关仅有权适用法律，并无创制法律、法规的权力。因而“以事实为根据，以法律为准绳”这一原则中所讲的“法律”仅指制定法，而不是判例法。在中国不存在判例法。因此，在适用法律过程中运用的形式推理主要是指演绎推理，即从一个共同概念联系着的两个性质的判断出发，推论出另一个性质的判断。法律规定是大前提，案件事实是小前提，结论就是判决或裁定。

形式推理的第二种形式是归纳推理。演绎推理是从一般到特殊的推理，归纳推理则是从特殊到一般的推理。在法律适用过程中运用归纳推理的典型是判例法制度。在这种制度下，法官受理案件，要将本案事实与以前类似案件的事实加以比较，从这些事实中归纳出一个比较抽象的法律原则或法律规则。

在我国，法官的判决一般以有关法条作为基础，因而在法律适用过程中，上述归纳推理的方式较少使用，但判例也有重要作用。根据《人民法院组织法》第11条第1款规定，“各级人民法院设立审判委员会，实行民主集中制。审判委员会的任务是总结审判经验，讨论重大的或者疑难的案件和其他有关审判工作的问题”。根据宪法，最高人民法院是最高审判机关，它有权监督地方各级人民法院和专门人民法院的审判工作，上级人民法院则有权监督下级人民法院的审判工作。因此，最高人民法院审判委员会在总结审判经验时，就有权讨论下级法院的、在它认为是重大或疑难案件的判决。它所同意的判决“可供各级人民法院借鉴”，也即起到判例作用。最高人民法院对下级法院关于类似案件的判决进行比较，从中选择出个别可供其他法院“借鉴”的案例，或者从下级法院的具体案件中归纳出某种一般法律原则或规则。就这些意义上说，最高人民法院运用了归纳推理，即从特殊到一般的推理的方式。

形式推理在法律适用中运用的再一种形式是类比。在我国法律中，类比推理在《刑法》中规定得最为明显。“本法分则没有明文规定的犯罪，可以比照本法分则最相类似的条文定罪判刑，但是应当报请最高人民法院核准。”

类比推理在法律适用过程中的公式大体上是：甲规则适用于乙案件；丙案件在实质上都与乙案件类似；因此，甲规则也可适用于丙案件。有的著作认为类比推理的特征是既非从一般到特殊，也非从特殊到一般，而是从特殊到特殊，因为这些推理是以丙案件与乙案件类似这一前提为基础来进行的。但如果从对丙案件的判决仍需以甲规则为基础来推理，那么类比推理的特征也是从一般到特殊。

在我国刑法中，除了上面所说的《刑法》第79条的司法类推外，近年来在不少经济、行政法律中还规定了立法类推，即在这些法律上明文规定对某些构成犯罪的行为，比照《刑法》分则特定条款追究刑事责任，从而扩大这些条款的适用范围。例如，《专利法》第63条规定，假冒他人专利，情节严重的，对直接责任人员比照《刑法》第127条规定追究刑事责任。

以上两种类推，从法律适用而论，仅司法类推才需要受理案件的法官进行类比推理，即由他们来做出判断：是否这种犯罪是《刑法》分则中没有明文规定的；分则中哪一条文才是最相类似的，即可以作为定罪量刑的大前提。当然，这种判断要由最高人民法院核准。在立法类推中，由于法律上已明文规定比照的条文，因而法官在适用法律过程中并不需要做出象司法类推中的判断，而可以直接以立法上规定的、应比照的条文作为大前提，来进行演绎推理。

三、形式推理中的谬误

常见的谬误是实质内容的谬误，大体上有以下几种形式。第一，偶然的谬误，即将一个一般规则适用于不应适用该规则的特殊情况。例如，刑法规定，犯罪者应受刑罚，但如果将这一规则适用于法律上规定不负刑事责任的精神病人就是错误的。第二，与偶然谬误相反，将一个仅适用于特殊情况下的规则适用于一般情况。例如，民法通则第145条规定，涉外合同当事人可以选择处理合同争议所适用的法律。但如果将这一仅适用于涉外经济合同的特殊规则，适用于一般经济合同的案件，当然是错误的。第三，文不对题的谬误，即改变前提中的要点。例如一个辩护人为被告甲所作的辩护要点是，甲是“好人”，所以他不会犯这种罪。第四，循环论证的谬误，即用以证明论题的论据本身，要靠这一论题本身来证明。例如以甲有权利来证明乙负有义务，反过来，又以乙负有义务来证明甲有权利。第五，根据不足的谬误，如某商店有一天被窃，甲在当天曾去购物，因而认为甲

是偷窃者。第六，许多问题的谬误，即对一个包含若干问题的问题或必须推定前提的问题，要求做出一个简单的回答。

形式推理中的谬误还有文字上的谬误，通常是指用词上的失误。例如在前提和结论中使用一个多义词；使用模棱两可的词；用代表事物部分的前提，来论证事物整体的结论，等等。此外，还有通常形式逻辑中讲的三段论推理中的谬误。

四、实质推理的必要性和主要形式

形式推理在法律适用中具有重要作用，而且也是经常使用的推理方式。这种推理正好符合人们在心理上对法律的要求，例如要求法律有确定性、稳定性和可预测性。但这种推理方式一般仅适用于简易案件。

法院所审理的案件不可能都是简易案件。因此，法官的作用不可能消极到仅仅是“宣告法律的嘴”。电子计算机尽管对司法工作可以起很大作用，但至少到今天为止的实践来看，人们不能设想可以完全用机器人来代替法官。至少就法律推理而论，它并不像使用电子计算机那样的操作方式。

法律推理的复杂性，不仅在于它并不是机械的操作方式，还在于它并不限于上面所讲的形式推理。它在有的情况下，特别是在所谓疑难案件中，必须进行一种高层次的实质推理，这种推理并不是指思维形式是否正确，而是关系到这种思维的实质内容如何确定的问题。

一般地说，在疑难案件的情况下需要进行实质推理。但通常所说的疑难案件可以有不同情况。例如有的仅仅有关案件事实的疑难，案件情况复杂，难以查证，难以认定事实等。有的仅仅有关法律规定的疑难，如法律中没有明文规定，法律规定本身模糊不明等。也有的是案件事实和法律规定结合在一起的疑难。就研究运用法律推理而论，我们所讲的疑难案件主要是指有关法律规定的疑难案件，或法律规定与案件事实结合在一起的疑难案件；仅仅有关案件事实的疑难案件，并不直接涉及法律适用过程中法律推理问题。

在我们所讲的疑难案件中，有以下几种情况可能需要进行实质推理。

第一，法律规定本身意义含糊不明，而且这种含糊不明并不是文字上的含糊，文字上的含糊可以通过文字解释来解决。而法律规定本身意义含糊是指实质内容的含糊，如果要进行法律解释，这种解释已不是文字解释而是实质内容或价值观的解释，已属于实质推理的范围。例如，对法律规定中所讲的“公平”、“正当”、“公共利益”之类概念的解释，都是涉及实质内容或价值观的解释，就属于实质推理的范畴了。第二，法律中对有关主题本身并无明文规定，也就是出现了法学著作中通常所讲的“法律空隙”。出现“法律空隙”有各种原因，它可能是在制定有关法律时在客观上应作规定，但由于某种原因而未加规定，它也可能是在有关法律制定后出现了难以预料的新情况。例如我国近年来在体制改革过程中出现的很多新情况，如股份制、私营企业等，又如由于科技的发展带来的新情况，如人工授精、安乐死等，它们都使原有的法律中出现了某种“空隙„。第三，法律规定本身可能有抵触。第四，法律中可能规定两种或两种以上可供执法者、司法者选择适用的条款。第五，出现通常所说的”合法“与”合理“之间的矛盾。即某一行为或关系，在法律上讲是”合法“的，但从经济、政治、伦理等角度讲，却是”不合理“ 的。或反过来，从法律上讲是”违法“的，但从其他角度讲，却是”合理“的。在我国社会主义法律制度下，总的来说，”合法“与”合理“应该是一致的，但在实际生活中，尤其在社会主义初级阶段，新旧体制并存，法制正在逐步完善的过程中，在特定情况下，会存在”合法“和”合理“之间的矛盾。

在出现以上这些情况时，执法者、司法者在适用法律时显然已不能运用形式推理。因为在这些情况下，或者是大前提含糊不明，或者是原有大前提不合适，必须明确或另找一个大前提。这种思维活动就是实质推理，即根据一定的价值观来做出判断。

在出现以上这些情况时，对健全法制来说，主要的解决办法当然是修改原有法律或制度新的法律。但在法律适用过程中遇到这些情况又如何处理呢？很难设想：一个法院在受理一个在它管辖范围内的案件时，可以以它自己认为某一法律规定含糊不明为理由，而拒不做出判决。

从各国法制实践来看，在出现以上这些情况时，主要通过以下一些形式来进行实质推理。第一，通过司法机关对法律的精神进行解释；第二，提出新判例，修改或推翻前判例；第三，通过衡平法来补充普通法；第四，根据正义、公平等法律、伦理意识来做出判断；第五，根据习惯、法理来做出判断；第六，根据国家的政策或法律的一般原则来做出决定。由于各国社会制度、历史文化传统的不同，采取的形式各有不同。在我法制实践中，法律适用过程中的实质推理形式，主要是司法机关对法律的精神进行解释，以及根据国家政策或法律的一般原则来做出判断。

在我国，全国人大常委会有权解释法律。但这种立法解释实际上很少使用，使用较多的是正式的司法解释，即由最高人民法院和最高人民检察院在审判和检察工做中就具体应用法律所进行的解释。此外，国务院及其主管部门对有关法规，省级人大常委会和人民政府对有关地方性法规，也都分别有权进行解释。在我国，国家的政策和法律的一般原则，实际上是党的有关政策通过“国家意志”的体现，一般都规定在法律中，成为法律本身的组成部分。《民法通则》更明确规定： “民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。”

实质推理过程中有两个值得注意的问题。第一个是关于法律推理中的非逻辑思维问题。非逻辑思维在人们思维活动中是存在的，而且在有些场合，例如对文艺创做或科学研究等活动，还具有相当重要的做用，但适用法律必须以事实为根据，以法律为准绳，它主要是一种理性的、严密的逻辑思维的活动，无论对形式推理或实质推理，都是一样的。

另一个值得注意的问题是必须慎重使用实质推理。如上所述，在法律适用过程中，实质推理在有的场合下是必不可少的，如果使用得当，它可以成为推动法律发展的一个重要形式。但这种推理形式意味着赋予执法、司法工做者在运用形式推理条件下所没有的权力，因而必须慎重地使用。执法、司法工做者本身应注意自我约束，更重要的是在制度上应加强对执法司法工做者在运用实质推理时的制约和监督，以防止他们滥用权力。

第三篇：社会调查方法论文

社会调查的主要目的在于收集充分的一手数据以解决研究的问题。研究

社会调查法

方法服从和服务于理论研究，针对不同的研究问题，应该采取不同的研究方法。一个比较完整的研究方法体系包括定性研究与定量研究，它们可以解决不同的问题，但有时候由于研究问题的复杂性，则很可能同时结合这两种方法进行研究，比如在资源与能力理论中(resource．based view，RBV)，由于资源、能力、知识、惯例等关键性变量的难以测量性，而同时又要检验理论假设，这就迫使一些学者综合采取多种方法进行研究。这种定性研究与定量研究近来得到了一些管理学者的采纳，如Man对中小企业的企业家能力与竞争力所进行的研究就是如此¨。一个完整的社会调查方法体系大致可以通过以下框架来概括社会调查法是研究性学习中最常用的方法之一。主要包括三个部分的内容：

1、是什么？弄清社会问题。

2、为什么？寻找问题原因。

3、怎么办？寻找解决方法。

1、为研究人员提供研究专题的第一手材料和数据，揭露现实社会存在的问题，暴露矛盾，通过不断解决各种矛盾促进社会的发展。

2、为有关部门制定政策、规划、改革提供事实依据，为实现不同层次和不同要求的管理和预测服务。

3、明了社会现状，发现新的研究专题、先进的经验或存在的问题，并提出解决问题的新见解、新理论，从而推进该领域工作的科学化。

1、明确社会调查研究的四要素

（1）调查什么？

（2）谁去调查？

（3）向谁调查？

（4）怎样调查？

2、明确社会调查研究专题设计的基本要求

（1）发现、提出社会问题，确定社会调查研究专题。

（2）确定谁去调查？向谁调查？调查什么？

（3）进行社会调查研究方案的具体设计，解决怎样调查的问题。

（4）收集资料。

（5）分析资料。

（6）结论与建议。

（7）理论思考与讨论。

社会调查法主要方法有：

现场调查法

调查表法

直接面谈法

定点统计调查法。

社会调查在战略管理研究中除了对理论推导的相关假设进行验证或修正之外，还有一个重要作用就是构建关键变量的测量量表，“如何在理论框架的基础上进行量化，把相关的概念和机制操作化，加以测量，最终对理论假设进行检验，这是社会科学研究的一项主要工作”。但要确保测量工具的有效性和可信性，及假设检验的科学性和合理性，则务必在定性研究过程中遵守科学的研究精神并采用科学的资料收集与处理方法。主要包括以下几个步骤：

1.在理论分析的基础上，提出相关的假设和研究的主题或观点，这是科学研究的基础性环节，这也是构成访谈问卷的理论基础。

2.构建社会调查的访谈问卷，这是社会调查法至关重要的一个环节。战略管理理论的不少学者以为访谈问卷的设计是一项随意性的工作，其实由于这一环节直接影响到所收集的数据的质量，也就自然地影响到后续研究的所有环节。一份完善的访谈问卷，应该满足科学性的原则，即访谈问卷与研究的主题紧密相关，是建立在深厚的理论研究和案例分析的基础上的；应该满足简洁性原则，受被访谈者时间资源的限制，过于冗长的调查问卷往往使研究的问题无法深化，只能浅谈则止。所以在进入企业进行社会调查之前，一般应该尽可能地参考被访谈者的意见、专家的建议、并参考相关文献的研究。

3.进入企业进行实地调查，这时应注意访谈方法的权变性。根据研究主题的不同，可以分别采取结构性访谈、半结构性访谈，以及开放性访谈，其实由于被访谈者个体特征的差异性(如口头表达能力等)，在具体的访谈过程中也应该适当地调整原先所设定的方法，并且由于原先设计过程中的遗漏和失误，还有可能要对访谈问卷进行修改。

4.整理访谈过程中所收集的资料，并在资料整理的基础上提出测量的工具，或对原先的理论假设进行检验或修改。如果调查资料不够完善、充分，此时还可以通过采取收集二手资料的方式进行补充。

（一）、应用理论联系实践的教学原则，合作学习

社会调查法通过合作学习的教学理论，以教师引导学生以学习基础知识为主，在理论与实际的联系中理解知识，掌握知识，引导学生运用所学知识去分析和解决问题，了解学生在社会调查的进度和变化情况，促进学生更好地发展。同时也有利于加强对学生的管理，不断完善学生课外调查实施方案。

（二）、社会调查法是教育创新的需要和体现

要进行教育创新，必须坚持教育与社会实践相结合。社会调查法，其价值取向，就是使每个学生都得到充分发展，为学生终身学习、发展打下基础。学生在调查研究中的体验、收获，即社会调查研究的全过程每阶段均纳入教师教育教学评价的范畴之内。社会学科开展社会调查法，让学生在开放的环境中自主地发现和提出问题，注重资料的搜集和分析，最后写出调查报告。

（三）、社会调查法有利于培养学生学习兴趣，提高了学生社会学科的学习兴趣

培养了学生实践能力及创新精神，提高了理论联系实际水平，初步具备了“提出问题，分析问题，解决问题”的能力。社会调查法符合学生身心发展规律，有利于学生良好品质的形成。培养学生创造性的个性品质。开阔了学生眼界，丰富了学生课外知识，学会了分享和合作，提高了人际交往能力。

（一）、社会调查法理论的学习

1、学生的自我调查能力素养的学习与提高

学生积极主动参与社会调查，学生应当提高自身的理论素养，一方面学生认识到社会调查的意义，尽而转化为学生学习的自觉行为。另一方面，学生掌握社会调查的基本程序，并辅助以具体调查方法的介绍。学生课外实施社会调查的实践和研究，学生自行组织社会调查，调查中可以相互观摩、相互切磋、相互启发，彼此帮助。关于学生自行组织的社会调查，以小组合作形式展开社会调查以此研究和个人独立研究。成员相互合作，各展所长，协作互补。

2、教师的教育教学水平影响学生的实践与理论结合度

注意理论与实践的结合。学生接受能力有限，抽象思维能力还有待提高，理论课中教师应以通俗易懂的言语，深入浅出地传授相关理论知识。学生理论掌握的程度如何，最终是通过实践来检验的。所以应在平时社会调查活动的开展中对所传授的理论加以运用，一则加深对理论的理解，另外还可发挥理论的指导作用。社会教材内容与社会调查的关联教材内容作为开展社会调查的基本依据，要具备一定从社会学科教学中获得知识，开展社会调查。

第四篇：论文研究方法

论文研究方法

（1）归纳法：从个别性知识，引出一般性知识的推理，是由已知真的前提，引出可能真的结论。

（2）宏观分析与微观分析相结合的研究方法：宏观分析方法是对问题进行了总体的分析，微观分析方法是对问题的部分或个体对象进行分析。在分析我国中小企业融资难的成因时，既从外部环境，政策、制度角度进行了宏观分析，又从中小企业自身和融资机构这些角度进行了微观分析，三者相结合。

（3）访谈法：通过询问的方式，访员和受访人面对面交谈来了解市场情况的基本研究方法。

（4）文献研究法：通过对某一领域，某一专业或某一方面的课题、问题或研究专题搜集大量相关资料，通过分析、阅读、整理，提炼当前课题、问题或研究专题的最新进展、学术见解或建议。

第五篇：**论文基本方法

**论文基本方法

对于一些没接触过的同学，可能觉得写论文很麻烦，那是因为你没有掌握正确的方法，有经验的老**们一般的文科论文都可以做到一天一万字，下面用最简单的语言详细介绍下写论文的方法。

论文主要分为毕业论文、学年论文、职称论文。毕业论文与学年论文基本可以等同为一个类型，职称论文暂不论。先不说论文的基本结构，作为新**的你，如果接了一个论文，就需要先做个大纲，大纲通过了按照大纲直接写论文OK，基本是按部就班。下面用一篇具体的会计专业论文作师范。

论文题目是：论公司治理与内部审计。这个论文是明显的一个会计专业，也属于文科专业，基本的**都可以应付。

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第三步，拼成的论文成型了，却是一篇重复率百分之百的文章，