蕃茄花园案刑法案例[最终版]

第一篇：蕃茄花园案刑法案例[最终版]

对“蕃茄花园”案的刑法学分析 番茄花园作者洪磊正式入狱开始服刑

9月1日消息，根据《华尔街日报》援引法院官员的消息报道，包括洪磊在内的番茄花园案四名被告于周二（9月1日）被转移到监狱正式开始服刑。据此推算，洪磊最晚将于两年半后出狱。

上周，洪磊等四名被告被苏州法院以侵犯版权罪名判处两年至三年半有期徒刑。其中，洪磊被判处三年半有期徒刑同时罚款100万元。而洪磊于2008年8月15日被拘，到目前为止已经服刑一年，因此，他将继续服刑两年半，最晚或将在2012年2月15日刑满释放。《华尔街日报》引述法院判决书报道称，法庭根据这款修改版的Windows软件能产生多少收入的预计，判洪磊、孙显忠、另外两人以及他们的公司共计人民币1100万元罚金。

根据判决，洪磊的律师毛勤勇辩称检方高估了番茄花园的下载量，同时从这项业务中获得的广告收入不应当被视为盗版软件销售收入。孙显忠的律师于国富在接受采访时说，孙显忠没有申请上诉。(本文来源：

华尔街日报：番茄花园盗版者何以成为网络英雄2009-09-01 14:22:30 来源:

网易科技报道

讯 9月1日消息，今天据华尔街日报撰文《番茄花园盗版者何以成为网络英雄？》，分析了番茄花园案件背后对盗版、打击盗版的意义。文章认为番茄花园一案的处理是打击盗版行动的里程碑，但仍面临很多挑战。以下是文章全文：

洪磊和他的合作伙伴是中国最大的微软公司(Microsoft Corp.)软件的盗版者，但是自他去年12月被捕以来，这位30岁的番茄花园版Windows XP的开发者却似乎成为了互联网上的英雄。

尽管官方也在努力打击盗版，但这种现象凸显出微软和其它科技公司在中国打击猖獗的盗版行为时所面临的挑战。

番茄花园网站Tomatolei.com上周打出了横幅广告，上写着：洪磊判了，番茄完了！洪磊软件的用户已经推出粉丝网站，其中一个网站是交流人们如何通过使用他的软件而不断“成长”的故事。这个网站的标志是一个戴着墨镜微笑的番茄卡通人物。中国互联网门户网站

网一项有关此次盗版事件的调查中，184,000名投票者中有80%支持番茄花园，只有4.4%支持微软。网上论坛到处都是洪磊的支持者。

微软大中华区副总裁刘凤鸣说，人们把洪磊视为天才和民族英雄。这是问题的一部分。

上周，洪磊及三名同伙被苏州法院以侵犯版权罪名判处两年至三年半有期徒刑。洪磊网站顶部的横幅广告上写着：洪磊判了，番茄完了！法院官员周一说，这四人将于周二被转移到监狱开始服刑。

洪磊并不是简单的盗版软件销售者。他和他的合作伙伴建立了精密的修改版Windows XP的分销模式，法院估计其获得了100多万美元的广告收入。他发展了一大批忠实的客户，其中很多人将他视为中国创新的领导者，对他走在了微软的前面感到自豪。

中国以外的许多盗版软件用户也都认为，使用盗版IT产品没有错。但专家说，这里的情绪还有所不同。俄勒冈大学法学院助理教授普莱斯特(Eric Priest)说，在中国还有一层民族主义的情绪，中国黑客对美国公司的坚持会引来许多中国网民的同情。他一直研究版权和中国的娱乐业。

微软的产品在中国以各种非法途径流传，从电脑商店用盗取许可证密钥安装的预装版到洪磊这样的广告支持的精密运作模式。据研究机构IDC称，截至第二季度，中国占全球个人电脑出货量的18%，但据知情人士称，Windows来自中国的新许可证只占微软每年全球销量的2%左右。

根据《华尔街日报》看到的法院判决书，检察官说，洪磊是番茄花园的制作者和番茄花园网站(Tomatolei.com)的管理者，用户可以在这个网站上免费下载该软件和彼此聊天。在中国，正版Windows Vista的售价为499元，约合73美元。

中国用户说，番茄花园的外观和操作都同Windows类似，只有颜色不同，也不像正版那样必须要有序列号才能激活。

中国的很多软件盗版者只是以很低的价格出售盗版软件光盘或将软件预装在电脑中，与此不同的是，据称洪磊和他的伙伴孙显忠向包括中国最大的互联网搜索公司

百度(Baidu Inc.)和电子商务公司 阿里巴巴

(Alibaba Group)在内的许多公司出售广告。雅虎公司(Yahoo Inc.)拥有阿里巴巴39%的股份。结果显示，这是一种有利可图的业务模式。检方举例说，百度和阿里巴巴分别向这家公司支付了人民币93.6万和160万元。法庭根据这款软件能产生多少收入的预计，判洪磊、孙显忠、另外两人以及他们的公司共计人民币1,100万元罚金。

百度发言人说，公司自去年以后就没有跟番茄花园保持这种关系。他说，百度对待知识产权问题是非常严肃的。

阿里巴巴发言人说，这笔报酬是雅虎中国(Yahoo China)的一桩广告交易，因为卖家向雅虎中国保证其产品是经过授权的。雅虎中国为阿里巴巴集团旗下公司，并由阿里巴巴负责运营。这名发言人说，我们尊重知识产权，在此案中，我们在这方面也是受害者。

根据判决，洪磊的律师毛勤勇辩称检方高估了番茄花园的下载量，同时从这项业务中获得的广告收入不应当被视为盗版软件销售收入。当记者与其联络时，毛勤勇拒绝详细说明。孙显忠的律师于国富说，孙显忠没有申请上诉。

这起针对番茄花园的案件可能是政府对盗版加强打击的开始。中国国家版权局的一名官员说，该局接到了微软的投诉，称番茄花园还在继续经营，随后在该局去年打击网络盗版的行动中，番茄花园被列为要案。这名官员拒绝透露今年的行动重点是什么，也没有进一步置评。中国官方媒体7月的一篇报导说，国家版权局进行的行动迄今已关闭800多家非法网站，但没有一家有番茄花园这么大规模。微软和总部位于华盛顿的行业组织商业软件联盟(Business Software Alliance)称赞中国政府对番茄花园一案的处理是中国打击盗版行动的里程碑。

微软副总裁刘凤鸣接受采访时说，番茄花园一案是微软迄今遇到的最大案件。他说，本案罚金对中国公司来说数额不菲。罚金将支付给有关当局。

虽然微软在法律上取得了胜利，但洪磊被公开逮捕和审判令他成了英雄人物，可能会令更多中国用户反对微软。来自上海的番茄花园用户、25岁的刘宇超（音）说，他一定是个天才。刘宇超的电脑崩溃后，他花了10块钱（约1.5美元）买了一份番茄花园软件。他说，这个软件太好用了……我一直在用，它运行得很好。

使用番茄花园多年的大学生肖晓萌（音）说，他觉得洪磊是个了不起的人物，并表示，除非微软将Windows的价格降到30块人民币，否则他肯定不会买正版Windows。

江西的一名拒绝透露姓名的用户在一个留言版上写道，番茄花园的精神将会帮助中国有朝一日创建自己的操作系统。

行业组织说，盗版在中国比在其他市场更为严重。一些人认为，这种情况部分原因在于包括一些大规模商业用户在内的最终用户使用盗版软件基本不会受到任何惩罚。

对此，微软尝试过种种策略，包括对盗版者提起民事诉讼；投资制作了一部反盗版动画片，今年在中国国有的中央电视台播出；甚至还通过促销降价，鼓励用户使用正版软件。在中国，Microsoft Office的家庭版和学生版目前售价不到30美元。而在美国该软件价格为100美元起。不过，专家们认为，降价在过去并未帮助版权所有者与中国的免费盗版软件竞争。

俄勒冈教授普莱斯特说，问题在于，中国用户现在习惯了盗版软件，无论以什么价格购买正版都觉得不值。在这种情况下，微软对人数相对很少的客户收取较高价格可能更划算。(本文来源：

网易科技报道

时隔一年，曾经轰动一时的“番茄花园案”近日再次掀起波澜。番茄花园版WindowsXP作者洪磊被一审判处三年半有期徒刑，与此同时，几位主要责任人和被告单位成都共软网络科技有限公司共被判处罚金逾千万元，创造了国内打击软件盗版的量刑纪录。

显然，与前些年“睁一只眼闭一只眼”的态度相比，近两年来，微软在反盗版问题上采取了更为主动、更为强硬的措施。特别是在谷歌等竞争对手的巨大冲击之下，微软巩固既有的市场垄断地位和利润面临前所未有的挑战，而软件盗版成为其眼里越来越难以忍受的“沙子”。从频频与政府展开合作到针对盗版的“黑屏事件”，微软打击盗版的态度正愈加严厉，而“番茄花园案”则可以视为微软取得的最新战果。

一审结果

逾千万罚金创下量刑纪录

2008年8月15日，番茄花园版WindowsXP作者洪磊被苏州警方拘留，紧接着，作为盗版软件番茄花园XP系统的“官方”下载网站也一直无法打开。随后，负责全面策划并操控番茄花园商业动作的孙显忠以及相关负责人也相继落网。

今年8月20日，苏州虎丘区人民法院对番茄花园案主犯侵犯著作权案作出了一审判决，其中，经营番茄花园网站的被告单位成都共软以及4名相关被告人孙显忠、洪磊、张天平、梁焯勇因未经著作权人许可复制发行计算机软件，以侵犯著作权罪被追究刑事责任。

整个番茄花园案中，处罚金已突破1000万，成为国内软件业网络盗版的又一量刑创举。

“此案的判决充分体现了法院依法保护软件权利人的合法权益，也为今后相似案件的审理提供了有益的参考和借鉴。”中国法学会刑法学研究会会长赵秉志教授指出，番茄花园通过信息网络向公众传播他人计算机软件的行为，属于未经著作权人许可复制发行其计算机软件的行为，该行为触犯了《中华人民共和国刑法》及相关司法解释规定，构成了侵犯著作权犯罪。显然，高达近千万元的赔偿，也给软件知识产权的保护敲响了警钟。赵秉志强调，通过在盗版软件中捆绑其他软件和修改默认搜索页面等行为从而获取广告费用，也是典型的非法盈利行为。纠葛背后

商业软件“卫道士”浮出水面 事实上，番茄花园案的一审结果除了给洪磊等人进行严重告诫外，更为重要的是让一个专门盯紧盗版软件的联盟浮出水面。作为成员公司包括微软等全球重量级IT厂商的组织，商业软件联盟(BSA)在中国也试图扮演正版软件“卫道士”的角色。

公开资料显示，商业软件联盟早在2002年就来到中国宣传盗版问题，曾被称为“在中国最活跃的国外民间机构之一”。目前，商业软件联盟的成员包括微软、Adobe、Apple、Autodesk、CiscoSystems、CNC等，其中，微软占所有成员近九成营业额。

2008年6月，商业软件联盟代表其成员公司微软等向国家版权局及公安部进行了投诉，而作为全国性的大案，公安部也联合了苏州、深圳、成都等地的公安机关进行了侦办，直至日前“番茄花园”案一审判决结果出炉。

虽然不少网友对于番茄花园版作者洪磊等人的量刑颇有微词，不过，商业软件联盟似乎已经找到了让盗版者头疼的打击方式———刑事诉讼。商业软件联盟中国区总监兼首席代表张全胜表示，商业软件联盟将继续与政府相关部门合作，“促进创新并提升用户使用正版软件的价值”。

对此，中国工程院院士、中科院计算所研究员倪光南（博客）表示，由于盗版的问题，我国在国际谈判中受到很大压力，往往不得不作出许多让步，今后要减少或避免这种损失，就应当加速推进软件正版化，从根本上防止出现番茄花园这类事件来损害中国的形象和谈判地位。业界呼声

软件正版化环境仍需培育

番茄花园的商业模式主要是通过供用户免费下载破解版、修改版软件以吸引人气，然后通过广告和软件插件来进行获利。根据番茄花园案的一审判决，自2004年开始提供软件下载以来，共软软件的收入达292余万元。

上海律师协会知识产权专业委员会副主任游闽键表示，番茄花园一案揭示了一种全新的盗版产业链，在这个产业链中有很多企业寄生于盗版软件中，通过盗版软件的下载、使用，直接推广其软件或服务，这种寄生行为不仅损害了版权人的利益，也剥夺了用户自己选择相关服务的权利，使用户被强迫成为特定广告的受众，而盗版业者则获取丰厚的非法利益。

记者了解到，目前，盗版较严重的仍是个人用户使用的PC软件，其盗版率接近70%。如何培育软件正版化环境已成为业界关注的焦点之一。对此，知名知识产权律师游云庭(博客)表示，伴随着互联网的兴起，用户得到盗版软件、获得免费软件的机会变得越来越大，同时，技术手段也变得更为简便，对此，包括微软在内的国际软件巨头，也理应根据文化和互联网的兴起，相应地改变自己的商业模式。

“软件企业的收费方式可以是多种多样的，不一定非要通过要求用户支付授权费用这种方式来向用户收费，实际上可以以提供服务的方式。”游云庭建言，包括目前的网游收费模式以及SaaS(软件即服务)均可以作为软件企业收费的一个参照。本报记者蔡伟 实习生林山(本文来源：南方日报)

蕃茄花园倒下了 下一个会是谁？

来自新浪科技的报道称，蕃茄花园站长洪磊已经被公安部门刑事拘留，蕃茄花园网站也被关闭。蕃茄花园的倒下，还是因为微软的投诉，微软中国也承认了这一事实。在国内盗版Windows XP的大军中，除蕃茄花园之外，还有雨木林风、深度、电脑公司装机版，Jujumao等多种修改版本的Windows XP。现在，蕃茄花园倒下了，下一个会是谁？

很多人都会有这样一个疑问，中国Windows XP盗版千千万，为何偏偏关闭了蕃茄花园，其他网站还相安无事呢？笔者曾经是蕃茄花园操作系统的用户，由于其弹出的流氓软件和广告令人不厌其烦，最终放弃了蕃茄花园。业界一些法律人士称，蕃茄花园倒闭就是因为其捆绑流氓插件实现了赢利。不过笔者觉得关闭蕃茄花园更有点树大招风的味道。

回顾蕃茄花园站点的成长也可以发现，其路子是由免费到捆绑插件赢利。现在，走在小县城的电脑公司和盗版光盘销售处，都能看到蕃茄花园版的操作系统，而且印刷精美。正所谓树大招风，比尔大叔一发威，向中国政府投诉，蕃茄花园被关闭也是情理之中的事情了。

现在，国内操作系统修改大军中还有十几支类似蕃茄花园的网站，其中不乏一些像蕃茄花园一样捆绑流氓软件赢利者。在知识版权意识渐浓，微软反盗版力度加强的今天，这些网站必须三思而后行，寻找自己的出路。蕃茄花园的站长也透露，曾经有上海一家公司与其谈合作事项，将蕃茄花园做成一个网址导航类网站。最后，由于方向和利益分配问题而分道扬镳。不过，这证明诸如蕃茄花园这样的网站，是有前途的，也是有发展方向的。

蕃茄花园倒下了，下一个会是谁？答案是不清楚，因为我们谁也不清楚微软的下一个目标。唯一清楚的就是，诸如蕃茄花园这样的操作系统修改美化站点，必须思考自己未来的出路了，是继续向悬崖奔跑，还是寻找生命的另一春？

番茄门反思：别将才华置于锋刃上跳舞！

宏毅

珊瑚虫案曾给人无尽反思，如今的番茄门不过是一个翻版。支持陈寿福和洪磊们将才华置于锋刃跳舞的动力都是利益，不是爱好。即使是爱好，如果严重侵犯了别人的利益，也是危险的行为！何况，以一个并不单纯的目的去做某事。

目前，洪磊已经被苏州市虎丘区派出所，以利用互联网侵犯知识产权牟利罪刑事拘留。而QQ珊瑚虫案件并不遥远，3月20日下午，深圳南山区法院对珊瑚虫版QQ侵权案做出一审判决，判定被告人陈寿福犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑3年，并处罚金120万元。以此推论，番茄门中的洪磊，没收所得、判刑、罚金，必也不可少。

我并不是不同情番茄门中的洪磊，但是番茄花园实在是让人找不到太多同情的理由。由于有幸拥有一张正版的Windows XP光盘，我还没装过番茄花园美化修改版Windows XP操作系统，不过我看到过不少人的电脑里装着这个，看着那些电脑被深刻打着“番茄花园”烙印，让我心生警惕。很多人，包括我都用过Windows XP盗版光盘，那些普通的盗版，不过是破解了微软的限制而已，并没有添加其它，但是番茄花园不同，他添加在Windows XP系统中的那些东西，任谁都会觉得是在利用微软的操作系统牟利，可怜一个自称是洪磊好友的，还认

为洪磊是替“番茄花园xp光盘”盗版商顶雷呢！

我所同情的，只是洪磊们的才华。看搜狐的一篇报道，洪磊利用这个盗版获利其实并不多，根据这新闻分析应该是几十万（另有网友分析其牟利为几百万，因非新闻，不予采信）。几十万就能断送一个人的才华和前程，这种交换未必太不值了了吧！

洪磊，网名累累，他与另外一位网名为“大番茄”的一起制作了番茄花园美化修改版Windows XP操作系统，他们还同时运营维护着一个名为“番茄花园”的软件下载网站tomatolei.com。

干掉了番茄花园，就没有盗版了吗？

今天上午最震撼的消息莫过于番茄花园的站长洪磊被拘，而下午最震撼的消息莫过于微软的声明.首先，我是番茄花园的用户。记得大学的时候，同学们装机必备的软件就是番茄花园。我清晰的记得我第一次花5块钱从一个小摊上买番茄花园的情景，那似乎是我第一次买软件，买的就是番茄花园。而在宿舍里，我们学院的8个宿舍中，每个宿舍都有一张番茄花园。我觉得番茄花园在大学的影响力是非常大的。

其次，洪磊被拘的意义大吗？ 我相信，洪磊收入的200万应该不是销售盗版光盘所赚，而是通过番茄花园网站的广告所赚。洪磊是一个技术性“天才”，其很不可能去生产、销售盗版的番茄花园系统盘。我更相信是一些非法的盗版厂商看到番茄花园的系统是如此优秀后自行生产、销售的。

所以，我感觉，洪磊被拘的意义不是很大，其源头也就是盗版光盘厂商没有根除，就不可能根除盗版。

洪磊在这个案件中的角色也是非常关键的，因为是其对操作系统做了修改。最后，番茄花园为什么会在这个时候出事？

据了解，反垄断法已经实施，而IT领域的第一个矛头就是微软。

微软在这个时候举报番茄花园，重要的目的是想将注意力转移到番茄花园身上。

这个时候，如果商务部对微软反垄断进行调查的时候，微软会说，不是我们垄断，是番茄花园的问题。

微软的用心非常叵测。

除此以外，我对番茄花园案件的态度不是同情，而是感到悲愤。因为修改操作系统本事就是违法的，更何况你通过这件事获利，不管是通过广告获利，还是通过销售获利，你都对微软的利益产生了影响。

微软很生气：番茄花园居然敢欺负我！

今天最轰动的事情，大概就是XP的作者、软件下载网站番茄花园站长洪磊被捕一事了。

据我观察，我周围的朋友不用正版的基本用得是清一色的番茄花园。

从用户角度讲，番茄花园版的XP长得确实漂亮，主题做得华丽，容量不大，当然最重要的是便宜。

从微软角度来讲，番茄花园的风行可能也在某种程度上推动了微软XP在中国的普及率。但最不可饶恕的一条是，番茄花园做得太过于明目张胆，居然敢发行番茄花园版的XP，居然还敢正大光明的安装插件，心安理得地赚钱。

这就好像一个小偷，偷了东西居然还耀武扬威地四处炫耀，这岂不是欺负微软吗？

洪磊们的入狱是早已埋下伏笔的。至于何时收拾“洪磊们”则是微软方面可以选择的。番茄花园绝对没理可讲

番茄花园站长被抓 微软高调承认系其所为

与腾讯在珊瑚虫作者陈寿福被羁押之后对外极力否认的态度不同，番茄花园站长洪磊被抓的消息今日被媒体报道之后，就在大家纷纷猜测事件背后的主使人时，微软从最初的不知情到下午公开声明承认是其投诉所为

微软在声明中态度和用词非常强硬，称“番茄家园十分猖獗，微软受到严重损害，与其他软件公司一起向国家版权局就番茄家园的侵权犯罪活动进行投诉。”

在国内，大家习惯了用盗版，记得一个好友MSN签名就写着“就用盗版，便宜谁不爱用”。据悉，番茄花园的XP版操作系统在中关村极具有卖场，大学生里更是几乎每人都用过番茄版的XP。在做大了影响力市场之后，据说洪磊靠在破解版XP插入广告的收入已经达200万（洪磊父亲说卡里是100万），与珊瑚虫作者陈寿福盈利120万也旗鼓相当。

因此，在有了腾讯告赢珊瑚虫一事在先，所以也能理解微软此次的大方承认。

对于番茄花园站长被抓一事大家的看法也有很多争议，番茄花园是促进了Windows的普及还是在Windows普及之后才开始进入破解的市场，这个有人说是前者，有人说是后者，当然有一点比较明确，那就是因为正版软件的价格高昂，所以才有了便宜盗版的普及。

不过，大家普遍一致认为的是，此事不会再像珊瑚虫一事掀起大浪。奥运来了，我们对版权的意识不管是出于自愿还是非自愿，那就是我们必须遵守了。

也许，以后类似这样的案例会越来越多。

番茄花园版XP的罪与罚

番茄花园美化修改版Windows XP的作者洪磊已被警方拘留审查，很多网友很关心未来洪磊可能会被判决的罪名和刑期。

1、洪磊的行为构成侵犯著作权罪。

这一罪名来源于刑法第217条的规定，“以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重 情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：

（一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的….."

洪磊的行为已经严重侵犯了微软对XP系统所享有的版权，但同时由于违法所得数额巨大，通过对xp系统的修改，获得了赢利，属于以营利为目的，构成“侵犯著作权罪”。

洪磊的好友在第一时间说，“洪磊是盗版商的替罪羊”，“说番茄花园赢利可能就是靠广告获得的，绝对不是靠卖系统光盘得来的，洪磊也从来没有卖过系统盘，那些都是盗版商搞的。”其实这也不妨碍洪磊构成侵犯著作权罪，为什么呢？退一步正如其所讲，从没有卖过系统盘，但是洪磊有将XP系统修改后放在其网站上供人下载的行为，这也是一个复制发行的行为；刊登广告获得的收益一样也是法律所认定的“以营利为目的”，这来自于2004年两高《知识产权刑事案件司法解释》的规定（尽管很多人对此颇有微词）。其第11条第3款规定：通过信息网络向公众传播他人文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的行为，应当视为《刑法》第217条规定的“复制发行”；而以刊登收费广告等方式直接或者间接收取费用的情形，属于《刑法》第217条规定的“以营利为目的”。

2、洪磊会被处于3年以上7年以下的刑期，并处罚金。

刑法第217条规定，“违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重 情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”洪磊会被处于何种刑期要看其违法所得数额。

目前对洪磊的违法所得数额还没有明确的认定，对于查封的银行卡中余额也有100万和200万两种说法。但无论是哪一个数额，都会导致洪磊的行为违法所得数额巨大，因为2004年两高的《司法解释》中规定，违法所得数额在在十五万元以上的就构成“违法所得数额巨大”。

这也就是说，洪磊会因为实施侵犯著作权行为，违法所得数额巨大，会可能被判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

第二篇：刑法案例

案情：甲与余某有一面之交，知其孤身一人。某日凌晨，甲携匕首到余家盗窃，物色一段时间后，未发现可盗财物。此时，熟睡中的余某偶然大动作翻身，且口中念念有词。甲怕被余某认出，用匕首刺死余某，仓皇逃离。（事实一）

逃跑中，因身上有血迹，甲被便衣警察程某盘查。程某上前拽住甲的衣领，试图将其带走。甲怀疑遇上劫匪，与程某扭打。甲的朋友乙开黑车经过此地，见状停车，和甲一起殴打程某。程某边退边说：“你们不要乱来，我是警察。”甲对乙说：“别听他的，假警察该打。”程某被打倒摔成轻伤。（事实二）

司机谢某见甲、乙打人后驾车逃离，对乙车紧追。甲让乙提高车速并走“蛇形”，以防谢某超车。汽车开出2公里后，乙慌乱中操作不当，车辆失控撞向路中间的水泥隔离墩。谢某刹车不及撞上乙车受重伤。赶来的警察将甲、乙抓获。（事实三）

在甲、乙被起诉后，甲父丙为使甲获得轻判，四处托人，得知丁的表兄刘某是法院刑庭庭长，遂托丁将15万元转交刘某。丁给刘某送15万元时，遭到刘某坚决拒绝。（事实四）

丁告知丙事情办不成，但仅退还丙5万元，其余10万元用于自己炒股。在甲被定罪判刑后，无论丙如何要求，丁均拒绝退还余款10万元。丙向法院自诉丁犯有侵占罪。（事实五）

问题：

1．就事实一，对甲的行为应当如何定性？理由是什么？

2．就事实二，对甲、乙的行为应当如何定性？理由是什么？

3．就事实三，甲、乙是否应当对谢某重伤的结果负责？理由是什么？

4．就事实四，丁是否构成介绍贿赂罪？是否构成行贿罪（共犯）？是否构成利用影响力受贿罪？理由分别是什么？

5．就事实五，有人认为丁构成侵占罪，有人认为丁不构成侵占罪。你赞成哪一观点？具体理由是什么？

1．甲携带凶器盗窃、入户盗窃，应当成立盗窃罪。如暴力行为不是作为压制财物占有人反抗的手段而使用的，只能视情况单独定罪。在盗窃过程中，为窝藏赃物、抗拒抓捕、毁灭罪证而使用暴力的，才能定抢劫罪。甲并非出于上述目的，因而不应认定为抢劫罪。在本案中，被害人并未发现罪犯的盗窃行为，并未反抗；甲也未在杀害被害人后再取得财物，故对甲的行为应以盗窃罪和故意杀人罪并罚，不能对甲定抢劫罪。

2．甲、乙的行为系假想防卫。假想防卫视情况成立过失犯罪或意外事件。在本案中，甲、乙在程某明确告知是警察的情况下，仍然对被害人使用暴力，主观上有过失。但是，过失行为只有在造成重伤结果的场合，才构成犯罪。甲、乙仅造成轻伤结果，因此，对于事实二，甲、乙均无罪。

3．在被告人高速驾车走蛇形和被害人重伤之间，介入被害人的过失行为（如对车速的控制不当等）。谢某的重伤与甲乙的行为之间，仅有条件关系，从规范判断的角度看，是谢某自己驾驶的汽车对乙车追尾所造成，该结果不应当由甲、乙负责。

4． ①丁没有在丙和法官刘某之间牵线搭桥，没有促成行贿受贿事实的介绍行为，不构成介绍贿赂罪。

②丁接受丙的委托，帮助丙实施行贿行为，构成行贿罪（未遂）共犯。

③丁客观上并未索取或者收受他人财物，主观上并无收受财物的意思，不构成利用影响力受贿罪。

5.（1）构成。理由：①丁将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还，完全符合侵占罪的犯罪构成。②无论丙对10万元是否具有返还请求权，10万元都不属于丁的财物，因此该财物属于“他人财物”。③虽然民法不保护非法的委托关系，但刑法的目的不是确认财产的所有权，而是打击侵犯财产的犯罪行为，如果不处罚侵占代为保管的非法财物的行为，将可能使大批侵占赃款、赃物的行为无罪化，这并不合适。

（2）不构成。理由：①10万元为贿赂款，丙没有返还请求权，该财物已经不属于丙，因此，丁没有侵占“他人的财物”。②该财产在丁的实际控制下，不能认为其已经属于国家财产，故该财产不属于代为保管的“他人财物”。据此，不能认为丁虽未侵占丙的财物但侵占了国家财产。③如认定为侵占罪，会得出民法上丙没有返还请求权，但刑法上认为其有返还请求权的结论，刑法和民法对相同问题会得出不同结论，法秩序的统一性会受到破坏。12

案情：镇长黄某负责某重点工程项目占地前期的拆迁和评估工作。黄某和村民李某勾结，由李某出面向某村租赁可能被占用的荒山20亩植树，以骗取补偿款。但村长不同意出租荒山。黄某打电话给村长施压，并安排李某给村长送去1万元现金后，村长才同意签订租赁合同。李某出资1万元购买小树苗5000棵，雇人种在荒山上。

副县长赵某带队前来开展拆迁、评估工作的验收。李某给赵某的父亲（原县民政局局长，已退休）送去1万元现金，请其帮忙说话。赵某得知父亲收钱后答应关照李某，令人将邻近山坡的树苗都算到李某名下。

后李某获得补偿款50万元，分给黄某30万元。黄某认为自己应分得40万元，二人发生争执，李某无奈又给黄某10万元。

李某非常恼火，回家与妻子陈某诉说。陈某说：“这种人太贪心，咱可把钱偷回来。”李某深夜到黄家伺机作案，但未能发现机会，便将黄某的汽车玻璃（价值1万元）砸坏。

黄某认定是李某作案，决意报复李某，深夜对其租赁的山坡放火（李某住在山坡上）。

树苗刚起火时，被路过的村民邢某发现。邢某明知法律规定发现火情时，任何人都有报警的义务，但因与李某素有矛盾，便悄然离去。

大火烧毁山坡上的全部树苗，烧伤了李某，并延烧至村民范某家。范某被火势惊醒逃至屋外，想起卧室有5000元现金，即返身取钱，被烧断的房梁砸死。问题：

1．对村长收受黄某、李某现金1万元一节，应如何定罪？为什么？

2．对赵某父亲收受1万元一节，对赵某父亲及赵某应如何定罪？为什么？

3．对黄某、李某取得补偿款的行为，应如何定性？二人的犯罪数额应如何认定？

4．对陈某让李某盗窃及汽车玻璃被砸坏一节，对二人应如何定罪？为什么？

5．村民邢某是否构成不作为的放火罪？为什么？

6．如认定黄某放火与范某被砸死之间存在因果关系，可能有哪些理由？如否定黄某放火与范某被砸死之间存在因果关系，可能有哪些理由？（两问均须作答）1．村长构成非国家工作人员受贿罪，黄某、李某构成对非国家工作人员行贿罪。出租荒山是村民自治组织事务，不是接受乡镇政府从事公共管理活动，村长此时不具有国家工作人员身份，不构成受贿罪。

2．赵某父亲与赵某构成受贿罪共犯。赵某父亲不成立利用影响力受贿罪。因为只有在离退休人员利用过去的职务便利收受财物，且与国家工作人员没有共犯关系的场合，才有构成利用影响力受贿罪的余地。

3．伙同他人贪污的，以共犯论。黄某、李某取得补偿款的行为构成贪污罪，二人是贪污罪共犯。因为二人共同利用了黄某的职务便利骗取公共财物。二人要对共同贪污的犯罪数额负责，犯罪数额都是50万元，而不能按照各自最终分得的赃物确定犯罪数额。

4．陈某构成盗窃罪的教唆犯，属于教唆未遂。李某构成故意毁坏财物罪。李某虽然接受盗窃教唆，但并未按照陈某的教唆造成危害后果，对汽车玻璃被砸

坏这一结果，属于超过共同故意之外的行为，由李某自己负责。

5．邢某不构成不作为的放火罪。虽然法律明文规定发现火情时，任何人都有报警的义务，但是，报警义务不等于救助义务，同时，仅在行为人创设了危险或者具有保护、救助法益的义务时，其他法律、法规规定的义务，才能构成刑法上的不作为的义务来源。本案中火情是黄某造成的，邢某仅是偶然路过，其并未创设火灾的危险，因此邢某并无刑法上的作为义务，不构成不作为的放火罪。

6．黄某放火与范某死亡之间，介入了被害人范某的行为。

肯定因果关系的大致理由：（1）根据条件说，可以认为放火行为和死亡之间具有“无A就无B”的条件关系；（2）被害人在当时情况下，来不及精确判断返回住宅取财的危险性；（3）被害人在当时情况下，返回住宅取财符合常理。否定因果关系的大致理由：（1）根据相当因果关系说，放火和被害人死亡之间不具有相当性；（2）被告人实施的放火行为并未烧死范某，范某为抢救数额有限的财物返回高度危险的场所，违反常理；（3）被害人是精神正常的成年人，对自己行为的后果非常清楚，因此要对自己的选择负责；（4）被害人试图保护的法益价值有限。只有甲对乙的住宅放火，如乙为了抢救婴儿而进入住宅内被烧死的，才能肯定放火行为和死亡后果之间的因果关系。

案情：陈某因没有收入来源，以虚假身份证明骗领了一张信用卡，使用该卡从商场购物10余次，金额达3万余元，从未还款。（事实一）

陈某为求职，要求制作假证的李某为其定制一份本科文凭。双方因价格发生争执，陈某恼羞成怒，长时间勒住李某脖子，致其窒息身亡。（事实二）

陈某将李某尸体拖入树林，准备逃跑时忽然想到李某身有财物，遂拿走李某手机、现金等物，价值1万余元。（事实三）

陈某在手机中查到李某丈夫赵某手机号，以李某被绑架为名，发短信要求赵某交20万元“安全费”。由于赵某及时报案，陈某未得逞。（事实四）

陈某逃至外地。几日后，走投无路向公安机关投案，如实交待了上述事实二与事实四。（事实五）

陈某在检察机关审查起诉阶段，将自己担任警察期间查办犯罪活动时掌握的刘某抢劫财物的犯罪线索告诉检察人员，经查证属实。（事实六）

问题：

1．对事实一应如何定罪？为什么？

2．对事实二应如何定罪？为什么？

3．对事实三，可能存在哪几种处理意见（包括结论与基本理由）？

4．对事实四应如何定罪？为什么？

5．事实五是否成立自首？为什么？

6．事实六是否构成立功？为什么？

1．对事实一应认定为信用卡诈骗罪。因为以虚假身份证明骗领信用卡触犯了妨害信用卡管理罪，使用以虚假的身份证明骗领的信用卡，数额较大，构成信用

卡诈骗罪，二者具有手段行为与目的行为的牵连关系，从一重罪论处，应认定为信用卡诈骗罪。

2．对事实二应认定为故意杀人罪。因为长时间勒住被害人的脖子，不仅表明其行为是杀人行为，而且表明行为人具有杀人故意。

3．对事实三主要存在两种处理意见：其一，如认为死者仍然占有其财物的，事实三成立盗窃罪；其二，如认为死者不可占有其财物的，事实三成立侵占罪。

4．事实四成立敲诈勒索罪（未遂）与诈骗罪（未遂）的竞合。因为陈某的行为同时符合二罪的犯罪构成，属于想象竞合。陈某对赵某实行威胁，意图索取财物未果，构成敲诈勒索罪（未遂）；陈某隐瞒李某死亡的事实，意图骗取财物未果，构成诈骗罪（未遂）。由于只有一个行为，故从一重罪论处。

5．事实五对故意杀人罪与敲诈勒索罪或诈骗罪成立自首。因为走投无路而投案的，属于自动投案，不影响自首的成立。

6．事实六不构成立功。因为根据《刑法》规定，陈某提供的犯罪线索虽属实，但是其以前查办犯罪活动中掌握的，故不构成立功。

第三篇：刑法案例

案情：2008年初，被告人龚某、丁某共同商议将龚某之父龚某某所有的一间房室出售后归还赌债。同年8月，被告人龚某、丁某经预谋后，至上海市东方公证处，由龚某冒充其父，办理委托丁某于2008年10月6日，持上述虚假委托公证书，以及龚某交付的其父身份证、房产证，与王某签订房地产买卖合同，骗取购房款人民币43.5万元，并将临沂路房产过户至王某、赵某名下。

本案把被害人定位为王某，判决之一为：“违法所得的一切财物应予追缴后发还被害人。”

补充情节：

1、从身份证上的照片上龚某与其父相差无异，容易让人误以为他就是其父亲本人；

2、出示给王某看的身份证、房产证、公证文书都是真实的，王某有理由相信；

3、现龚某父亲向法院起诉想要回房子，民庭法官为难了，为此还专门请了房管局的同志过来一起讨论研究。

被告丙為家醫科醫師，曾在台北、台中，於民國（下同）八十五年六月任嘉義榮民醫院家醫科醫師。緣丙於七十五年間就讀陽明醫學院時，即與乙認識進而相戀，約至七十九年畢業在台北縣泰山鄉服兵役期間，即同居於台北市，至八十三年三月二十日公證結婚。被告丙明知乙罹患類風溼性關節炎一直服用類固醇等藥物，丙乃以兼為專業醫師之身分，決心照顧湯女並為其主治醫師之一，使乙得以在幸福戀愛中控制病情。詎丙於八十四年與甲密切來往後，深覺照顧乙好累，乃決心以消極不作為之犯意，刻意不施以救治；嗣於八十四年七月間，乙右乳房有不正常分泌物及出現硬塊，乙乃向其深愛及信任之丈夫兼醫師丙求診；丙卻答以：「不用擔心，我會隨時替你留意！」，使乙不疑有他，致延誤向其他醫生求診之時機。至八十五年初，乙右乳房流出血絲，乳頭湧出鮮血，丙摸觸後，又故意不當一回事說：「無大礙，可能係你洗澡太用力所致，流血並不表示什麼，或只是女人內分泌失調或精神過度緊張所招致」，使乙再失去即時診治之時機。俟乙自覺不妥要去榮總看乳房專科時，丙怕其他同事知悉他們是夫妻關係，而厲聲禁止，並表示：「伊就是家醫科醫師，再看別的醫師也是一樣！」，仍給予無關之類固醇藥物服用。拖至八十五年底，乙乳房疼痛頻率越來越近，疼痛之程度亦趨據烈。丙卻公然在嘉義與甲舉行訂婚儀式，而置其妻乙生死於不顧。直至八十六年三月間乙病倒經家人送至財團法人孫逸仙治癌中心醫院就醫急診，赫然發現已罹患乳癌第三期，其五年存活率已自八十七月份發現第一期之百分之八十三降

至第三期之百分之四十以下。而丙卻只去探視過一次即不聞不問，致乙今已罹患癌症末期，體重驟降至三十公斤以下，只能以輪椅代步，命已危旦夕，丙更以有重大難治之疾病為由相逼而提出離婚要求，遂達丙於八十五年六月間寫給不知情之甲之信：「湯（指乙）之事一直是我心中最痛，但我一定料理妥當，在安定甜蜜下，求妳答應，但給我時間」之致乙於死之境之犯意，再完成簡、許二人公開結婚之目的。

被告人刘芳系农民，小学文化。1981年与张成结婚。婚后半年，张成即患“小脑萎缩”，不能生育。二人抱养一女。患病后的张成四肢哆嗦，全身乏力，疼痛，丧失，劳动能力。全家生活由刘芳一人打理。2003年以后，张成病情加重，因疼痛难忍，每夜无法入眠，呻吟不停。张成因此多次产生自杀念头，并让刘芳为其买毒药，但刘芳均未理睬。

2010年11月8日凌晨3点，张成再度因疼痛无法入睡，低声呻吟。女儿被吵醒，指责张成，张成说：“我也不想这样，但控制不了，想死死不了，活受罪。”刘芳安慰女儿，并说：“你睡吧，别管他。”张成因此情绪激动，与刘芳争执。刘芳激动之际，想起柜子下有用来灭苍蝇的敌敌畏，遂拿出来倒在一个蓝色花玻璃杯中，放在张成床边小桌上，说：“你不是想死吗？这里有毒药，有本事你就喝了。”“谢谢你！”张成回了妻子一句，拿起杯子便喝。刘芳见状赶紧上前抢夺，但张成还是喝下了一口。刘芳赶紧另外盛了白水喂丈夫，希望能把毒药吐出来。但由于敌敌畏遇水会加速生效，结果适得其反，张成昏迷过去。女儿建议打急救电话，但刘芳说：“你爸不行了，不用打了，赶紧打电话叫你姑姑他们来，处理后事吧。”女儿无奈打110报案。女儿报案时，刘芳将敌敌畏瓶子和蓝花玻璃杯子扔进垃圾堆。警察赶来后，张成已死亡，刘芳被抓获。

某年的6月30日晚被告人宋福祥酒后回到家中，因琐事与其妻李霞发生争吵撕打。李霞说：“三天两头吵，活着还不如死了。”被告人宋福祥说：“那你就去死。”李霞听后，就去寻找准备自缢用的凳子。宋见状，喊来邻居叶宛生对李霞进行规劝。叶走后，宋李两人又发生争吵撕打。李霞再次寻找自缢用的绳索时，宋福祥采取放任不管、不闻不问、不加劝阻。直到宋听到凳子作响时，才起身过去，但仍未采取有效措施或呼喊邻居，而是离开现场到一里以外的父母家中

去告知自己的父母，待其家人赶到现场时，李霞已无法挽救而死亡。

第四篇：书记员刑法案例

出庭人员：

1．审判人员：审判长刘建超、审判员万国全、孔晓玲；书记员：李琳； 2．公诉人：东海省山河市人民检察院检察员张鸿军、杜君豪； 3．被告人：于文清；

4．辩护人：祝鼎超，东海仁和律师事务所律师 5．证 人：陈妍、王晓娇。案由：故意杀人

案情：被告人于文清与被害人张洁（被告人的母亲）多年来一直相依为命，他们没有工作也没有劳保，生活条件始终比较困难。2004年10月12日，被害人突然瘫倒在家门口，不省人事。被告人立即将她送到泗水区人民医院接受治疗，主治医生诊断为脑溢血且深度昏迷。被告人几乎天天去医院陪夜，自己服侍母亲，每隔两三个小时为母亲翻身、擦身、换尿布。在住院的五十多天中，被害人的病情丝毫没有好转，吃不进饭，大小便失禁，但是可以进行简单语言交流。医生告诉被告人，这病没什么治疗希望了，老人只能靠注射葡萄糖维持生命。眼见母亲治愈无望，经济日趋窘迫，更不忍心看着母亲痛苦万分的表情，2004年12月3日，被告人将其母亲接回了家。第二天下午，在犹豫与矛盾中痛苦挣扎了一天一夜的被告人决定亲自对其母亲实施“安乐死”。他用两条浸泡了盐水的湿毛巾绑在其母亲的手臂上，再用两根铁丝绕在毛巾外，接通了电源，致使被害人遭电击而亡。当晚，被告人向公安机关投案自首。

★【开庭前准备阶段】

［书记员］（书记员入庭，查明当事人及其他诉讼参与人到庭情况）请全体旁听人员保持安静，现在宣读法庭规则：

1.所有人员必须服从审判长的指挥；

2.任何人对合议庭及其成员有意见，均不得当庭指出，可以在休庭后以书面形式提出；

3.未经本院许可，不得记录，不得录音、录相和摄影；

4.不得鼓掌、喧哗，不得开启传呼机和移动电话或其他妨碍法庭秩序的行为；

5.不得吸烟和乱扔乱吐；

6.旁听人员不准发言，不得进入审判区。

旁听人员必须严格遵守上述法庭规则。审判长有权制止妨碍刑事诉讼活动的行为，对不听制止的，可依法予以训诫、责令退出法庭或者予以罚款、拘留；对情节严重的依法追究其刑事责任。

［书记员］ 请公诉人、辩护人入庭！（公诉人、辩护人入庭）

［书记员］请全体起立，请审判长、审判员入庭！（审判人员入庭）

［书记员］ 请坐下！（书记员面向审判长）报告审判长，公诉人、辩护人已经到庭，证人已在庭外等候，被告人于文清已在羁押室候审，法庭准备工作就绪，请指示开庭！

★【宣布开庭阶段】

［审判长］（敲击法槌）东海省山河市中级人民法院刑事审判第一庭，今天就东海省山河市人民检察院向本院提起公诉的被告人于文清故意杀人一案进行公开审理。现在开庭！

［审判长］ 请法警传唤被告人于文清到庭！（法警带被告人于文清到被告人席）

［审判长］ 被告人于文清，请向法庭报告你的姓名、出生日期、民族、文化程度、职业状况、家庭住址、有无犯罪前科、何时何因被羁押和逮捕的？

［被告人］ 我叫于文清，男，1940年6月25日出生，汉族，初中文化，电工，住所地为山河市泗水区清溪镇幸福北路120号，没有犯罪前科。因为涉嫌故意杀人，我于2004年12月8日被山河市泗水区公安局刑事拘留，同年12月15日被逮捕，现羁押于山河市泗水区看守所。

［审判长］ 被告人于文清，山河市人民检察院的起诉书副本你收到了吗？是否超过10天？

［被告人］ 我收到起诉书了，时间已经超过10天。

［审判长］ 被告人于文清，本法庭依照法律规定宣布有关事项：负责审理本案的合议庭由审判员刘建超、万国全、孔晓玲组成，由刘建超担任审判长，书记员李琳担任法庭记录。东海省山河市人民检察院指派检察员张鸿军、杜君豪出庭支持公诉。

被告人对合议庭成员以及书记员、公诉人、鉴定人有申请回避的权利。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第28条之规定，申请回避的事由有：1．是本案的当事人或者是当事人的近亲属；2．本人或者他的近亲属与本案有利害关系的；3．担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的；4．与本案当事人有其他关系，可能影响公正处理案件的；5．上述人员曾经接受当事人及其委托人的请客送礼，违反规定会见当事人及其委托人的。

［审判长］ 被告人于文清对出庭人员是否申请回避？

【被告人］ 不申请。

［审判长］ 被告人于文清在法庭审理过程中，可以提出证据；申请新的证人到庭、调取新的证据、重新鉴定或者勘验、检查。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》之规定，被告人有权获得辩护。除自行辩护外，还可以委托辩护人为自己辩护。受被告人于文清的委托，由东海仁和律师事务所律师祝鼎超担任被告人的辩护律师。被告人于文清是否同意祝鼎超担任你的辩护人？

［被告人］ 我同意。

［审判长］ 控辩双方在举证时，应当说明所举证据的来源及所要证明的内容。对证人、鉴定人不出庭的，应该说明原因。控辩双方向法庭所交证据，应当提交原件、原物。不能提交原件、原物的，应当说明理由，经法庭同意可以提交副本或者复印件。

［审判长］ 公诉人除了开庭前向法庭提供的证据目录外，还有无新的证据需要在法庭上提出的？

［公诉人］ 没有。

［审判长］ 被告人及其辩护人有无新的证据需要在法庭上提出？

［辩护人］ 没有。

★【法庭调查阶段】

［审判长］ 现在开始法庭调查。首先请公诉人宣读起诉书。

［公诉人］（公诉人全文宣读山河市人民检察院山河检刑诉字（2005）3号起诉书。内容略）

［审判长］ 被告人于文清，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第46条之规定，人民法院对于一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人的供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚；没有被告人的陈述，证据充分确实的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。因此，法庭要求你如实地回答法庭对你的提问，对起诉书

指控你的犯罪事实不得隐瞒，不得伪造。否则，法庭对你就以对抗审判，拒绝悔罪论处。你听明白了吗？

［被告人］ 我听明白了。

［审判长］ 被告人于文清，对起诉书指控的事实有无异议？

［被告人］ 怎么会没有啊！你说我故意杀害我母亲，你会无缘无故杀自己母亲吗？我没有钱给我妈治病，你知道她有多痛苦吗？（愤怒咆哮）你们这些当官的到底知不知道什么叫体察民情啊？！

［审判长］ 请被告人控制一下自己的情绪，被告人陈述是否完毕？ ［被告人］ 陈述完毕。

［审判长］ 现在由公诉人就起诉书指控被告人于文清故意杀人的犯罪事实对被告人进行讯问。

［公诉人］ 被告人于文清，你母亲张洁是怎么死得？

［被告人］ 是我用电击死的。

［公诉人］ 请你描述一下当时的情况。

［被告人］ 那天下午，母亲的病又发作了，她很痛苦，我不忍心她受这种折磨，于是利用铁丝接通电源将她电死。

［公诉人］ 电击的整个过程持续了多久？

［被告人］ 大约半个小时。

［公诉人］ 你当时知道这会导致你母亲死亡吗？

［被告人］ 知道。

［公诉人］ 你明知道还这样做，那就是说你希望你母亲死亡，对不对？ ［被告人］（默不作声）

［公诉人］ 审判长，公诉人对被告人于文清的讯问暂时到此。

［审判长］ 辩护人对被告人于文清是否发问？

［辩护人］ 是。［审判长］ 可以发问。

［辩护人］ 被告人于文清，你能否证明你母亲的疾病治愈无望，生活不能自理，需要专人照顾？

［被告人］ 我有母亲住院的病历。

［辩护人］ 你母亲是否反复地向你表示过她受病痛折磨，生不如死？

［被告人］ 是，母亲每次病发时都说受够罪了，生不如死。

［辩护人］ 审判长，辩护人对被告人于文清的发问暂时到此。

［审判长］ 下面由公诉人就起诉书指控被告人于文清故意杀人的犯罪事实向法庭提供证据。

［公诉人］ 审判长，我方请求传唤证人陈妍出庭。

［审判长］ 请法警传唤证人陈妍出庭！（法警带证人陈妍到证人席）

［审判长］ 证人陈妍，请你客观陈述亲身感知的事实，不得使用猜测、推断或评论性的语言。若提供伪证，要负法律责任。你听明白了吗？ ［证 人］ 我听明白了。

［审判长］ 公诉人，你们可以询问证人了。

［公诉人］ 证人陈妍，你和被告人于文清是什么关系？

［证 人］ 我是他的邻居。

［公诉人］ 被告人于文清的母亲张洁死亡这件事，你知道吗？

［证 人］ 知道。（指着被告人）就是被他杀死的！

［公诉人］ 请你详细叙述一下当时的情形。

［证 人］ 那天下午我去于文清家串门，一进门就看到于文清拿着铁丝，重复地说：我杀死了我妈，我杀死了我妈！我仔细一看，他母亲躺在床上一动不动，已经断气了。［公诉人］ 被告人确实是对你说过他杀死他母亲了吗？

［证 人］ 是的。

［公诉人］ 审判长，我方没问题了。

［审判长］ 被告人于文清，你对证人陈妍的证言有无异议？

［辩护人］ 没有。

［审判长］ 辩护人对证人陈妍的证言有无异议？

［辩护人］ 没有。

［审判长］ 请法警带证人陈妍退庭！

［审判长］ 请公诉人继续举证。

［审判长] 现在出示山河市泗水区公安局于2004年12月5日提取的被告人于文清的作案工具毛巾两条、铁丝两条、现场勘验照片六张及作出的法医鉴定结论，证明2004年12月4日下午被告人就是用这些毛巾和铁丝接通电源将其母亲张洁在家中床上电击致死的。（法警展示毛巾、铁丝，并将现场勘验照片、法医鉴定结论依次投影到屏幕上。下文证据展示次序与此相同，不再赘述。）

［审判长］ 被告人于文清对此有无异议？

［被告人］ 没有。

［审判长］ 辩护人对此有无异议？

［辩护人］ 没有。

［审判长］ 请公诉人继续举证。

［公诉人］ 审判长，公诉人要求宣读山河市公安局于2004年12月9日对被告人作出的司法精神鉴定，证明被告人于文清对其作案行为的性质和后果具有完全的辨认能力和控制能力，具有完全刑事责任能力。

［审判长］ 可以宣读。

［公诉人］（宣读山河市公安局司法精神鉴定结论。内容略。）

［审判长］ 被告人于文清对此有无异议？

［被告人］ 没有。

［审判长］ 辩护人对此有无异议？

［辩护人］ 没有。

［审判长］ 请公诉人继续举证。

［公诉人］ 审判长，公诉人就起诉书指控被告人于文清故意杀人的全部犯罪事实举证到此。

［审判长］ 公诉人是否有与以上证据相反即证明被告人无罪、从轻或减轻刑罚的证据向法庭提供？

［公诉人］ 被告人于文清于2004年12月4日晚主动到山河市泗水区清溪镇派出所报案，如实供述了自己的犯罪事实，属自首行为。依照《中华人民共和国刑法》第67条第一款之规定，可以对被告人于文清从轻或者减轻处罚。

［审判长］ 被告人于文清是否有证据向法庭提供？

［被告人］ 没有。

［审判长］ 辩护人是否有证据向法庭提供？

［辩护人］ 审判长，我方请求传唤证人王晓娇出庭。

［审判长］ 请法警传唤证人王晓娇出庭！（法警带证人王晓娇到证人席）

［审判长］ 证人王晓娇，请你客观陈述亲身感知的事实，不得使用猜测、推断或评论性的语言。若提供伪证，要负法律责任。你听明白了吗？

［证 人］ 我听明白了。

［审判长］ 辩护人可以向证人发问。

［辩护人］ 证人王晓娇，据你所知，被告人于文清与其母亲平时关系如何？

［证 人］ 他们母子关系一向很好，于文清非常孝顺，他得知他母亲的病情后一直很痛苦。

［辩护人］ 被告人的母亲张洁生病卧床期间，你是否去探望过她？

［证 人］ 是的，我去过三次医院。我们关系比较好，我过去是陪她聊天解闷，她那段期间很痛苦，经常跟我说这样活着还要拖累儿子，不如死了算了。我都是尽量开导她。

［辩护人］ 张洁是否多次明确地向你表达过想死的想法？

［证 人］ 是的！（非常肯定的表情）她说在电视上看到过医生给病人实施“安乐死”，这种死法会让病人及早解除痛苦，她很想也这么死去。

［辩护人］ 审判长，我发问完毕。

［审判长］ 公诉人有无问题向证人王晓娇询问？

［公诉人］ 有。请证人王晓娇如实回答我的问题。被告人于文清有没有固定收入？

［证 人］ 没有。

［公诉人］ 被告人是否确实无力负担其母亲医药、生活费用？

［证 人］ 他一直在家务农，收入微薄，无力承担巨大的医疗和生活费用。

［公诉人］请法庭注意：我们不能排除被告人是为了逃避赡养义务而实施故意杀人的动机和可能性！审判长，我方询问完毕。

［审判长］ 请法警带证人王晓娇退庭！

［审判长］ 请辩护 人继续向法庭提供证据。

［辩护人］ 审判长，我方请求宣读被告人于文清的姐姐于文秀在2005年1月20日出具的证人证言，证明被告人于文清一直非常孝顺，深爱着他的母亲，没有任何故意杀害他母亲的动机和可能性。于文秀两星期前因发生交通事故造成重伤，至今仍在泗水区人民医院接受治疗，所以她今天无法出庭作证。

［审判长］ 可以宣读。

［辩护人］ 我是于文清的姐姐于文秀，今年66岁。我们自幼丧父，是靠母亲含辛茹苦把我们抚养成人。我弟弟于文清自从懂事以来，一直非常孝顺。母亲劳累一天下来，弟弟就打好洗脚水，亲自给母亲洗脚；母亲病了，他就陪在床边聊天，尽量让母亲心情高兴。弟弟多次跟我说过，妈妈把我们拉扯大，太不容易了，以后我们再穷，也不能再让她受苦受累了。母亲自从2004年10月住院治疗脑溢血以来，弟弟天天守候在病床前，想尽一切办法筹借钱物治疗母亲的病。可是，家里一直就很穷，没有什么经济收入，为了凑钱，他的头发都愁白了，人整整瘦了一大圈。看到母亲因病痛折磨而痛苦不堪的样子，他时常泪流满面，为不能治好母亲的病而感到自责。那天下午，在母亲不断苦苦央求下，弟弟忍着巨大痛苦协助母亲结束生命，这是没有办法的办法啊！虽然我不在现场，但是他绝对没有故

意杀害母亲的想法，我愿用我的生命作担保！请求法院宽大处理，放了我弟弟吧！

［审判长］ 公诉人对此证人证言有无异议？

［公诉人］ 没有。

［审判长］ 请辩护人继续向法庭提供证据。

［辩护人］ 审判长，我方请求出示泗水区人民医院于2004年11月13日出具的被害人张洁的病历，证明被害人身患绝症，生活不能自理，无治愈希望。

［审判长］ 可以出示。（法警将病历投影到屏幕上）

［审判长］ 公证人对此有无异议？

［公诉人］ 没有。

［审判长］ 辩护人继续向法庭提供证据。

［辩护人］ 举证完毕。

［审判长］ 被告人于文清，你是否需要向法庭申请调取新的证据，申请通知新的证人到庭，要求重新鉴定或勘验？

［被告人］ 不申请。

［审判长］ 辩护人有无上述申请？

［辩护人］ 没有。

★【法庭辩论阶段】

［审判长］ 法庭调查结束，现在进行法庭辩论。首先请公诉人发表公诉意见。

［公诉人］ 审判长、审判员：根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第153条、第160条、第165条、第169条之规定以及《中华人民共和国人民检察院组织法》的有关规定，受山河市人民检察院的指派，我们代表本院以国家公诉人的身份出席法庭支持公诉，依法履行法律监督职责。现就被告人于文清故意杀人一案的证据和案件情况发表如下公诉意见：

一、根据山河市公安局、泗水区公安局和本院的调查取证，以及刚才法庭所作调查，本院认为被告人于文清在得知其母亲医治无望时，遂放弃对其医治，用电击手段将其母亲杀死。被告人对其杀母行为供认不讳，并有邻居陈妍证实。被告人犯罪事实清楚，证据确实充分。

二、被告人于文清在主观上明知电击会导致人死亡的情况下，客观上以作为方式非法剥夺他人生命，其违法行为与被害人死亡结果存在刑法上的直接因果关系，触犯了《中华人民共和国刑法》第232条的规定，构成故意杀人罪。

三、被告人在案发后，能自动向公安机关报案，如实供述自己的犯罪事实，属自首行为。依《中华人民共和国刑法》第67第一款规定，可以减轻处罚。

现本院针对以上所举事实和证据，特提出公诉，请法院依法判处。

［审判长］ 被告人于文清，根据法律规定，在法庭上除了辩护人为你辩护外，你还有自行辩护的权利，你需要为自己辩护吗？

［被告人］ 我再说一遍，我不是故意杀死我母亲！你们以为我不想让母亲活下来安度晚年吗？我这么大个人，没有做到什么可以给母亲高兴欣慰的。知道她的病以后，我别无所求，只想多找点时间好好照顾她，孝顺她。可是，我看着她遭受痛苦煎熬却毫无办法，你说我能怎么办？去盗窃？去抢劫？不行啊！那是犯法的啊！我只是遵照母亲的遗愿让她安乐的离开，难道这也犯法了吗？

［审判长］ 请辩护人进行补充辩护。

［辩护人］ 审判长、审判员：根据《中华人民共和国刑事诉讼法》的规定，东海仁和律师

事务所接受被告人于文清的委托，委派我担任被告人于文清的辩护律师，今天依法出庭为其辩护。开庭前我查阅了有关材料，会见了被告人，走访了有关群众，刚才又听取了法庭对本案的调查，我认为起诉书将“安乐死”等同于故意杀人罪是错误的，被告于文清是无罪的，现发表辩护意见如下：

一、安乐死不具有社会危害性。根据《中华人民共和国刑法》第13条规定，犯罪必须具备三个特征：行为违法性、社会危害性和应受刑罚处罚性。主观方面，被告人于文清的行为完全是出于善良的动机，目的是为了减轻他母亲的剧烈痛苦；客观方面，被告人实施“安乐死”行为完全是基于其母亲本人的真实意愿，对于国家和社会是没有任何危害性的，不符合犯罪的特征。

二、被告人的行为不符合故意杀人罪的构成要件。根据《刑法》规定，“故意杀人罪”在主观上必须具备杀人的故意，而“安乐死”在本质上不同于故意杀人罪，它需要具备两个要件：1.病人所患疾病必须是医学上无法治愈的，而且病人所遭受的痛苦和折磨被认为是持续的、难以忍受的；2.病人在意识清醒的状态下自愿接受“安乐死”并多次提出相关请求。“安乐死”没有改变绝症患者必死的命运，也就是说被告人于文清没有必要去追求其母亲“死亡”的目的，更谈不上有杀人的故意，起诉书中对被告人于文清故意杀人的指控不能成立。

三、“安乐死”是个人行使其生命处分权的体现。在不妨害公序良俗的原则下，我们应当充分尊重人权。每个人不但享有生命权，在一定的条件下也享有死亡选择权，任何机关不得剥夺。“安乐死”从性质上是一种授权行为，是一个意识清醒却无法行动的人将自己对生命的处分权授权他人的行为。假如“安乐死”有罪，那么请问公诉人，自杀这种以作为的方式结束自己生命的行为是否也有罪呢？假如“安乐死”有罪，那么请问公诉人，无法行动的人对自己生命的处分权又如何来保障呢？允许一个健康的人以作为的方式结束自己的生命，而又禁止一个无法行动的人以授权的方式结束自己的生命，难道这符合法律面前人人平等的原则吗？具体到本案，被告人的母亲多次表达了其想早点死去解脱痛苦的意愿。被告人实施“安乐死”行为完全是基于其母亲真实意愿，帮助其母亲行使生命处分权，如此而已，何罪之有？

综上所述，“安乐死”行为是一个人对自己生命的处分权，是一种符合人道和正义的行为，其不具任何社会危害性，是无罪的。请合议庭仔细审议上述观点并采纳，依法宣判被告人于文清无罪。

［审判长］ 公诉人对辩护人的辩护意见有无异议？

［公诉人］ 辩护人刚才提出被告人于文清的行为不构成故意杀人罪，我方对此予以反对。首先，被告人于文清的行为侵犯的客体是他人的生命权。在我国，无论公民的年龄、性别、种族、职业、生理及心理状态如何，其生命均受法律保护。本案中，被害人张洁虽然身患绝症，但是其生命权依然受法律保护，不容他人剥夺。其次，在客观方面，被告人实施了非法剥夺他人生命的行为。在我国，法律只赋予公民在正当防卫中具有剥夺不法侵害者生命的权利。很显然，被告人于文清的行为是非法的。再次，被告人于文清是已满65周岁，具有完全刑事责任能力的自然人，应当对自己的行为负责。最后，在主观方面，被告人于文清具有杀人故意。根据《中华人民共和国刑法》第14条之规定，“故意”是指明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生的一种心理态度。被告人明知电击张洁达半小时之久的行为会导致张洁死亡，并且希望这种结果发生，显然是故意。因此，被告人于文清的行为完全符合故意杀人罪的构成要件，已构成故意杀人罪，请法庭予以采纳。

［审判长］ 辩护人对此有无异议？

［辩护人］ 公诉人指出生命权受法律保护，不容他人剥夺，但是对方并不否定人可以放弃自己的生命。本案中被告人的母亲为尽快摆脱疾病的折磨，自愿放弃自己的生命，被告人基于减轻其母亲痛苦的善良动机实施“安乐死”，完全符合其母亲的授权行为和真实意愿，没有任何犯罪故意。

［审判长］ 公诉人是否还有新的意见？

［公诉人］ 没有了。

［审判长］ 辩护人是否还有新的辩护意见？

［辩护人］ 没有了。

【审判长］ 法庭辩论结束。被告人于文清，根据法律规定，你在法庭上还有最后陈述的权利，你还有要向法庭陈述的吗？

［被告人］ 审判长、审判员：我只是一名普通的电工，没有读多少书，也不懂法律。但我知道做什么事情都要凭着自己的良心。试问世上有谁会那么狠心杀死自己的亲生母亲呢？可我又有什么办法啊？你们知道我做出这个选择的时候心里承受多么大地折磨吗？就算我的做法很多人无法接受，但我要说，我只是希望能完成母亲人生的最后一个愿望，我问心无愧，因为这是我能为母亲做的最后一件事了！从母亲离开人世的那一刻开始，我就不曾想在这世间苟活。就算法庭判我死刑，我也毫无怨言！但是，无论判我什么罪，就是不能说我故意杀人，我希望法律能够还我一个公道！

［审判长］ 现在休庭，由合议庭进行评议，评议结果当庭宣判。(敲击法槌)［审判长］ 请法警把被告人于文清带下去！

★【法庭判决阶段】

［审判长］(敲击法槌)现在继续开庭！请法警传唤被告人于文清到庭！

［审判长］ 本案经庭审调查、辩论，被告人作了最后陈述。合议庭在充分听取了控辩双方意见的基础上进行了评议并作出决定。现在进行公开宣判，被告人于文清起立听判！

东海省山河市中级人民法院刑事审判第一庭今天在这里公开审理了由山河市人民检察院提起公诉的被告人于文清故意杀人一案。本庭经审理查明：被告人于文清在被害人张洁身患绝症，病危难愈的情况下，以电击方式杀死被害人，其行为显然属于故意剥夺他人生命权利的行为，由现场勘验鉴定和证人证言为证，事实真实清楚，证据确实充分。辩护人辩称被告人没有主观故意，与事实不符，本院不予支持。

本庭认为：被害人张洁身患绝症，濒临死亡，在生理和心理上遭受持续的、难以忍受的且治疗无望的痛苦折磨，多次强烈要求尽快结束自己的生命。每个人都享有生命权，如果法律将无权选择死亡绝对化，只能忍受“生”的剧烈痛苦，在痛苦绝望中等待自然死亡的降临，实际上是在让人履行一种承受巨大痛苦的“生”的悲惨义务，这无疑是不人道的。另外，被告人于文清案发后主动向公安机关报案，如实供述了杀害被害人的事实，属于自首行为，且被告人实施“安乐死”行为情节显著轻微，社会危害性不大。

根据《中华人民共和国刑法》第13条、第67条之规定，判决如下：山河市人民检察院指控被告人于文清故意杀人罪不成立，被告人于文清无罪。

［审判长］ 被告人于文清，本庭对你的判决听清楚了吗？你是否上诉？

［被告人］（喜极而泣）听清楚了，我不上诉！

［审判长］ 现在闭庭！(敲击法槌)

（全剧完）

第五篇：刑法案例分析

课程名称：刑法

论文名字：（刑法案例分析）作者名字：方茜

作者学号：

李刚门事件——保定官二代醉驾撞死女大学生20094543

刑法案例分析：

李刚门事件-保定官二代醉驾撞死女大学生

【案情】

被告人：李启铭，又名李一帆，男，22岁，系保定某单位实习生

被告人李启铭，10月16日晚21时40分许，在河北大学新校区易百超市门口，一男子（李刚儿子）酒后驾驶一辆朋友的牌照为冀FWE420的黑色轿车撞倒两名穿着轮滑鞋(从照片可明显看出是平底鞋)的女生后，司机不但没有停车，反而若无其事一脸轻松，继续开车接其女友，在男生宿舍附近调头原路返回至学校门口时被学生和保安拦下，李启铭下车后没有丝毫的歉意，却口出狂言：“看把我车刮的!知道我爹是谁不？有本事你们告去，我爸是李刚。”后经证实肇事者爸爸李刚是河北省保定市公安局北市区分局副局长。这一事件被网友称之为“李刚门”。

事发现场，造成事故车辆前挡风玻璃当场撞碎，两被撞女生一人昏迷，一人倒地不能动，昏迷女孩头部有血迹。事发后，有学生去通知校警卫室，有学生去通知校医，有学生拨打了110、120，也有学生记下造成事故车辆车牌号。

接到报警，保定市公安交警支队二大队民警迅即赶赴现场调查处置，在依法扣留肇事车辆、行驶证及李启铭驾驶执照的同时，迅速组织抢救伤者。事故处理民警经对李启铭采血检测，鉴定为醉酒驾驶。

18日，记者登陆河北大学BBS获悉，被撞一陈姓女生于17日傍晚经抢救无效死亡，另一名女生左腿骨裂，已脱离生命危险并转院治疗。

【相关进展】

消息不胫而走，网友们对肇事者的嚣张跋扈极度愤怒，并自发人肉搜索。肇事者名为李启铭，又名李一帆，22岁。随后，网友们将其手机、QQ等曝光。18日，对于记者的采访，河北大学工商管理学院选择回避，一工作人员称公安机关已经介入，现在无法提供其它信息。19日，有网友将李启铭一些生活照，及其女友照片悉数挂到网上。另外，一名河北大学工商管理学院女生在电话中告诉记者，去世的陈姓女生是她的师妹，名叫陈晓凤，为人十分温和，父母事发当晚赶到保定。

有人一度说李启铭醉酒驾车撞死女大学生一案已有了审判结果，即李启铭因交通肇事罪判有期徒刑三年，监外执行。赔偿被害人家属三十万伤者五万。李启铭被实习单位开除，李刚被调往其它分局做副局长。张晶晶已经给河北大学及保定**局北市区分局软禁在医院，禁止媒体记者采访。同时河北大学已经将死者和伤者的同一宿舍室友女生（现大一）全部保研。

10月24日晚间，河北省保定市公安局网络发言人发表微博称，“河大校园车祸”肇事者已被批准逮捕。保定市公安局新闻发言人办公室最新发布：河北大学“校园车祸”一案，由保定市公安局指定望都县公安局管辖，经望都县警方依法对事故进行调查、取证及责任认定后，提请望都县人民检察院逮捕。10月24日，李启铭因涉嫌交通肇事犯罪被望都县人民检察院依法批准逮捕。

保定市司法部门有关人士表示，由于犯罪嫌疑人李启铭的父亲系李启铭肇事地点所在的保定市公安局北市区分局副局长，为加大此次案件审判工作的公开度和透明度，此案采取异地审判的方式，届时将邀请法学界专家和河北大学部分师生听审。

11月4日以后，发生在河北大学校园内的“李刚门”事件变得有些沉寂。直到近日网上传出，受害方陈晓凤一家的代理律师张凯被打，并透露李刚家已与陈家私下“和解”。

“河大飙车案”受害者陈晓凤家属代理律师博客上写到：11月5日，陈林电话再次无法接通。下午三时接到其父亲电话说：“张律师，我代表全家感谢你，以后会登门拜访。我们的事情已经解决了。我问：怎么解决的？他说：我不方便说。半小时后，收到律所电话：陈家到律所解除了合同。”

记者调查，在11月初，李启铭家人和陈晓凤父母已达成民事赔偿协议，现在陈晓凤父母已经拿到了协议中约定的46万元赔偿。

河北警方12月21日证实了这一消息。但警方同时表示，“此案的刑事部分还在审理中，李启铭涉嫌犯罪，必然要受到法律的惩罚。”但律师认为，双方和解对于李启铭将要被追究的刑事责任会有“很大影响”。

“你说我能不恨这个孩子(李启铭)吗？我等着法律判决。”陈晓凤的父亲陈广乾私下跟记者表示。但按照协议约定，陈广乾不得再和李家有联系，不得和媒体接触。

知情人士透露，赔偿协议上规定，李刚赔偿陈家所有费用总计46万元人民币，双方担保人分别为保定市公安局一工作人员和南四仲村村主任。陈广乾说，签署协议前后，作为肇事方代表的李刚始终未出面，协议是李刚在上面签好字之后拿给他签字的。陈广乾说，协议中规定“双方不能再联系，不能接触记者”。陈林告诉相熟的朋友，为了防止陈家与外界联系，这46万元并没有当场给陈家，而是由位伯镇政府暂时保管，等事情平息后才能交给陈家。直到12月20日，陈广乾才肯定地告诉记者，已经拿到了这笔钱。“我们只想早点解决，多几十万少几十万对我们来说也就那样。”陈广乾还是走来走去，“我们拖不起啊。”

至目前为止，事发地河北大学还没有做出任何的表示。在该校的网站上见不到任何关于此事件的情况说明，没有介绍该校将如何处理此事，如在未来将如何防范此类事故的发生，相反，据媒体透露，河北大学禁止任何学生参与此事的讨论，并严禁学生参与媒体访问，校方出台了禁止学生在学校轮滑的规定，却未出台禁止机动车入校的规定，坊间对此议论纷纷。

据河北省保定市公安局官方微博发布的消息，21日下午，河北大学校园交通肇事案犯罪嫌疑人李启铭的父亲李刚接受央视独家采访，向受害人及家属表示道歉，鞠躬。采访中李刚多次哽咽，不能自已。

该事件目前在网上仍没有已获证实的判决消息。但我们可从下面的信息转载中窥出事情的结果。

以下为转载内容：

今天下午从张凯律师的博客[5]中得知，“李启铭案”中的死者家属于肇事者李启铭方达成和解，双方“私了”；作为死者方的代理律师，张凯被解聘。当李启铭肇事后的表现激起了全民公愤的时候，这早已不仅仅是肇事者与受害者之间的事情了，舆论界的空前关注、新闻界的大力宣传、法制界的一阵亢奋

不安；对于这样一场公共案件的审判，其判决结果的意义应当是历史上重要的一笔。然而“事与愿违”，虽然张凯律师早已预料到了，但是从他的文中我们难免会感觉到他的不满与无奈 “最坏打算”终究还是没能够避免。至于他们受到了“威逼”还是“利诱”已经不重要了，这件案子突然“告终”了，然而它留下的几层阴影又该如何扫去？

首先是陈晓凤的家人的哀痛。他们最大的痛苦莫过于失去了一位年轻的女儿、妹妹，谁能想到今年刚考上大学就遭遇如此不幸？生命的脆弱再一次引起人们的共鸣。突然间就少了这样一位至亲之人，谁愿意承受这样的现实？也许他们并不想这样妥协，只是事实让他们不得不如此，外界的喧嚣对于他们而言又算得了什么呢？

其次是法律界的悲鸣。与张凯律师一样，满腔正义的人士正准备再一次维护法律与正义的尊严之际，却突然遭到了冷水。即便他们顶着很大的压力，但仍然敢于放手一搏，我们为这样的律师鼓劲，却突然发现前面路断了。他们最大的遗憾，也许并不是可能发生的失败，而是半途而废，心有余而力不足的终止。正如张凯律师最后的发问：“然而，我们想要的仅仅是这个吗？”当然不是，我们需要的是包括整个程序和结果在内的完整意义上的正义。

然后，便是公众的纠结。从一开始不遗余力地声讨，然后关注案件的一步步发展，最后等待公正判决的时候，却戛然而止。可以这么说，在整个事件的发展过程中，舆论起到了绝对的监督作用，而最终结果是“无疾而终”，他们当然难以接受；然而只是难以接受，比起张凯律师，他们更是无能为力。也许用不了一段时间，舆论的哗然之声便会悄然退去，每个人心中都有一个判决，只是很难再提起。

最后，是留给我们这个时代的一个标本。李启铭案是一个公共事件，发生在我们这个时代，带着我们所处时代的各种元素，掺杂着各种各样的矛盾：官与民、法制与人性、正义与妥协、舆论宣传与监督„„包括落幕的形式——“完美”大结局，种种蛛丝马迹，都是这个时代某一块影子，尘封也罢，再提起也罢，挥之不去。

我想，此事大多数的民众应当与我一样的感觉吧：怅然若有所失，却不知其所以然。至于最后究竟会如何判决，虽然目前难以预料，然而这一转折性的“私底下协议”似乎已经在公众心中宣判了。即便还有悬念，也再无波澜。一场起于舆论的公众事件，终究将在舆论中归于安静。这些个文字，且当做是为了忘却的纪念罢！

【我的观点】

一、监外执行，顾名思义就是在监狱外执行刑罚，实际上无论是我国《刑事诉讼法》还是《监狱法》规定的都是暂予监外执行而不是监外执行，也就是说在我国并没有监外执行的规定。普通民众往往将缓刑当成监外执行，实际上两者是两个完全不同的法律概念。我国法律对暂予监外执行有如下规定：

（一）暂予监外执行的条件

1、对于被判处有期徒刑（包括原判死刑缓期二年执行、无期徒刑减为有期

徒刑）在监狱内服刑的服刑人员，有下列情形之一的，可以办理暂予监外执行：

（1）患有严重疾病，需要保外就医的；

（2）怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女；

（3）年老多病或身体残疾，生活不能自理的。

2、对于适用暂予监外执行可能有社会危害性的服刑人员，或者自伤自残的服刑人员，不得暂予监外执行。

（二）监外执行办理的程序

1、对需要暂予监外执行的服刑人员，由所在监区（分监区）集体研究，提出意见，经监狱主管部门审核，并经主管监狱长同意，依据服刑人员的病残情况，到省级人民政府指定的医院做病残鉴定；

2、监狱根据病残鉴定结论，集体研究审查；

3、经研究同意办理暂予监外执行的，要确定取保人，并办理取保手续；

4、监狱将服刑人员暂予监外执行审批材料，报省监狱管理局审批。省监狱管理局暂予监外执行审批小组每月集体研究一次，有死亡危险的及时办理。批准机关应当将批准的暂予监外执行决定通知公共安全专家机关和原判人民法院，并抄送人民检察院；

5、暂予监外执行的服刑人员由取保人带回，并及时到公共安全专家报到。取保人要认真履行保证义务。

二、交通肇事罪，是指违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处3年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处3年以上7年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处7年以上有期徒刑的行为。这里的“交通运输”是指航空、铁路运输以外的公路交通运输和水路交通运输，即为“公共交通管理的范围”的交通运输。因此，在公共交通管理范围外，驾驶机动车辆或者实用其他交通工具致人伤亡或者致使公共财产或者他人财产遭受重大损失，构成本罪的，分别依照《刑法》第134条、第135条、第233条等规定定罪处罚。另外必须有在交通运输过程中，违反交通运输管理法规的行为，这是导致交通肇事的原因，也是构成本罪的前提条件，并且，违反交通运输管理法规的行为还必须造成重大事故，导致重伤、死亡或者公私财产重大损失的严重后果，即违章行为必须与严重后果之间具有因果关系。本罪的主观方面，是过失，可以是疏忽大意，也可以是过于自信，即行为人对自己违反交通运输管理法规的行为导致的严重后果应当预见，由于疏忽大意而未预见，或者虽然预见，但轻信能够避免。

交通肇事罪以发生重大事故为构成要见，重大事故的参考是：“交通肇事具有以下情形之一，处三年以下有期徒刑或者拘役：

1、死亡一人或者重伤三人以上，付负事故全部或主要责任的；

2、死亡三人以上，负事故同等责任；

3、造成公共财产或者他人财产直接损失，负事故全部或者主要责任，无能力赔偿数额在三十万元以上的。交通肇事致一人以上重伤，负事故全部或者主要责任，并具有下列情形之一的，也以交通事故罪定罪处罚：

1、酒后、吸食毒品后驾驶机动车辆的；

2、无驾驶资格驾驶机动车辆的；

3、明知是安全装置不全或者安全机件失灵的机动车辆而驾驶的；

4、明知是无牌证或者已经报废的机动车辆而驾驶的；

5、严重超载驾驶的；

6、为逃避法律追究逃离事故现场的”。

虽然从表面上看，李启铭的行为确实符合交通肇事罪的构成要件，“肇事”之后也确实存在逃逸行为。但是构成交通肇事的前提是违反交通运输管理法规。我国交通运输管理法规调整的是公共环境中的交通运输场合：如高速公路，城市街道等专供车辆运行和行人通行的道路，本次“校园车祸”发生在河北大学的生活校区内，校园车辆的进出有严格限制，并不属于交通运输管理法的调整对象。

其次李启铭当时的车速很快，据目击者估计有80到 100公里（校园时速应当限制在20公里），河北大学工商学院生活区限速5公里／小时，而肇事车辆远远超过此速度，是明显的故意放纵行为，而交通肇事罪只是一种过失行为。

三、危害公共安全罪，是指故意或者过失地实施危及不特定或多数人的生命、健康或者重大公私财产安全的行为。而以危险方法危害公共安全罪，是指使用与放火、决水、爆炸、投放危险物质等危险性相当的其他危险方法，危害公共安全的行为。所谓“其他危险方法”是指使用与放火、决水、爆炸、投放危险物质的危险性相当的危险方法，如私设电网、驾车冲撞人群、使用放射性物质、扩散病毒等危险方法危害公共安全的行为，只要足以危害公共安全的，即可构成本罪。主体是一般主体，主观方面为故意，可以是直接故意，也可以是间接故意。根据《刑法》第114条、第115条的规定，犯本罪，尚未造成严重后果的，处3年以上10年以下有期徒刑。致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

我认为，从媒体曝光表明：

第一、李启铭当时的车速很快，据目击者估计有80到 100公里（校园时速应当限制在20公里），速度鉴定书上写着事故现场未发现明显刹车痕，这说明肇事者在撞人前后未采取任何制动措施，性质特别恶劣；

第二、在主观方面，我认为李启铭存在着间接故意。李启铭是醉酒驾驶，作为一个通过机动车考试，有正常辨认能力的成年人，李启铭应该清楚醉酒后不能开车，对于酒后驾车的危害性是有足够认知的；

第三，事故发生地是在河北大学的校园生活区，李启铭作为一名在校学生，应当对学校的通行情况了解，李启铭醉酒后驾车高速行驶在校园生活区内的道路上，对自己的行为所产生的危害结果持放任态度。交通肇事罪的主观罪过是过失，从这也能看出李启铭不符合交通肇事罪的构成要件。

第四、李启铭属于醉酒驾驶且在案发后第一时间没有旅行救助义务，而是继续驾车送女友，沿路返回的时候被保安和周围同学截下，且口出狂言“有本事你们就去告，我爸是李刚”，由此可以看出李启铭对自己行为产生的危害性具有认知，并且对事故产生的危害结果持漠视态度，具有主观恶性；

第五、我认为被撞的并不是特定遇害的两位同学，在该路上通行的任何一位同学和老师都有可能会收到危害，因此，该案中行为人侵犯的应当是公共安全。

从刑法的构成要件来说，李启铭完全符合以危险方法危害公共安全罪的构成。从主体来说，其是具有完全刑事责任能力的成人，主观方面，其希望或放任撞死人的发生，客体来说侵犯了公共安全，客观方面造了一死一伤的重大损害。

依2009年9月最高人民检察院《关于醉酒驾车犯罪法律适用问题的意见》：“行为人明知酒后驾车违法、醉酒驾车会危害公共安全，却无视法律醉酒驾车，特别是在肇事后继续驾车冲撞，造成重大伤亡，说明行为人主观上对持续发生的危害结果持放任态度，具有危害公共安全的故意。对此类醉酒驾车造成重大伤亡的，应根据以危险方法危害公共安全罪定罪。”

综上，我认为该“校园车祸”以“危险方法危害公共安全罪”定罪较合理。《刑法》第115条规定：“以其他危险方法致人重伤、死亡或者公私财产遭受重大损失的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。”