第一篇:由校长体引发的对我国法律的思考
由校长体引发的对我国法律的思考
校长体的风靡很大一部分是炒作,也有很多的大学生盲目的跟风,这造成了这个话题一下就火起来了。一件事能引起这么大的反响也必然存在其根本的原因,虽然在这个网络与虚拟充斥着整个社会的时代就算是一块石头都能被炒红,但仍值得我们用独立的思考来卸去那些伪装的表层因素以寻得事物的本质所在。
下面我们可以来欣赏一些校长撑腰体:
下午参加北大各院系及行业校友会负责人座谈会,吴志攀副校长讲了一个想法:向所有北大校友提出倡议,鼓励校友讲诚信、做好事,做有道德的公民,如果中间发生风险,比如扶起摔倒的老人被起诉,北大无偿提供法律支持,如果败诉要赔偿,北大出20万,多出的由校友募集支持。希望支持的北大校友转发!”
人大纪宝成校长:“你是人大人,看到老人摔倒了你就去扶。他要是讹你,人大法学院给你提供法律援助,要是败诉了,人大替你赔偿!”
华中农业大学校长:你是华农人,看到老人摔倒了,你去扶。要是他讹你,文法院为你提供法律支持。要是官司打输了,从此工学院焊他了家门,理学院黑了他家电脑,植科院断了他家油,生科院断了他家米,动科院断了他家肉,水产院断了他家鱼,园林院断了他家菜,食科院让他连罐头都吃不上!
郑大版:“你是郑大人,看到老人摔倒了你就去扶。他要是讹你,法学院给你提供法律援助,新传给你造舆论,就算是败诉了,商学院替你赔,然后让他住一附院,咱把钱加倍赚回来!”
河大版:
—— 你是河大人,看到老人摔倒你就去扶,法学院给你做法律援助,经济院给你提供资金支持,新传给你造舆论。败诉了也有河大老校友替你开脱;即使逃亡了,也有外语系替你翻译;即使即使你不幸牺牲了,你也会在河大百年校庆上成为英雄的!
以上仅仅只是几个大学的而已,这之后,很多大学的版本相继而出。
很多人或许只是当一个笑话来看,但笑过之后良心是否为之感到震惊呢?
校长撑腰体因何而来?校长撑腰体为何有能流行于网络?我们能从校长撑腰体中看出什么呢?我今天也就仅仅从个人的观点来解答这三个问题。
2011年10月13日下午5点30分,广东佛山南海黄岐的广佛五金城里,2岁女童小悦悦在过马路上不慎被一辆面包车撞倒并两度碾压,随后肇事车辆逃逸,随后开来的另一辆车辆直接从已经被碾压过的女童身上再次开了过去,七分钟内在女童身边经过的十几个路人,都对此冷眼漠视,只有最后一名拾荒阿姨陈贤妹上前施以援手,由此引发网友广泛热议。在这之前还有一件就是老人跌倒,路人扶起却被状告为肇事者被判罚赔偿的事件。
小悦悦事件只是校长撑出腰体炉的导火索,这引发了国人的深思,是什么使我们这样一个拥有五千年文明史的国家的文明人变得如此的冷漠,难道真是国人的道德沦丧到了这样一个七分钟内无人帮助一个受伤年幼女童的地步了吗?我不敢苟同,连卢梭都说过,就算是原始人和动物都会对同类的不幸遭遇流露出同情心,难道我们真是连禽兽都不如了么?恐怕没人会这么评价自己吧,我也不能把这个意思强加到国人头上,所以这里面肯定会有更深层次的原因。先哲们已经说过,任何一个人的道德都是以自己为中心而散及到周围的人身上,简单点说就是人都是自私的,在面对任何一件事的时候,人首先想到的是自己,满足了自己的需求后,才考虑自己的亲人,继而是同学朋友,再是认识的人,最后是不认识的人。所以当小悦悦事件发生时,路人的冷漠也就变得可以理解,因为毕竟之前帮助别人却被告上法庭被判罚的先例,所以从自保的角度来看,路人要伸出援手首先得考虑自己是否会因此而惹火上身,所以才有七分钟之后的那个敢于惹祸上身的人帮助了这个受伤女童。然后引出了媒体的报道,各路专家对国人道德沦丧的谴责,大学作为道德与文化的引领者,当然得首先站出来相应:我们的道德并不沦丧——所以校长撑腰体才会应运而生。
校长撑腰体又为何能瞬间风靡整个网络呢?剔除部分只是当做一个笑话在不知不觉中推动了这个事件发展的人,或许我们不得不面对这个一个残酷的真相——我们的法律逼得我们为求自保而不得不冷眼旁观别人的悲剧。可以说这是人性的弱点,但是这是可以引导变为另外一种情况的,不是么?校长撑腰体的火或许对于很多推动它发展的人来说,是一个人们宣泄对现行法律的不满与讽刺也不一定,如果法律体系能更健全,引导人性向善的一面,不会出现助人反被讹的情况,而是帮助人的人在法律上能得到足够的原著,道德的肯定,我想没有人会看着小悦悦的生命在一分一秒中流逝而视而不见的吧。
我们可以清楚的看到,我们的领导者想让人变成什么样,那么他确实就会变成怎样,影响力确实就存在那里,偏执者或许不承认,但在潜移默化中它早已改变了我们当初的模样。所以法律也是一把双刃剑,越是抵制的东西,越是难以消灭,越是你提倡的东西,越是容易被错误的引导,一条法律的形成必须符合社会与人性的规律,不然结局必然不会是令人满意的吧。
第二篇:由世界产权贸易市场引发的法律思考
当人们对一种财产试图非相容性地占有时,就产生了该财产的归属权与非归属权的问题,也就产生了这一权利的界定和划分后的人与人之间的法律关系,这时,法律意义的产权概念就产生了。
产权(财产权利property right,也等同权利)制度是文化传统与法律制度相融合的集中体现,因而,她是一个国家、一个政府、一个企业、一个组织的绩效的本质特征。
对于产权理论的研究和实践,无论从哪个意义上说,都是一件具有开拓性和挑战性的事情,因而,同时也是一件令人关注和振奋的事情。
一、产权制度建立的哲学基础
人类在以相互给予爱为存在和发展的基础的同时,也努力谋求从社会和他人身上获得更多的属于自己能够支配的东西。事实上,这种追求本身正是人类创造“美”的源动力。人性的美、智慧的美、艺术的美,以及人类征服自然的伟大的力量之美贯穿于这一追求的全过程。因而,属于“我的所有,他人不得干涉”的财产权利,是人格本身具有的品性和能力。
财产所有权的存在符合人类高级理性的原因,就在于所有权本身扬弃了人格中纯粹的主观性,而使人格趋于客观和完美。赋予人们以财产所有权后,能够使该财产所有者从其所能控制的财产上体现出他的意志中的规定和灵魂,从这种体现的过程和体现的结果看,这些财产已具有了人的目的性。
在人的需求体系中,对财产(或通称财富)的需要是第一位的。基于这种需要,当个人的能力不足以达到获得更多的财富或满足更高的欲望时,人们选择了婚姻这种合作方式,以使共同创造的家庭财富远远多于个人的创造。在婚姻家庭中,即使只有一个人从社会上获得收入,其他人所做的一切(妻子操持家务,孩子认真读书),也是共同谋求最大化财富的合作模式。因而,婚姻在经济学上的意义就是创造了两者相加后的财富的增值,以达到各自的需求和满足,因婚姻所产生的家庭财富的性质及其维系的理由,在这个意义上显露得十分充分。所以我们应该理解,也必须理解,基于爱情所产生的婚姻,因财产的争夺而解体或因解体而引起财产的争夺的客观存在。这时,因灵魂(或精神)的需求和满足而产生的爱情,已被具有实物状态的财产所征服。因而,在婚姻家庭法中,浓墨重彩地规定了夫妻离异时财产分割的原因。
对事物的分析,往往先从哲学的范畴或角度去思考,能使人怀有人性的情感,因而,也可以使人全面本制地去认识。
二、产权及产权交易的法律意义
产权(财产权)是人们对有价值的特定物具有排他性控制的权利,这种控制权充分表达和体现了财产所有者在自由的前提下任意运作的各项权利。因而,财产权就是自由权,这是法律的维度内所界定的。这就意味着,当将一组关于某些特定财产的权利以法律的形式分配给了某个人时,则同时就将该财产项下的自由权赋予给了这个人,那么,这个人就可以按着自己的意志,在不需要任何人知晓和允许的情况下,对该财产自由地行使其项下的权利。
财产权具有任何条件下的绝对所有权,笔者是难以苟同的。例如,在中国的国有企业工作的职员,享有企业分配给他居住房屋的财产权,这时对该房屋的财产权仅包含了使用权和一定条件下的处置权,而不涉及具有绝对性意义上的所有权。鉴于,对该房屋的使用权利,是企业分配给该职员相应劳动对价的一部分,就是说,如果职员放弃了对该房屋的使用权利,则他会得到例如现金收入上增多的补偿。因而,当该职员接受了房屋使用权利的时候,就放弃了其他形式的权利,而对房屋行使其权利之时,就具有了法律意义上的财产权的排他性和非相容性。
一个通俗的典故,能让我们形象地理解财产权的意义:
此路是我开
此树是我栽
要想从此过
留下买路财
这个拦路要财者对这条路虽然不具有完全法律意义上的所有权,然而,他具有与其他任何人相比较而言的相对优势,这时,他就具有了他人所不具备的也无法行使的权利。
“财产权”,更诱人的意义,在于这种权利具有可替代性、可变换性和可流通性。
当财产权利者对他们的某一财产产生兴趣,而对自己所拥有的财产失去经营价值时,他就想用自己的财产换取他所感兴趣的财产,这样,财产交易就由此产生了。然而,任何仅利已而无利于对立的交易是无法实际的,因而,人们试图努力地探求可以达到交换目的和满足的交易对象及交易条件,这样,基于期待获得成功交易的“谈判”就成为欲做交易者首要思考的课题。因而,谈判理论是基于私人产权的前提下产生的,并在保护、巩固和扩大私人产权的实践范畴内,得到了完整的彻底的体现。
人们把财产拿来进行交易,目的在于期望通过这种交易,使他获得比交易前更大的需要、满足和愉快。而约束这些交易行为并使交易的收益最大化的法律制度是实际、进行和完善交易的唯一保障。
法律的奥妙在于她会设计出在交易过程中,能够使交易的成本最小,而交易的收益或交易所创造的增值最大的一套规则及方案。同时,当交易出现障碍或困难之时,法律也能够帮助人们克服这些障碍或困难,以达目的。另一种情况,就是在交易之中或之后若(本文权属文秘之音所有,更多文章请登陆www.xiexiebang.com查看)产生纷争,而交易者力图摆脱这种困扰又无可奈何时,法律又会帮助人们平衡这一纷争的利益关系,从中找到适当的切入点,以解决双方交易者的不快。
产权法律制度建立的原则,就是遵循财产经济学理论的核心,即,在赋予财产权的一组权利时,要使这种权利的使用效率和由此给社会所增加的财富均为最大化,只要该法律制度或规则的建立和履行所支付的成本小于所获得的收益,那么,这个制度或规则就是合理的、有效的。
三、世界产权贸易市场的创立与中国产权制度的进化
世界产权贸易市场(World Trade Assets Market Inc.简称WTAMI)的创立,为全球寻求财产交易和增值的人士提供了最佳舞台。一方面,她促进了财产的流动性,为财产更能充分地体现其价值创造了条件;另一方面,又有力地推动了全球性的和国家地域性的产权交易规则及法律制度的建立及完善。
中国占有全球人口的四分之一的比例。如此巨大的人口数量无疑与所需求的交易数量是等同比例的。基于上述的分析,可以认定,产权的法律制度不仅仅是法律体系中核心的部分,同时,是代表文化程度的重要标志。
绝对地难以置信,在一个没有私人产权,没有产权保护体系,没有产权交易的游戏规则的环境下,会有什么艺术家会天才般地创造出属于自己版权的能流芳人类的大作来?又会有什么艺术家在被人掠夺而署上别人名字的危险中,能将其用灵魂创造的大作诚奉人类?又会有什么艺术家在没有产权保护的压抑环境下,能够最大化地发挥其天赋?而如果没有艺术和艺术家,那么,这个社会的文明又用什么载体体现出来呢?
中国的学者及实践者们,基于改革开放的需求,对产权及产权的法律制度的研究做了大胆的初步的尝试,然而,作为实践需要的产权法律制度体系还没有建立。代表这一体系的“财产法”的立法仍是个空白。
有理由相信,中国加入WTO后,建立和完善产权法律制度必定成为政府及立法者的重要责任。而那些,正如WTAMI投入到中国产权交易开创事业中的人士,以及能够将中国产权交易纳入其重要业务范畴的WTAMI组织,他们不懈的努力不仅促进了中国产权法律制度的进化和完善,同时,是对人类文明进步的一大贡献。
第三篇:由环境污染引发的思考
由环境污染引发的思考
让我们回顾一下近年来发生的几起比较严重的环境污染事件。美国墨西哥湾原油泄漏
2010年4月20日,美国石油公司租赁的“深水地平线”钻井平台在路易斯安那州附近的墨西哥湾水域发生爆炸,导致11名工人死亡,17人受伤,引发美国历史上最严重的原油泄漏事故。漏油产生的毒物会在食物链积聚、进而改变食物链网,一些海洋物种可能灭绝。另外,漏油使许多地方土壤受侵蚀,植被退化。余杭水源污染
2011年6月5日上午,余杭镇居民户反映自来水有异味。而余杭水厂的工作人员取水时,也发现水体飘出一股类似松香水、油漆的气味。紧接着,瓶窑水厂、奉口獐山水厂的取水口都发现了异味现象。
6月5日下午14时30分,余杭区环保局采集第一批水样。经过杭州市专业检测部门的监测,苕溪原水中出现了10种左右挥发性的苯烯类有机物质。监测报告显示,检出物在汪家埠监测点浓度最高,其他取水点的浓度相对较低,依次递减。污染源虽然还不明确,但可以确定是来自青山湖附近的一个工业园区。北美死湖事件
美国东北部和加拿大东南部是西半球工业最发达的地区,每年向大气中排放二氧化硫2500多万吨。其中约有380万吨由美国飘到加拿大,100多万吨由加拿大飘到美国。七十年代开始,这些地区出现了大面积酸雨区,酸雨比藩茄汁还要酸,多个湖泊池塘漂浮死鱼,湖滨树木枯萎。
海湾战争油污染事件
据估计,1990年8月2日至1991年2月28日海湾战争期间,先后泄入海湾的石油达150万吨。1991年多国部队对伊拉克空袭后,科威特油田到处起火。1月22日科威特南部的瓦夫腊油田被炸,浓烟蔽日,原油顺海岸流入波斯湾。随后,伊拉克占领的科威特米纳艾哈麦迪开闸放油入海。科南部的输油管也到处破裂,原油滔滔入海。1月25日,科接近沙特的海面上形成长16公里,宽3公里的油带,每天以24公里的速度向南扩展,部分油膜起火燃烧黑烟遮没阳光,伊朗南部降了“粘糊糊的黑雨”。至2月2日,油膜展宽16公里,长90公里,逼近巴林,危及沙特。迫使两国架设浮拦,保护海水淡化厂水源。这次海湾战争酿成的油污染事件,在短时间内就使数万只海鸟丧命,并毁灭了波斯湾一带大部分海洋生物。
日本福岛第一核电站核泄漏
3月11日14时46分(北京时间),日本东北地区宫城县北部发生里氏8.8级特大地震。12日,福岛第一核电站的放射性物质泄漏到外部。
目前福岛第一核电站1至6号机组反应堆厂房、汽轮机房和竖井等处积聚的放射性污水量达到9.85万吨。从2、3号机组转移至废水处理设施的污水目前已超过7600吨,总量应该超过10万吨。原子能研究开发机构研究员推测,福岛第一核电站排入海水中的放射性物质随海流5年后可到达北美,10年后到达亚洲东部,30年后几乎扩散至整个太平洋。按照现在的技术条件,放射性物质一旦泄漏便很难回收,可能会经食物链在生物体内积聚。苏州“毒苹果”
2008年,苹果在苏州的供应商联建科技(后更名为“华胜科技”)分别有工人在生产车间出现四肢麻木、刺痛、晕倒等中毒症状。经过苏州第五人民医院检定为“正己烷中毒”。
安监局调查组认定发生这种情况的直接原因是由于该公司有关负责人违规使用有毒物质正己烷、忽视现场危害防范而导致。
正己烷是一种清洗剂,常用于电子行业生产过程中的擦拭清洗作业,暂未列入国家规定的高毒物品目录。如果员工在密闭空间内长期接触正己烷,将会出现乏力、肢麻等周围神经炎症状,严重的会导致神经元损伤。按照国家规定,企业使用正己烷作业应采取有效的职业卫生防护措施。哈药“污染门”
6月5日世界环境日,哈药制药总厂(简称“哈药总厂”)污染事件被曝光。哈药总厂是以生产青霉素和头孢菌素类药物为主,其中青霉素类的生产属于发酵类制药。而国家对发酵类制药水污染物排放极限值有着明确规定,于是记者将水样送到具有检测资质的相关部门进行检测,其检测参考值表明:哈药总厂排污口色度为892,高出国家规定极限值60近15倍。排污口氨氮为85.075,高出国家规定极限值35两倍多,排污口COD为1180,高出国家规定极限值120近10倍。在哈尔滨制药总厂的制剂厂厂区外,有一个用砖搭建的所谓的焚烧炉,里面有大量的废渣在燃烧,这些废渣毫无分类简单一烧便直接排到旁边何家沟里面去。除此之外,还有大量的废渣就被直接倾倒在河沟边上。哈药集团制药总厂位于哈尔滨城区西南部,它所释放的臭味影响范围波及周边的高校,医院和居民区,而且由于药厂位于哈尔滨的上风口,有市民反映在离哈药总厂很远的地方都能闻到臭味。产生臭味的主要原因是药厂青霉素生产车间发酵过程中废气的高空排放,以及蛋白培养烘干过程和污水处理过程中,无全封闭的废气排放。
菲律宾 船用燃料油泄漏事件
2010年07月06日,菲北部沿海省份八打雁发生一起船用燃料油泄漏事件,初步调查显示,目前浮油面积80米长、12米宽,是途经八打雁的船只泄漏的。浮油散发出浓重的异味令人窒息,更为严重的是,附近刚刚栽种的红树林吸附污油后几天就会死亡。印度发生氯气泄漏事故
2010年6月21日,印度东部奥里萨邦贝汉布尔镇一处工厂盛放氯气的气罐泄露,超过10人疑似因吸入氯气而感到胸口疼痛,呼吁困难,已被送往医院接受治疗。
第四篇:由汶川地震引发的关于建立我国个人破产制度的法律思考
由汶川地震引发的关于建立我国个人破产制度的法律思考
江西姚建律师事务所 熊 玮
【摘要】亲身经历过汶川地震而幸存的人,除了地震造成的身体伤残或失去亲人的痛苦亦或毁灭性的财产损失之外,还有许多人房屋虽已灭失,但依然背负沉重的房贷负担。在2008年5月31日开幕的“第一届中国破产法论坛上”,针对汶川大地震出现的房屋被毁房贷留问题,不少专家纷纷建议完善破产法律制度,使个人破产有法可依。本文从地震造成房屋灭失,但房贷依然存续的实际问题出发,主要从个人破产制度建立的必要性和制度安排上对个人破产制度进行探讨,阐述我国当前建立个人破产制度的现实意义。
【关键词】房屋震毁 房贷遗留 个人破产 制度思考
2008年5月12日,突如其来的汶川大地震让富庶的巴蜀大地在顷刻间飞灰湮灭,伤痕累累。大地震不仅夺取许许多多的巴蜀儿女宝贵的生命,而且摧毁了他们辛勤建立的幸福家园。然而,时过四年,对于一些大地震的幸存者,除了失去亲人的余殇,大地震还摧毁了他们的房屋,为他们留下了沉重的房贷。如何解决房屋损毁房贷留已成为摆在眼前的一个迫切的需要解决的问题。本文从房屋损毁房贷留的实际问题出发,主要从个人破产制度建立的必要性和制度安排上对个人破产制 1
度进行探讨,以求有法可依,并通过法律途径解决有关问题,使灾区人民获得“新生”。
一、个人破产制度的概念
个人破产制度源于古罗马,按照目前比较流行的观点,就是自然人在其个人资产无法偿还自有全部债务时,通过法定程序宣布其破产并核销债务的法律制度。个人破产制度是作为债务人的自然人在其全部资产不能清偿到期债务时,由法院依法宣告其破产并对其财产进行清算和分配,对其债务进行豁免以及确定破产人在破产过程中和以后应尽义务的一种制度安排。在裁定破产后的一定时期内,破产人只有权享受基本生活,不得进行奢侈消费和商业行为,并且通过破产程序,从破产人的现有资产中剔除其本人生活和抚养家庭成员的必须费用后,剩余所有财产全部用于偿还所欠债务,破产程序终结后所有破产债务免受追索。
二、建立个人破产制度的必要性。
(一)建立个人破产制度是完善立法和与国际接轨的需要 1986年我国的第一部企业破产法(试行)仅6章43条,主体明确指向全民所有制企业。后来为了适应新的情况,1993年全国首届企业兼并与破产研讨会提出全面修改破产法的动议,1994年列入全国人大议事日程。当时外界传闻可能将个人破产内容写入新破产法,但在2006年6月全国人大正式审议新破产法时,个人破产内容并未在草案中体现,新破产法名称也最终确定为企业破产法。根据该法第二条规定,企业法人不 2
能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的,依照本法规定清理债务。同时该法第一百三十五条规定,其他法律规定企业法人以外的组织清算,属于破产清算的,参照使用本法规定的程序。由此可见,新破产法虽为企业法人以外的组织破产清算预留了一定的空间,但目前其他法律尚无规定。所以,新的破产法在立法上实际采取的依然是商人破产主义原则,其适用范围也仅限于企业法人。针对我国破产制度没有个人破产制度的状况,中国政法大学教授、新破产法起草小组成员李曙光教授认为我国的破产法只能算是半部破产法。
综观德国、英国、法国、美国、日本、新加坡等发达国家以及我国台湾地区、香港特区的破产制度,结合破产法律制度的起源和发展历程来看,都是先有个人破产制度,之后才有法人破产制度;立法都是由商人破产主义向一般破产主义转变。那些发达国家和地区的破产制度不仅将自然人纳入破产范围,而且对个人破产的程序和规则都进行了合理安排。我国虽然有破产制度,但我国至今没有个人破产制度,而先有法人破产制度,这与破产制度的发展正好相悖。并且我国的破产立法依然采取的是商人破产主义原则,将自然人破产排除在外,这点又与破产制度发展的大趋势不合拍。因此,从破产制度的发展规律和趋势来看,我国都应建立个人破产制度,这不仅是完善立法的需要,而且也是与国际接轨的一项举措。
(二)建立个人破产制度是构建和谐债权债务关系的需要
中国政法大学李曙光教授在“第一届中国破产法论坛上”指出:房屋可能是每个家庭的最主要的财产,甚至是唯一的财产。遇到这么大的灾难,还要还债,与中国的传统道德不符。借用李曙光教授的话,对于在汶川地震中房屋被毁,仍未还清贷款的房贷者如果没有足够的经济来源,对于他们来说,本来财产就已损失殆尽,无家可归,生活无着落,加上银行的房贷就犹如雪上加霜。法律规定作为市场经济主体的企业法人可以按照破产清算程序对债权债务进行清理,并且在破产终结后,破产企业所有的债权债务归零,从而达到自由退出市场的目的。而作为民事主体细胞的自然人在市场经济环境中却不能享有同等的权利。从这点来说,法律规定对作为民事主体的自然人不仅与传统道德相悖,而且有违法律公平原则。
2008年5月19日,针对地震发生后房屋已经灭失,但贷款仍未还清的贷款单位和个人,央行、银监会曾下发通知,要求各银行金融机构对灾区不能按时偿还各类贷款的单位和个人,不催收催缴、不罚息,不作不良记录,有商业银行甚至表示愿提供最长6个月的宽限期。此举虽然在一定程度上可以暂时缓解借款人的经济压力,但不能从根本上解决问题。一方面,银行是以盈利为目的的机构,如果让银行放弃债权就意味着银行财产严重缩水,这显然与银行的终极目的背道而驰。而且我国的商业银行大多数都已上市,考虑到股东利益和市场对银行的影响,银行自然希望将贷款损失降到最低程度。免除借款人的还贷义务,从借款人角度看当然是公平合理的,但是从银行 4
角度来看就不一样了。因为在法律面前,借款合同当事人的地位是平等的,如果以牺牲一方当事人合法权益为代价来换取另一种“合理”,那只是一种畸形的合理与公平,同样违背法律公平原则。另一方面,银行不可能无限期的延长借款人的还款期限。一旦对贷款进行清理,银行出于职责考虑势必让那些因为失去房屋又没有偿还能力的借款人坐上被告席。而法院面对那些在地震中实际已经破产的借款人,是无法执行的。这样,即使有了法院的判决,由于借款人根本没有偿还能力,司法程序也无法真正解决问题。如果法院强制执行,则可能与借款人发生冲突,甚至还可能引发更严重的社会事件。
(三)建立个人破产制度是保护债权人利益和打造诚信社会的需要
《企业破产法》的立法目的,除了规范破产程序,还有就是为了公平清理债权债务,保护债权人和债务人的合法权益,进而维护市场经济秩序。借鉴《企业破产法》的立法目的,从破产制度的性质和作用来分析,企业破产和个人破产的社会功能没有不同,只是程序和规则因自然人和法人有所差别。2010年1月15日,在由中国人民银行研究局和世界银行集团国际金融公司中国项目开发中心共同主办的“个人破产法律制度与不良贷款处置国际研讨会”上,时任全国人大财经委调研室副主任的王闻越教授从四个方面详细分析了中国抓紧制定个人破产制度的必要性。王教授认为建立个人破产制度是最大化保护债权人利益的一种现实需要。建立和实施《个人破产法》,5
将有利于保护信用经济中合法权利,一旦出现欠债不还、故意逃债的情况,债权人可以依法宣布债务人破产,借助破产程序最大限度地保护自己的合法权益;而且通过个人破产制度还可以加大对债务人实施惩罚力度,有效遏制债务人的失信行为,促进社会诚信建设。
(四)建立个人破产制度的条件基本成就
对建立个人破产制度的时机问题,王闻越教授在2010年1月15日的“个人破产法律制度与不良贷款处置国际研讨会”上认为应具备四个条件:一是具备制定和实施个人破产制度的法律体系;二是具备相对完备司法资源和司法实践经验,具有保障个人破产制度有效实施的相关专业人员:三是具备制定个人破产制度相配套的信用制度;四是民众对个人破产制度的理解和认知程度。如果王教授所言能代表所有或绝大多数支持我国尽快建立个人破产制度的专家的意见。那么,根据我国目前的经济和社会发展现状,本人认为我国已经基本具备制定和实施的条件。首先、随着我国法治进程的不断推进,建设有中国特色的社会主义法律体系框架已经形成。尤其近些年来,随着《公司法》、《合伙企业法》、《商业银行法》、《物权法》、《企业破产法》、《社会保险法》等一系列法律的制定和完善以及相应司法解释的颁布和实施,这些都为个人破产法律制度的制定和实施提供了广泛的法律依据和制度保障。其次、从1986年我国第一部企业破产法(试行)发展到现在历经26年,从事破产案件审
理的法官队伍、律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等相关专业队伍的素质在破产案件的办理过程中得到了锤炼,不论在理论上还是实践方面得到了明显提升。他们在企业破产法律实务上已经积累了相当的经验,并取得了一定的成绩。这为个人破产制度的实施提供了一定的物质保障。第三、1997年,负责全国统一的企业和个人信用信息基础数据库和动产融资登记系统的建设、运行和管理以及负责组织推进金融业统一征信平台建设的中国人民银行征信中心建立了银行信贷登记咨询系统,2004年4月成立了银行信贷征信服务中心,2006年1月建成全国集中统一的个人信用信息基础数据库,2006年7月底银行信贷登记咨询系统升级成为全国集中统一的企业信用信息基础数据库。这表明我国金融个人征信信息数据库的信用体系已经建立。另外,市场经济的快速发展,为个人破产制度的建立奠定了一定的物质基础。第四、我国的普法工作从1986年的“一五普法”开始到现在的“六五普法”,国民的法律意识和法律知识有了不同程度的提高,对法律的理解和认知的程度也在提高,这为个人破产制度的实施提供了一定的思想基础。
二、建立个人破产制度的制度安排思考
(一)立法指导思想
建立我国的个人破产制度,建议采取国际通行的一般破产主义为立法指导思想,将个人破产的范围攘括自然人及承担无 7
限责任其他市场主体。
(二)明确个人破产的适用范围和程序
如果允许个人破产,那么首先就应弄清楚什么情况下允许个人破产,由谁来启动个人破产程序。对于什么情况下允许个人破产的问题,建议将自然人破产分为经营性破产、消费性破产以及宣告型破产,并针对每种破产的类型,设定相应的破产条件。个人破产程序的启动,可以借鉴我国的企业破产法,分为债务人自行申请和债权人申请两类。至于破产案件的审理程序,我国新的《企业破产法》没有规定可以独任审理,但个人破产案件相对于企业破产案件来说,由于案情相对简单,债权债务清楚,实务操作可能没有企业破产那么复杂,从节约司法资源的角度,那些案情简单、债权债务清楚,权利义务关系明确的个人破产案件可以考虑设立简易程序由审判员独任审理。
(三)建立自由财产制度,完善个人财产制度
个人破产与企业破产从理论上看有许多相同的地方。但是企业破产终结并被注销后,其主体资格完全灭失而不复存在,不可能再作为市场的主体继续参与各种经济社会活动。而作为个人破产的自然人则不一样,个人破产了但生命依然存在,还要继续生活,依然要承担抚养子女、赡养父母的义务,承担相应的法律和社会责任。因此,在个人破产案件受理后,应从破产个人的基本生活需要、应承担家庭和社会责任等方面考虑,8
为破产的个人设置一种保护性的措施,以保障其基本的人权。这点可以参考我国民事执行中关于被执行人的一些基本的保护性措施,同时借鉴发达国家和地区的有益经验。同时,应对个人财产实施严格的登记制度,厘清破产人在破产受理前若干年内的财产处置行为,以预防破产人恶意破产给债权人造成损失。
(四)建立个人破产和解制度
企业破产制度是通过破产清算程序公平处理债务人的债权债务问题,个人破产制度和企业破产制度在这点上没有不同。既然企业在破产清算程序中可以通过和解来化解债权债务问题,那么个人破产制度同样可以适用和解程序。这样不仅减少了当事人的诉累,同时也可以在一定程度上节约有限的司法资源。至于谁可以提出和解?我个人认为,只要是本着解决问题的诚意,有利于解决问题的,不管是债务人还是债权人都可以提出。
(五)建立个人破产失权制度
综观德国、法国、美国、英国、日本、新加坡以及我国的台湾地区和香港特区个人破产制度,都毫无例外的对破产人的行为进行了限制。比如:按照香港的个人破产制度,个人破产一旦被受理,对于房屋,破产人可能可以继续在住所居住一段时间,但房屋最终会变现用于偿还债务。在职业方面,破产人 9
不得从事如律师、产业代理、保险代理和证券交易商及有限公司的董事。在生活上,破产人在破产期间不得过浪费金钱的生活,例如随便乘的士、自费往外地旅游、不能拥有汽车、不能拥有豪华家具、每月服装费、剪发费用不超过$800元等,规定在交代清楚资产和负债后,方可自由出入境等等。我国新的《企业破产法》对破产负有责任的高管和企业负责人在企业破产后在其他企业任职的行为进行了限制。所以,不管从发达国家和地区的有关规定,还是从我国的《企业破产法》的现行规定来看,对个人破产后的行为进行限制是必要的,包括破产期间及破产终结后的一定期间。
(六)建立个人破产复权制度
之前已述,个人破产后其生命依然存在,依然要生活、工作,承担相应的责任。建立个人破产制度的目的之一就是让破产的个人获得“新生”。在破产期间及今后一定期间对破产人的行为进行限制,虽然对保护债权人利益可以起到一定作用,但我认为这种限制应该有着严格的限制,不可能永无止尽,否则有悖个人破产制度的初衷。所以,建立个人破产制度时应考虑在一定的条件下或者达到某种条件,破产人可以申请恢复由于破产而失去的部分或者全部权利。比如:在债权人和债务人达成和解后,就可以考虑恢复债务人的部分或者全部权利。按照刑法的规定,只有被判处无期徒刑或者死刑的人才有可能永 10
久被限制或剥夺某些权利,除此之外几乎都有期限限制。个人破产制度中的失权制度应只是对破产人承担民事责任的一种惩罚性措施,如果惩罚的目的或者设定的期限已经达到,就应即时解除或应破产人的申请而解除。法律不应将一个已经改过自新的人永远钉在十字架上,除非他犯的是不可饶恕的错误。
(七)建立有条件的破产免责制度
个人破产程序终结后,如果债权人的债权没有被有效清偿,是否免除债务人的清偿义务呢?对此,目前比较流行的有两种观点:一是当然豁免,就是在破产程序终结后,所有在破产程序中未获清偿的债务全部免除;二是有条件的豁免,就是在破产终结后的一定期限内,只保留破产人个人基本生活需要和承担家庭义务所必须的费用后,其余财产全部用于清偿债务。期满之后,未获清偿的债务才得以免除。这样做,一是为了使债权获得更为有效的清偿,二是弥补因破产人恶意破产给债权人造成的损失。从维护债权人利益和公平原则的角度,我认为建立有条件的免责制度更符合法律的价值。
(八)建立破产监督制度
一个好的制度,一部好的法律可能某种原因在执行的过程中背离制定制度和法律的初衷。理论和实践的经验早已证明,任何一部法律的实施如果离开了监督,其效果肯定是大打折扣的。所以,在建立个人破产制度时,应对个人破产制度的制定 11
和实施设立监督机制。监督个人破产案件中的债务人、债权人、审判机关以及中介机构等在破产程序中的行为,使个人破产依法、正确、有效的实施。
(九)建立破产责任追究制度
法律责任是指行为人由于违法行为,违约行为或者由于法律规定而应承受的某种不利的法律后果。而每一部法律都毫无例外的规定了违反该法所应承担的法律责任,法律责任按照行为人违反法律的性质来分主要有民事责任、行政责任和刑事责任。对于个人破产制度可能引发的法律责任,在制定个人破产制度时,可以借鉴我国新的《企业破产法》。
结束语
民事立法应具备一定的前瞻性,在“第一届中国破产法论坛上”,有不少专家不同意将个人破产写入破产法,是为了防止有些人通过恶意破产逃避债务。但笔者认为不能因噎废食,因为任何一部法律都是从制定开始就在不断的发现问题,解决问题,最后才形成相对比较成熟的法律制度的。
参考文献:
1、《中国香港个人破产制度对中国内地的借鉴》 何家文
2、《个人破产与企业破产制度研究》 胡玲
3、《个人破产法律制度亟待建立》 杨华云
4、人民网—《市场报》 2008-06-02版
5、《个人破产法律制度亟待出台》 潘永东 金融时报
6、《我国个人破产立法问题研究》 徐佳
7、《个人信用与个人破产制度法律类关系的分析》 陈育 赵海程 姚艳
8、《个人破产法律制度研究——兼论我国个人破产制度的构建》 文秀锋
9、《个人破产者的重生——新加坡个人破产法律制度的启示》 陈建萍 孟军 西北政法学院
10、《关于我国个人破产制度的立法构想》 龙一平
11、《德国个人破产制度及其思考》何旺翔 南京财经大学法学院
第五篇:由几何形体素描引发的对素描教学的思考
由几何形体素描引发的对素描教学的思考
在学习绘画的过程中,素描是必不可少的造型训练的一门重要的课程,它依靠一定的情感或理念而逐步深化的视觉演化过程。我们通常意义上会从造型简单、结构明确的几何形体入手,在学习几何形体写生的过程中除了训练造型技能之外,不断培养学生的观察能力、概括能力、分析能力、比较能力、表现能力和审美能力的过程也是同样必不可少的。随着实际的教学的优化发展,随着绘画理念的不断扩展,素描的这一概念已经不是指一般意义绘画基本功的训练,我们需要进行新的素描的教学观念来针对性的对不同层次学生进行更为有效地教学,如何有效地尝试更多的表现形式和方法的教学指导思想,这是摆在我们基础美术教师教学面前的一个当下比较现实的问题。
基本课程内容的安排由简单到复杂、循序渐进的过程——基本几何形体到复杂几何形体再到几何形体组合。在学习过程中,由于几何形体结构简单明确,学生更容易把握好结构、透视、比例和主次关系等。
在素描几何形体的学习过程中,本着结构素描和明暗素描相结合的方式进行。一方面结构素描是更好为明暗素描打好基础。另一方面这两种表现形式又各自具有不同的审美感受。一种是以线条的力度、节奏、虚实来表现形体,体现线条独立的表现力,另一种是以排线条的方式来表现疏密、虚实、刚柔和画面的黑白体的结构(我们常说的明暗素描)。
素描作为造型能力训练的基础中的基础,一方面必须花时间做大量的写生训练,掌握正确的观察方法和一定的审美认知。但作为幼师的美术专业教师在实际的教学过程,由于学生的性质和课程的设置更好的进行一年级美术素描基础教学面临着几点思考。一方面,学习素描必须有专业技能方面的训练,为以后色彩、图案、装饰画、手工打下造型坚实的基础,但难免会带来一部分学生对专业技能的训练兴趣会随着教学的深入而不足。这里面主要是学生的主观意向情感投入不太够,反过来影响教师的“所知”到“所感”到“所教”的过程,这一过程感受并成反复螺旋式的。教师要明白素描的技能教学也具有感性的教育心理状态。但同时要使学生加强认识素描教学属于造型基础教学的范畴,有着十分基础而重要的作用。花时间进行技能训练必不可少,不容忽视;另一方面,作为教师也该认识到由于所交对象的不同,在专业技能教学的过程中,明确幼师生学习素描并非全是专业技能的训练,而应是更多在考虑到专业技能训练的同时,明确作为普通幼儿师范生素描学习更多的是要在技能学习的过程中不断提升审美修养,对想象力和表现力的塑造培养,一个美术素养逐渐形成的过程。
由于以上的实际教学的思考,采取阶段性和逐步渗透的教学方法,在技能训练的同时,不忘加强情、道、艺观念的训练培养。传统的写实性素描技能训练,训练我们在写生过程中加强对客观的物体在视觉感受和表现上的一致性;情、道、艺的训练唤起学生可以从观念入手来感受表现的客观对象,在不同的观察方式和表现方式下,学生会产生不同的立意构想、观察视角和感受方向,从而使学生从司空见惯的几何形体素描基础训练中,拓展思维,使画面效果和表现意趣都有所提升。二者不可对立而看,是矛盾统一的。无论我们采取何种训练方法,都要牢记素描本身的性质和内在的规律是永远不会变化的。
(一)技能训练
技法教学的主要过程:认识技法要点,进行技法训练并形成连贯性,运用技法进行创作。因此在素描几何形体的教学中,掌握正确的坐姿和作画方法,使学生掌握正确的观察和表现方法。理解几何形体的结构、比例、透视、明暗、空间、体积、质感、量感、主次、虚实等画组成元素。在教学的过程中优秀范画、讲解、影像及示范进行有序教学。教师步骤的示范和学生步骤的掌握的尤为重要,对于初学者来说往往过多的重视最终的画面结果,而忽略过程步骤的重要性,过程步骤是否正确也是检验方法和要领是否有效掌握的一个重要判断标准。在技法的学习过程中,学生明确每阶段的学习目标和在教师的点评作业中做好横纵向比较也是必不可少的,这样可以更有针对性,避免盲目性。
(二)技、情、道、艺训练
素描是训练我们的观看方式,看的方式不同直接影响画面表现方式的不同。是具象的看还是抽象的看,是感性的看还是理性的看,是视觉的看还是触觉的看都会产生不同侧重的画面表现方式。在几何形体的以写实为主的技能训练的后期,教师加强学生感知力和想象力的训练培养。加强学生更自发的主动的对素描几何形体的一些元素(诸如:结构、明暗、光影、黑白灰、线条、点线面、面积、体量等)进行选择、提取、重组、解构、补充、组织、构成、联想的实验性绘画。(构成元素之间的不同的延伸和组合方式、有机和意象的形式构成、线条和色调的双意象空间,肌理组织与形体、空间关系的重构等等)从而使学生们在严格的技能的训练的同时,拓展思路,打破程式化的思维,对几何形体进行深入的实验性训练,以便更好的加强了的培养。
本着技、情、道、艺的教学理念的宗旨,在基础的技能训练后,开设了几周几何形体的创意训练。加强素描教学中情感观念,加强学生对空间和时间变化带来的想象空间,启迪学生的延展性思维,同时加强多种表现形式的研究和不同的表达观念对素描的组成元素进行重组、结构等重新组合,超越常规单一结构或明暗素描的局限性束缚。在实际的教学实验中,感受到学生丰富的创意和作品的闪光之处。无论哪种训练模式,教师和学生都应明确教学的目的不是最后结果的画面,而是整个实践的感受过程。素描艺术形式一经确立,它就有了展示其存在的真正意义上的创造价值,也就有了艺术表达方式的客观位置,这样的表达方式也就是素描教学一直追求和努力的方向,就是一种独具个人元素的表达方式。